股东出资制度和相关法律

1、股东出资制度和相关法律 本章分为三节：股东出资的法律意义股东出资义务的履行股东违反出资义务的责任公司的小模型： 股东（法人）公司（资本）债权人出资股权债交易具体问题：什么是出资？出资的法律意义是什么？出资是股东的义务，那么这项义务如何履行？出资是股东的义务，那么违反这项义务应承担什么责任？ 第一节 股东出资的法律意义一、出资的概念【出资】是指股东(包括发起人和认股人)在公司设立或者增加资本时，为取得股份或股权，根据协议的约定以及法律和章程的规定向公司交付财产或履行其他给付义务。出资是股东的基本义务。股东在任何时候均可以抽回其出资错测一测股东在任何时候均不可以抽回其出资错二、出资的法律意义1、股

2、东出资构成公司资本，是公司成为法人的要件。2、股东以出资为限对公司债务承担有限责任。3、出资是股东的义务，是股东取得股权的前提和基础。第二节 股东出资义务的履行 本节包括两个问题：一、股东出资的形式二、股东出资的履行程序一、股东出资的形式 出资是否必须用货币形式？其它形式可不可以？哪些可以哪些不可以？以其它形式出资，法律有何要求？ （一）出资形式的基本要求。1、出资形式法定性。2、财产价值的确定性。3、出资财产具有可转让性。（二）我国法定股东出资形式。 （旧）第24条股东可以用货币出资，也可以用实物、工业产权、非专利技术、土地使用权作价出资。对作为出资的实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权

3、，必须进行评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。土地使用权的评估作价，依照法律、行政法规的规定办理。以工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过有限责任公司注册资本的百分之二十，国家对采用高新技术成果有特别规定的除外。（有限责任公司）（旧）第80条发起人可以用货币出资，也可以用实物、工业产权、非专利技术、土地使用权作价出资。对作为出资的实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权，必须进行评估作价，核实财产，并折合为股份。不得高估或者低估作价。土地使用权的评估作价，依照法律、行政法规的规定办理。发起人以工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过股份有限公司注册资本的百分之二十。（股份有限公司）

4、 1、货币。这是资本的最基本的表现形式。2、实物。3、工业产权。包括商标权和专利权。4、非专利技术。5、土地使用权。 * 新公司法的改革：第27、83条 股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30%。 我国新法：1、货币。2、实物。3、知识产权4、土地使用权5、其他非货币财产甲、乙、丙拟设立一家有限责任公司，注册资本为

5、30万元，在甲、乙、丙订立的协议中约定：甲以现金人民币10万元出资，乙以商标权作价4万元出资，丙以专利权作价16万元出资。甲、乙、丙出资的约定符合法律规定测一测劳务能否出资想一想19出资方式案例A企业原来是合伙企业，合伙人有甲乙丙丁四人。其中，甲乙自己的货车作为出资，在合伙中的份额为20%，乙以自己的房子作为出资，在合伙中的份额为30%，丙出资20万元，在合伙企业中的出资份额为40%，丁是企业的创始人又是经理，虽无钱出资，但大家认为他很有能力，企业将来的发展也需要他，就在合伙协议中约定给他10%的份额。企业经营了几年之后，大家都由受益并且有了一些积累。看到有些合伙企业欠债太多时，还要自己还债，

6、经合伙人商量确定，将企业改为公司形式。2006年6月大家又吸收戊的现金10多万元出资，5人准备设立公司。大家重新评估了财产，共同制定章程，甲在公司中的份额为15%、乙在公司中的份额为20%、丙为35%、丁为10%、戊为20%。当戊得知丁在设立公司后仍以劳务出资时，告诉其他股东，丁不能以劳务出资，丁不能成为公司股东。思考问题 1丁以劳务作为出资合法吗？ 2丁不出资本，还能当经理吗？特别关注 公司登记管理条例第14条规定：股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。22出资方式案例分析1丁在合伙企业中可以以劳务出资，只要经过合伙人协商一致即可，但是，设立公司就不

7、可以以劳务作为出资。公司法明确表明了这一点。不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或设定担保的财产等作价出资2丁不出资，同样可以当经理。1、货币出资 借贷资金能否作为公司的出资案例思考 2002年2月，福建的林先生在北京经人介绍认识了马先生，因为林先生有在北京进行投资的打算，但苦于找不到好的项目；而马先生有好项目却愁于没有资金，因此两人一拍即合，决定成立公司。因为马先生此前曾担任过一家订房公司的主管，对酒店订房项目比较熟。所以他们决定把公司的经营方向确定在酒店订房行业。 2002年3月，双方签署了一份合作协议书。协议约定：林先生以货币出资入股，占公司60的股权；马先生以无形资产出资的方

