当事人及其诉讼代理人下

1、第四节 诉讼代表人 一、诉讼代表人的确定方式种 类代表人的确定方式未推选代表的当事人的行为起诉时人数确定的代表人诉讼（意见第60条）全体当事人推选共同的代表人部分当事人推选自己的代表人必要共同诉讼中自己参加诉讼普通共同诉讼中可以另行起诉起诉时人数不确定代表人诉讼（意见第61条）管辖发布公告权利人登记推选或商定代表人审理和裁判 判决公告扩张当事人推选代表推不出未登记的权利人在诉讼时效期间内另行起诉注意：此时人民法院认定其诉讼请求成立的，可以不实质审理，直接裁定适用人民法院已作出的判决和裁定（裁判效力的扩张性）法院提出人选与当事人协商协商不成法院在起诉的当事人中指定1 二、诉讼代表人的权限 掌握

2、1对于一般性诉讼权利（当然有效的权利）和特殊性诉讼权利（承认有效）的代表权限的区别。 注意：承认有效的权限：变更、放弃诉讼请求、承认对方当事人的诉讼请求，进行和解；不包括提起上诉和反诉的权限。2 例题： A厂生产的一批酱油由于香精投放过多，对人体有损害。报纸披露此消息后，购买过该批酱油的消费者纷纷起诉A厂，要求赔偿损失。甲和乙被推选为诉讼代表人参加诉讼。下列哪一选项是正确的？ （2008/3/48） A甲和乙因故不能参加诉讼，法院可以指定另一名当事人为诉讼代表人代表当事人进行诉讼 B甲因病不能参加诉讼，可以委托一至两人作为诉讼代理人，而无需征得被代表的当事人的同意 C甲和乙可以自行决定变更诉讼

3、请求，但事后应当及时告知其他当事人 D甲和乙经超过半数原告方当事人同意，可以和A厂签订和解协议 Page 33 第五节 第三人 一、有独立请求权的第三人 （参见之诉的原告） 有独立请求权的第三人就是对他人之间争议的标的主张独立的请求权，因而参加到他人已经开始的诉讼中的第三方当事人。4 1参诉根据：对本诉原被告争议的标的主张独立的请求权 2、参诉方式：起诉 3、参诉地位：原告 注意撤诉后的处理54、有独立请求权第三人与必要共同诉讼人之区别区别项有独立请求权的第三人必要共同诉讼人*参诉依据有独立的请求权存在共同的权利义务关系参诉地位原告可为共同原告，也可为共同被告*参诉方式主动参加可主动参加，可被

4、法院通知参加*参诉时间一审开始后，结束之前起诉的同时，或在诉讼程序开始后追加，可在一审、二审、再审的各阶段参诉目的仅维护自己的合法权益维护自己及共同诉讼人的合法权益争议对象本诉的原、被告双方当事人仅为对方当事人合并种类两个独立之诉的合并诉讼主体的合并6 二、无独立请求权的第三人 （一）参诉依据法律上的利害关系 总结法律上利害关系，是实体上相牵连的权利义务关系，不是事实上的利害关系，应注意两点： 第一、三个主体之间存在两个内容、客体相牵连的法律关系； 第二、无独立请求权的第三人与本诉一方当事人之间的法律关系有发生争议的可能，并且该争议直接影响本诉当事人之间的法案关系。 71、连环合同中因标的物质

5、量问题引起的诉讼。2、因使用购买的原材料加工成品而引起的纠纷。128 法律规定作第三人的情形 1代位权诉讼（合同法第73条， 合同法解释第14条第22条） （1）诉讼地位（合同法解释16条） （2）债权人提起代位权诉讼的条件：债权人对债务人的债权合法；债务人怠于行使其到期债权，给债权人造成损害；债务人的债权已到期；债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。 （3）管辖：由被告住所地人民法院管辖。（合同法解释14条）9 （4）代位权诉讼中当事人的权利： 在代位权诉讼中，次债务人对债务人的抗辩，可以向债权人主张。 债务人在代位权诉讼中对债权人的债权提出异议，经审查异议成立的，人民法院应当裁定驳回债权

6、人的起诉（合同法解释18条）。 在代位权诉讼中，债权人胜诉的，诉讼费用由次债务人负担，从实现的债权中优先支付（合同法解释19条）。 在代位权诉讼中，债权人请求人民法院对次债务人的财产采取保全措施的，应当提供相应的财产担保（合同法解释17条）。10 （5）代位权行使的范围以保全债权的必要为标准 合同法解释第21条：在代位权诉讼中，债权人行使代位权的数额超过债务人所负债务数额或者超过次债务人对债务人所负债务数额的，对超出部分法院不予支持。11 合同法解释第22条：债务人在代位权诉讼中，对超过债权人代位请求数额的债权部分起诉次债务人的，人民法院应当告知其向有管辖权的法院起诉。债务人的起诉符合法定条件

7、的，法院应当受理；受理债务人起诉的法院在代位诉讼发生法律效力以前，应当依法中止。12 2因缺陷产品引起的侵权诉讼 根据民通意见53条，消费者、用户因为使用不合格的产品造成本人或第三人人身伤害、财产损失的，受害人可以向产品制造者或销售者要求赔偿。因此提起的诉讼，由被告所在地或侵权行为地人民法院管辖。运输者和仓储者对产品质量负有责任，制造者或销售者请求赔偿损失的，可以另案处理，也可以将运输者和仓储者列为第三人，一并处理。13 3撤销权诉讼中的第三人（合同法解释2325条） 债权人依照合同法第74条的规定提起撤销权诉讼的，由被告住所地人民法院管辖（23条）。 债权人依照合同法第74条的规定提起撤销权

