企业经营风险防范措施及纠纷的解决方案

1、.：.；- PAGE 8 -企 业 经 营 风 险 防 范 措 施及 纠 纷 的 解 决 方 案市场经济的中心就是法制经济，企业要想开展，离不开合法化运营。公司是市场的主体，从其诞生直到终止，就与财经法律结下不解之缘。企业在运营过程中不注重遵守与经济活动相关的法律制度，必将会引发诸多的风险和纠纷，轻者会呵斥企业财富的损失，重者企业就会的破产，而企业的一切者、运营者还会冒犯国家的刑事法律。那么，与经济活动相关联的法律制度有那些？它们对企业的运营会产生什么样的影响？让我们首先清点一下与企业经济活动相关的法律体系：一是以规范市场主体为主要内容的法律。主要包括公司法、全民一切制企业法、集体一切制企业法

2、、私营企业法、合伙企业法、个人独资法、中小企业促进法、三资企业法、企业登记管理条例及相关法规等；二是以规范宏观调控行为为要内容的法律。它主要包括产业构造调整法、方案、投资、国有资产管理法、财税法、金融法、自然资源法、环境法及相关法规等；三是以规范企业运营行为为主要内容的法律。它主要包括反不正当竞争与反垄断法、合同法、知识产权法、消费者权益维护法、产质量量法、环境维护法及相关法规等；四是以规范社会分配行为为主要内容的法律。主要包括劳动法和社会保证法；五是以规范经济监视行为为主要内容的法律。主要包括审计法、会计法、统计法及相关法规。下面我以规范企业运营行为法律为主兼顾其它内容并不是说其它方面不重要

3、，其它方面也是非常重要的。设计这样的交流角度只是为了顺应大家的思想方式。下面说的简的是其它方面，详的是本次的中心，从非诉讼业务角度粗略解释诉讼与非诉讼的区别、联络，择其主要的内容和与会的企业家交流。第一个问题：一、企业在运营中面临的第一个风险主要是由于公司一切者之间的矛盾而引发的风险。在讲这个问题之前，我们先要了解公司法人治理构造的真正含义。其真正含义主要是经过设计一系列内部的运转管理制度，明确界定股东会、董事会和经理层三者之间的关系，其目的就是为了防止管理者的决策失误，保证公司的日常经济活动能顺利进展，为公司赢取更大的利润。许多民营公司虽然也把“法人构造治理 这个舶来词叫得震天价响，也花大价

4、钱对公司的治理构造进展重新设计，但他们在进展相应的架构设计时没有把所握好一切者、决策者、管理者的分界点，在公司指点层或决策层里，投资者、技术持有者、管理者围绕着公司的控制权明争暗斗，或暗渡陈仓或合纵连横。把一些本来有着不错运营业绩的公司搞得面目全非。从现代企业制度的角度来讲，公司内部的管理体系其实是法人治理构造的细化，是企业运转的保证，是永葆公司安康开展的根底。公司的规章制度中，公司章程相当于宪法位置，其它实施细那么相当于各项法律和法规，他们共同左右着公司日常运营和运转。一旦这些企业内部的规章制度设计得不严密或不能得到很好地落实，企业的日常运营就会出现严重的问题。民营公司究竟如何治理，我们先来

5、看两组很有趣的数字。一组数字是：美国的500家大企业中，175家是家族企业；法国最大的200家公司中，一半是家族企业；在意大利，只需出行，就离不开菲亚特集团老板阿涅利家族的产品；台湾1997年公布的97家企业集团中，属于家族企业的就有84家，占86.6，非家族企业13家，占13.4。另一组数字是由全国工商联公布的。2000年度500家上规模民营企业中，第一名为联想集团控股公司，年营业额为284.414亿元，最后一名为上海德胜联兴印铁容器，年营业额仅为1.68亿元。超越50亿元的只需7家企业，超越10亿元的只需58家。假设折算成美圆，我国民营企业的规模大多数不到1亿美圆，在美国，只能算是规模不大

6、的中小企业。另外，从企业员工人数也能反映出我国与美国在企业规模上的差别，美国的大型企业员工多至十几万、几十万，少的也的几万人。在我国，即使像华为、联想这样的“巨头，其员工也不过七、八千人。大家不要忘了，人越少，企业也就越好管理。案例胜通细板厂股权纠纷案；万科股份案是一反一正的两个例子。结论：经过与相关人士交流并对相关案件的分析后我发现，采用什么样的“法人构造治理方式一定要和企业本身开展的需求相顺应。民营企业和国有企业在先天上就有着不同的开展根底。因此，民营企业不用刻意选择哪一种制度方式，而应该把留意力放在企业运营者的才干上。根据才干选择运营者，假设是受薪经理人，那么，两权自然就要分别，企业就应

7、按现代企业制度的构造进展制度建立。因此，民营企业尤其是家族式的民营企业两权先不忙着分别，而是在根据本身企业的开展需求进展了分思索后才干决议，其理由是两权分别原动力一是取决于企业开展到相当规模，管理的复杂性大大加强，对管理者的管理才干提出越来越高的要求，假设一切者达不到这种要求时；二是当企业对资金有大量而快速的需求，又使一切者有能够在资本市场上失去对企业的控制权时，两权分别才有能够发生。也就是说家族式作坊不能够思索两权分别，只需这个家族任务坊开展到一定规模，而企业本身有这方面的需求时，两权分别才有能够实现。所以说一个企业的胜利，取决于管理者和运营者有没有与企业需求相顺应的才干，而不取决于这个管理