8、式入股，占公司40的股权。无形资产，包括管理措施、实施方案、社会关系以及一些具体的实施步骤。但在申请注册登记时，工商局经审查拒绝予以登记。原因是马先生以无形资产占有公司40股权的约定不符合法律的规定。为了绕过法律的屏障，两人决定采用变通的手法。在公司申办的手续上，改为全部用货币的方式出资。公司的注册资本为100万，双方出资比例不变，但马先生名下40万元的出资由林先生先行垫付。为了明确界定这笔垫付款的性质，双方在第一份协议的基础上又签订了一份关于成立北京万里长城商务服务有限公司的补充协议，约定“林先生替马先生垫付40万元出资”，并特别约定该笔垫付款由未来的公司在经营期满时偿还。 公司成立后，林先

9、生离开了北京，由马先生全权负责企业的日常管理工作。但6个月后，当林先生回到公司时却看到公司的账面缩水了50多万元。两人的分歧越来越大，无法统一矛盾。而公司的业务又没有扭转的迹象，林先生感觉合作无望，提出要马先生归还在申办公司初期替他垫付的40万元人民币。但马先生认为：40万其实是他的无形资产出资，只是当时为了符合法律的规定，而没有以无形资产的形式体现；另外，根据协议，40万在公司结束后，由公司偿还，还款义务人是公司而不是他本人偿还，所以40万不需要还。于是，林先生于2002年10月23日，向北京市某区人民法院提起诉讼，请求法院认定由公司还款的这一协议条款无效，判令马先生归还当初的垫付款40万元

10、人民币。问题：（1）股东依法可以出资的方式有哪些？（2）马先生出资的40万元可否由另一股东林先生代为垫付？（3）协议约定该垫付的40万元由未来的公司在经营期满时偿还是否有效？ 2、实物出资即民法上的物具有财产价值1）：股东出资的实物是不是必须是公司经营所需要的2）：已经设定抵押的财产能否出资想一想YESNO3、知识产权出资知识产权，是人们对以自己智力活动所创造的成果和经营管理活动中的标记、信誉依法享有的权利。背景知识世界知识产权公约的界定：包括著作权（版权）、表演权、专利权、发现权、商业标记权及关于制止不正当竞争的权利。与贸易有关的知识产权协议（trips）则采取了更为宽泛的界定：包括版权与邻

11、接权、商标权、地理标志权、工业品外观设计权、专利权、集成电路布图设计权和未公开的信息专有权。上述界定属于广义的界定，从狭义上讲，知识产权是指专利权、商标权、著作权（版权）。按照民法通则第5章第3节知识产权的规定（第94-97条），知识产权包括著作权、专利权、商标权、发现权、发明权以及其它科技成果权。（无形财产权利）。1）工业产权：广义和狭义；通常指商标权和专利权司考：工业产权出资是以专有权出资还是以使用权出资？2）著作权练习徽南公司由甲乙丙3个股东组成，其中丙以一项专利出资。丙以专利出资后，自己仍继续使用该专利技术。下列哪一选项是正确的？A乙认为既然丙可以继续使用，则自己和甲也可以使用B甲认为

12、丙如果继续使用该专利则需向徽南公司支付费用C丙认为自己可在原使用范围内继续使用该专利D丙认为甲和乙使用该项专利应取得自己的书面同意答案：B4、土地使用权出资1）允许土地使用权出资的必要性2）对土地使用权出资的法律要求和条件土地的出资是使用权的出资，而不是所有权的出资；用于出资的土地使用权只能是国有土地的使用权，而不能是集体土地的使用权用于出资的土地使用权只能是出让土地的使用权，而不能是划拨土地的使用权；用于出资的土地使用权应是未设权利负担的土地使用权；股权 债权 非专利技术 整体出资 经营权 收费权等能否作为股东的出 资？再想一想实践中对于法定列举的四种形式已经有所突破。例如：国有企业改制中的

13、股权置换、国有商业银行与国有企业之间的“债转股”、管理层的股票期权激励机制、职工持股问题、挂靠企业的产权界定问题等等。课堂练习甲、乙二公司与刘某、谢某欲共同设立一注册资本为200万元的有限责任公司，他们在拟订公司章程时约定各自以如下方式出资。下列哪些出资是不合法的？ A甲公司以其企业商誉评估作价80万元出资 B乙公司以其获得的某知名品牌特许经营权评估作价60万元出资 C刘某以保险金额为20万元的保险单出资 D谢某以其设定了抵押担保的房屋评估作价40万元出资 答案：ABCD二、股东出资的履行程序 有限责任公司：第25条股东应当足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货

14、币出资足额存入准备设立的有限责任公司在银行开设的临时账户；以实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳所认缴的出资，应当向已足额缴纳出资的股东承担违约责任。第26条股东全部缴纳出资后，必须经法定的验资机构验资并出具证明。 新公司法：第28条 股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。第29条 股东缴纳出

