国际贸易理论与实务12

1、第十二章 国际货物买卖合同的订立本章要点：合同订立的环节；发盘的含义、构成发盘的条件；发盘的有效期、撤回、撤销和失效；还盘的结果；接受的含义，构成接受的条件；接受生效的时间，逾期接受、接受的撤回；合同成立的时间和要件。国际货物买卖合同订立的过程，一般包括询盘、发盘、还盘和接受四个环节，其中发盘和接收是必须要有的环节和法律步骤。12.1 订立合同的程序和步骤一、询盘询盘：是准备购买或出售商品的人向潜在的供货人或买主探询该商品的成交条件或交易的可能性的业务行为。询盘的内容可以涉及商品的品质、规格、数量、包装、价格和装运等条件，其中多数是询问价格，所以询盘又成为询价。询盘一般是为了探询价格或有关交易

2、条件，或是表达与对方达成交易的愿望，所以询盘不具有法律上的约束力。例：飞鸽牌自行车请报盘Please offer Flying Pigeon Brand Bicycles例：可供100辆飞鸽牌自行车5月份装运请递盘Can supply 1000pcs Flying Pigeon Brand Bicycles May shipment please bid12.1 订立合同的程序和步骤二、发盘含义：又称发价或报价，在法律上成为要约，是指凡向一个或一个以上的特定的人提出的订立合同的建议，如果其内容十分确定并且表明发盘人有在其发盘一旦得到接受就受其约束的意思，即构成发盘。发盘人可以是卖方，也可以是买

3、方，买方发盘又称为递盘。商业广告本身并不是一项发盘，通常只能视为邀请对方提出发盘。但是，如商业广告的内容符合发盘条件，并明确表示它是作为一项发盘提出来的，也可作为一项发盘。12.1 订立合同的程序和步骤构成发盘的要件发盘的内容必须十分确定；公约规定：标明货物的名称；明示或默示地规定货物的数量或规定数量的方法；明示或默示地规定货物的价格或规定确定价格的方法；注：一项发盘包括的内容，各国法律规定不同。表明受盘人接受，发盘人即受约束的意思12.1 订立合同的程序和步骤发盘的有效期一般情况下，发盘都有一个有效期，超过有效期，发盘人不再受其约束。发盘未列明有效期的，受盘人应在合理时间内接受才能有效。规定

4、方法：规定最迟接受的期限例：限6月6日复有效；限6月6日复到有效；规定一段接受的期限例：发盘的有效期为6天；发盘限8天内复。12.1 订立合同的程序和步骤发盘生效的时间口头形式：自对方了解发盘内容时生效；书面形式发信主义到达主义：公约、中国12.1 订立合同的程序和步骤发盘的撤回和撤销发盘的撤回指发盘人再发盘送达受盘人之前，即发盘生效以前，将其撤回，以阻止其生效。公约规定发盘可以撤回，只要撤回通知在发盘到达受盘人之前或同时到达受盘人。发盘的撤销指发盘人在发盘送达受盘人，即发盘生效之后，将发盘取消，使其失去效力。公约：发盘可以撤销，只要撤销通知于受盘人作出接受之前到达受盘人。12.1 订立合同的

5、程序和步骤下列两种发盘不得撤销：发盘以规定有效期或其他方式表明为不可撤销；受盘人有理由认为该发盘是不可撤销的，并已本着这种信赖行事。12.1 订立合同的程序和步骤发盘效力的终止发盘在有效期之内未被接收，或虽未规定有效期，但在合理时间内未被接受；发盘被发盘人依法撤销；发盘被受盘人拒绝或还盘之后；发盘人发盘后，发生了不可抗力事件；发盘人或受盘人在发盘被接受前丧失行为能力的。12.1 订立合同的程序和步骤三、还盘又称为还价，法律上为反要约，指受盘人不同意或不完全同意发盘提出的各项条件，并提出了修改意见，建议原发盘人考虑。即还盘使对发盘条件进行添加、限制或其他更改的答复。公约规定：受盘人对货物的价格、