8、诉讼时只以债务人为被告，未将受益人或者受让人列为第三人的，人民法院可以追加该受益人或者受让人为第三人（24条）。 两个或者两个以上债权人以同一债务人为被告，就同一标的提起撤销权诉讼的，人民法院可以合并审理（25条）。14 4合同转让中的第三人（合同法解释2729条） 债权人转让合同权利后，债务人与受让人之间因履行合同发生纠纷诉至人民法院，债务人对债权人的权利提出抗辩的，可以将债权人列为第三人（27条）。 经债权人同意，债务人转移合同义务后，受让人与债权人之间因履行合同发生纠纷诉至人民法院，受让人就债务人对债权人的权利提出抗辩的，可以将债务人列为第三人（28条）。 合同当事人一方经对方同意将其在

9、合同中的权利义务一并转让给受让人，对方与受让人因履行合同发生纠纷诉至人民法院，对方就合同权利义务提出抗辩的，可以将出让方列为第三人（29条）。15 5保证合同中的第三人（担保法解释127条） 债务人对债权人提起诉讼，债权人反诉的，保证人可以作为第三人参加诉讼。 6根据最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释第11条，用人单位招用尚未解除劳动合同的劳动者，原用人单位与劳动者发生的争议，可以列新的用人单位为第三人。原用人单位以新的用人单位侵权为由向人民法院起诉的，可以列劳动者为第三人。16 法律规定不能做无独第三人的情形（经济审判规定9-11条） 1受诉人民法院对与原被告双方争议的诉

10、讼标的无直接牵连和不负有返还或赔偿等义务的人，以及与原告或被告约定仲裁或有约定管辖的案外人，或者专属管辖案件的一方当事人，均不得作为无独立请求权的第三人通知其参加诉讼。17 2人民法院在审理产品质量纠纷案件中，对原被告之间法律关系以外的人，证据已证明其已经提供了合同约定或者符合法律规定的产品的，或者案件中的当事人未在规定的质量异议期内提出异议的，或者作为收货方已经认可该产品质量的，不得作为无独立请求权的第三人通知其参加诉讼。18 3人民法院对已经履行了义务，或者依法取得了一方当事人的财产，并支付了相应对价的原被告之间法律关系以外的人，不得作为无独立请求权的第三人通知其参加诉讼。19 （二）参诉

11、方式：申请参加或通知参加 。 （三）参诉地位：不完全的当事人，重点掌握诉讼权利。 可以行使的权利。 不能行使的权利：管辖权异议权，无权放弃、变更诉讼请求或者申请撤诉。 附条件行使的权利：上诉权与对调解的同意权以及对调解书的签收权。20例题： 甲为有独立请求权第三人，乙为无独立请求权第三人，关于甲、乙诉讼权利和义务，下列哪一说法是正确的？（2010/3/41） A甲只能以起诉的方式参加诉讼，乙以申请或经法院通知的方式参加诉讼 B甲具有当事人的诉讼地位，乙不具有当事人的诉讼地位 C甲的诉讼行为可对本诉的当事人发生效力，乙的诉讼行为对本诉的当事人不发生效力 D任何情况下，甲有上诉权，而乙无上诉权21

12、第六节 诉讼代理人一、法定代理人：弥补无民事诉讼行为能力的人诉讼行为能力 法定诉讼代理：监护人为法定代理人，与当事人享有同样的诉讼权利，承当同样的诉讼义务22二、委托代理人：对当事人专业能力的扩大（1-2人） 1.委托诉讼代理人的范围（意见第68条） 不能作为委托诉讼代理人的范围232.委托诉讼代理权限（民诉法59条2款、意见69条）（1）一般代理权限：代理人只能进行一般性诉讼权利的代理（2）特殊代理权限：代为承认、放弃、变更请求，进行和解，提起反诉或者上诉等24诉讼代表人的权限与诉讼代理人权限的区别Page 25项目诉讼代表人诉讼代理人产生的依据不同由当事人推选或由人民法院与当事人协商产生或

13、由人民法院指定基于法律规定或当事人的委托授权而产生与诉讼标的的利益关系不同与诉讼标的有着利益关系，其本身是当事人与诉讼标的没有任何利益关系，其本身不是当事人诉讼行为的后果不同后果及于本人以及被代表的众多当事人后果由被代理人承担参加诉讼的目的不同为了维护自己的和其所代表的众多当事人的合法权益为了维护被代理人的合法权益需同意或特别授权的权限不同变更、放弃诉讼请求、承认对方当事人的诉讼请求，进行和解承认、放弃、变更请求，进行和解，提起反诉或者上诉 人数不同 2-5人 1-2人25 3.委托了代理人的本人是否需要出庭参加诉讼 【注意】离婚案件 4.递交委托书的途径 根据民诉法第59条3款，侨居在国外的中华人民共和国公民从国外寄交或者托交的授权委托书，必须经中华人民共和国驻该国的使领馆证明；没有使领馆的，由与中华人民共和国有外交关系的第三国驻该国的使领馆证明，再转由中华人民