15、资后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。股份有限公司：第82条以发起设立方式设立股份有限公司的，发起人以书面认足公司章程规定发行的股份后，应即缴纳全部股款；以实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权抵作股款的，应当依法办理其财产权的转移手续。发起人交付全部出资后，应当选举董事会和监事会，由董事会向公司登记机关报送设立公司的批准文件、公司章程、验资证明等文件，申请设立登记。第83条以募集设立方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35%，其余股份应当向社会公开募集。新公司法：第84条 以发起设立方式设立股份有限公司的，发起人应当书面认足公司章程规定其认购的股份；一次缴

16、纳的，应即缴纳全部出资；分期缴纳的，应即缴纳首期出资。以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。发起人不依照前款规定缴纳出资的，应当按照发起人协议承担违约责任。发起人首次缴纳出资后，应当选举董事会和监事会，由董事会向公司登记机关报送公司章程、由依法设定的验资机构出具的验资证明以及法律、行政法规规定的其他文件，申请设立登记。具体步骤： 1、出资的价值评估。 2、交付或转移产权。 3、验资。 第三节 违反出资义务的责任一、违反出资义务的表现形式 （一）完全不履行。是指股东根本未出资，具体又可分为拒绝出资、不能出资、虚假出资、抽逃出资。 （二）未完全履行。又称为未足额履行，是指股东只履行了

17、部分出资义务。（三）不适当履行。是指出资的时间、形式或手续不符合规定，包括迟延出资、瑕疵出资。 二、公司可采取以下救济措施（一）追缴出资。追缴请求强制履行。 （二）催告失权。另行募集或减资。（三）由其他发起人代替缴纳出资。追偿或代位。三、违反出资义务的责任公司法第28条 31条 84条 94条（一）货币出资的缴纳责任（二）非货币出资的差额补足责任（三）违约赔偿责任（四）出资连带责任【简化案例1】某厂以房产出资，张某以货币出资设立飞龙有限公司，但某厂的房产虽交付使用，却未办理转让登记。在张某携款外逃，公司无力偿债的情况下，债权人可否请求法院执行某厂的房产来清偿债务？此案涉及问题：股东违反出资义务

18、的责任。答案：可以。违反出资义务的股东应在注册登记出资额的范围内承担债务清偿责任。甲、乙、丙分别出资17万元、18万元和35万元，成立了一家有限责任公司。其中，甲乙的出资为现金，丙的出资是房产。公司成立后又吸收丁出资10万元入股。半年后，该公司经营不善，拖欠巨额债务。法院在执行中查明，丙作为出资的房产仅值15万元。又查明，丙现有可执行的个人财产10万元。依照公司法的规定，对此应如何处理？ A、丙以现有财产补交差额，不足部分将来再行补足 B、丙以现有财产补交差额，不足部分由甲、乙补足 C、丙以现有财产补交差额，不足部分由甲、乙、丁补足 D、丙无须补交差额，其他股东也不负补交差额的责任甲现金7万乙

19、现金8万 丙房产35万丁现金10万 公 司房产仅值15万元，个人财产10万元依照公司法，应如何处理？分析1丙出资不实发生在公司成立时,2而此时丁尚未入股,所以丁不承担责任,由原出资人对不足部分承担连带责任.3丙以现有的10万元补足差额,不足部分由甲乙承担连带责任应选B练习1刘、关、张约定各出资40万元设立甲有限公司，因刘只有20万元，遂与张约定由张为其垫付出资20万元。公司设立时，张以价值40万元的房屋评估为60万元骗得验资。后债权人发现甲公司注册资本不实。甲公司欠缴的20万元出资应如何补交？ A应由刘补交20万元，张、关承担连带责任 B应由张补交20万元，刘、关承担连带责任 C应由刘、张各补

20、交10万元，关承担连带责任 D应由刘、关各补交10万元，张承担连带责任 关现金40万张现金40万 刘现金40万 公 司向刘借款20万元，个人缴纳20万元依照公司法，应如何处理？评估为60万【正确答案】A 根据本题题意，未能足额出资的显然是股东刘。 练习2湘东船运有限公司共8个股东，除股东甲外，其余股东都已足额出资。某次股东会上，7个股东一致表决同意因甲未实际缴付出资而不能参与当年公司利润分配。3个月后该公司船只燃油泄漏，造成沿海养殖户巨大损失，公司的全部资产不足以赔偿。甲向其他7个股东声明：自己未出资，也未参与分配，实际上不是股东，公司的债权债务与己无关。下列哪些选项是正确的？7个股东 甲 湘东公 司自己未出资，不是股东，不担责任债权人A甲虽然没有实际缴付出资，但不影响其股东地位 B其他股东决议不给甲分配当年公司利润是符合公司法的 C就公司财产不足清偿的债务部分，只应由甲承担相应的责任，其他 7 个股东不承担责任 D甲的声明对内具有效力，但不能对抗善意第三人【答案】ABC【延伸思考案例】 甲、乙、丙、丁四人经过多次考察认为，利用本地地处城市市郊的交通便利条件和当地依山傍水的秀丽风光，办一