6、付款、品质、数量、交货时间与地点、一方当事人对另一方当事人的赔偿责任范围或解决争端的办法等条件提出添加或更改，均视为是实质性变更发盘条件。12.1 订立合同的程序和步骤还盘实质是在原发盘基础上的新发盘，还盘一出，原发盘即失效。发盘有条件的接收，也是还盘的一种形式。还盘的内容，凡不具备发盘条件，即为“邀请发盘”，如还盘的内容具备发盘条件，就构成一个新的发盘。还盘并非是交易磋商的必经程序。但绝大多数的交易磋商要经过多次的还盘才能最终达成交易。12.1 订立合同的程序和步骤四、接受含义：接受在法律上称为承诺，指受盘人在发盘规定的时限内，以声明或行为表示同意发盘提出的各项条件。公约规定，受盘人对发盘的

7、接收，可以通过口头形式、书面形式或实际行动，但沉默或不行动本身，不等于接受。接受一经做出，即意味着交易达成。因此接受是交易磋商必经的法律环节。12.1 订立合同的程序和步骤构成接受的条件接受必须由受盘人作出；接受必须是同意发盘所提出的交易条件但是，若受盘人在表示接受时，对发盘内容提出某些非实质性的添加、限制和更改，除非发盘人在不过分迟延的时间内表示反对其间的差异外，构成有效的接受，从而使合同得以成立。在此情况下，合同的条件以该项发盘的条件以及接受中所提出的某些更改为准。接受必须是在发盘规定的时效内作出接受通知的传递方式应符合发盘的要求12.1 订立合同的程序和步骤接受生效的时间英美法：投邮生效

8、原则大陆法：到达生效原则公约：到达生效原则，无有效期的，应在合理时间内送达。我国合同法：到达生效注：采用行动：按习惯做法或惯例，受盘人作出某种行动来表示，无需向发盘人发出接受通知。12.1 订立合同的程序和步骤逾期接受各国一般认为逾期接受无效，只能视为一项新的发盘。公约规定：只要发盘人毫不迟疑地用口头或书面通知受盘人，认为该项逾期接受可以有效，愿意承受逾期接受的约束，合同仍可于接受通知送达发盘人时订立。如果载有逾期接受的信件或其他书面文件显示，如果传递正常，本来是能够及时到达发盘人的，则此项接受应当有效，除非发盘人毫不迟延地用口头或书面通知受盘人，接受失效。12.1 订立合同的程序和步骤接受的

9、撤回或修改公约规定：只要撤回或修改通知，先于原接受通知或与原接受通知同时送达发盘人，则接受可以撤回或修改。如接受已送达发盘人，即接受一旦生效，合同即告成立，就不得撤回接受或修改其内容。12.2 合同成立的时间与生效的要件一、合同成立的时间有效接受的通知到达发盘人时；受盘人作出接受行为时；订约时合同上所写明的日期为准，或以收到对方确认合同的日期为准。特殊规定：我国合同法第32条规定“当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立”。12.2 合同成立的时间与生效的要件二、合同生效的要件合同当事人必须具有签约能力；合同必须有对价或约因；合同的内容必须合法；合同必须符合法律规定的

10、形式；合同当事人的意思表示必须真实。12.3订立合同的形式与合同内容一、订立合同的形式合同确认书协议书12.3订立合同的形式与合同内容二、合同的内容约首部分：一般包括合同名称、合同编号、缔约双方名称和地址、电报挂号、电传号码等。基本条款：合同的主要内容，包括品名、品质规格、数量（或重量）、包装、价格、交货条件、运输、保险、支付、检验、索赔、不可抗力和仲裁等。约尾部分：订约日期、订约地点和双主当事人签字等。案例分析我某公司于7月16日收到法国某公司发盘：“马口铁500公吨，单价545美元CFR中国口岸，8月份装运，即期L/C支付，限7月20日付到有效”。我方于17日复电：“若单价500美元CFR中国口岸可接受，履约中如有争议，在中国仲裁”。法国公司当日复电：“市场坚挺，价不能减，仲裁条件可接受，速复”。此时马口铁价格确实趋涨。我方于19日复电：“接受你方16日发盘，L/C已由中国银行开出。”结果对方退回L/C。合同是否成立？ 2004年2月1日巴西大豆出口商向我国某外贸公司报出大豆价格，在发盘中除列出各项必要条件外，还表示“编织袋包装运输”。在发盘有效