8、者能否是一切者。二、运营过程中的外部风险。外部风险主要谈两个方面，一方面是由企业侵权行为引起的风险。企业侵权的表现方式主要有四点：一是进犯他人的知识产权。这放到后而单独说。二是违反买卖次序行为引发的侵权风险。规范买卖次序行为首先是由等法律进展规范。规定：消费者享有的根本权益包括：平安保证权、知悉真情权、自主选择权、公平买卖权、求偿权、结社权、获得有关知识权、人格尊严和民族风俗习惯受尊重权、监视批判权等九项权益人格权包括生命权、安康权、声誉权、肖像权和人身自在权等，如今，由于社会不断提高，法学实际也在不断变化，人格权的内容也在不断细化，像隐私权。其中，保证权和人格权是最容易遭到进犯的权益、侵权方

9、式主要表现为对消费者的财富损害和生命安康权。企业负有的义务包括：发行法律、法规规定和与消费者商定的义务、接受消费者监视的义务、保证商品和效力平安的义务、提供商品和效力真实信息的义务、标明真实称号和标志的义务、出具购货凭证或效力单据的义务、保证商质量量或效力质量的义务、履行“三包或期货义务、不得不当免责的义务、尊重消费者人格的义务等十项义务。企业因违反主要有三个，即第41、42条规定：承当对人身损伤、伤残、死亡的赔偿。医疗费、护理费、因误工减少的收入、交通费、住宿费、伙食补助费和必要的营养费；支付受害人所必需的生活费；支付丧葬费、死亡赔偿金以及由死者生前扶养的人所必需的生活费等。案例、。其次涉及

10、的法律还有。我国规定市场竞争主体在正当竞争中该当遵照自主竞争，老实信誉、公平竞争，合法竞争，维护中小企业等四项原那么。市场主体的不正当竞争手段有那些？规定了以下十种方式：一是欺诈性市场买卖行为，二是商业贿赂行为，三是侵商业行为，四是引人误解的虚伪宣传行为，五是不正当的价钱竞争行为，六是不正当有奖销售行为，七是诋毁竞争对手的行为，八是限制正常市场竞争行为，九是串通招标、招标行为，十是附条件买卖及搭售行为。一个企业实施了不正当竞争行为能够产生下而三种法律后果：一是相对人可以向有关部门恳求宣告合同无效，要求不正当竞争行为实施人承当赔偿竞争者的经济损失及合理费用，二是承当行政法律责任。详细有：责令停顿

11、违法行为，责令矫正，消除影响，行政处分，行政罚款，没收非法所得，吊销营业执照。三是承当相应的刑事责任。针对企业及其运营者的刑事责任承当方式主要有：进犯商标专有权的行为，销售伪劣商品的行为，进展商业贿赂的行为。案例用他人注册商标作为的企业称号案。再有的法律主要有等。在的相关规定中，消费者的产质量量责任和义务，销售者的产质量量责任和义务，违反产质量量义务的法律责任不作为重点内容。只把如何断定产质量量责任的根据和产质量量侵权责任的归责原那么作为重点内容详细谈一下，其它的有时间再细说。以什么规范作为消费者、销售者承当产质量量责任的根据，是产质量量法的中心内容。我国所规定的断定产品责任的根据包括三项：一

12、是违反默示担保。违反默示担保是指消费者、销售者是违反国家法律、法规所规定的产质量量要求，由于国家法律、法规规定的产质量量要求无需消费者、销售者向用户和消费者明示，假设消费者、销售者提供的产品不能到达普通规范或最低规范，即为违反默示担保，该当承当产质量量责任；二是违反明示担保。当消费者、销售者采用的产质量量规范以及合同、产品阐明书、实物样品等方式阐明了产品的质量情况时，假设消费者、销售者提供的产品不能到达以产品阐明、标识、预先、样品、合同中的质量规范条款等方式阐明的质量情况，就该当承当质量责任；三是产质量量缺陷。它是指消费者、销售者提供的产品存在危及他人人身、财富平安的不合理的危险或不符合有关规

13、范，并呵斥了用户或消费者的人身损伤或财富损失应承当的责任。在这里要强调一下，违反默示担保、违反明示担保的责任和违反产质量量缺陷的责任是不同的。在违反默示担保、违反明示担保的情况下，无论能否给用户、消费者呵斥人身损伤或财富损害，消费者、销售者均需承当产质量量责任。而在产质量量存在缺陷的情况下，只需同时给用户呵斥了人身或财富损害后果，消费者、销售者才承当产质量量责任。讲一个美国的案例，汽车销售商的行为。旨在映证一个观念：质量重于泰山。近年来关于建立产品召回制度的呼声也证明了这一点。关于产质量量侵权责任的归责原那么我国的的有关条款采取的是严厉责任原那么。即无过错责任原那么。只需产品存在缺陷并给他人呵

14、斥人身、财富损害，不论产品消费者、销售者有无过错，均应承当赔偿责任。那么针对消费者和销售者作了不同规定：对消费者的质量侵权责任实行无过错原那么。法定免责也只限于以下情况：未将产品投入流通的；产品投入流通时，引起损害的缺陷尚不存在；将产品投入流通时的科学技术程度尚不能发现缺陷存在的这三种情形。对销售者的质量侵权责任实行过错推定原那么。即由于销售者的过错使产品存在缺陷，呵斥他人人身、财富损害的，销售者该当承当责任。在销售者不能指明缺陷产品的消费者供货者时，即不能证明无过错时，推定其有过错而应承当责任。三是由于环保问题引发的的侵权风险。略只简单谈一个案例。案例：电力企业在居民区架高压电线案。四是由于

15、违法广告引发的侵权风险。广告的重要性不用多言。企业在利用广告进展宣传活动时总的要求是：内容要真实，方式要合法。但特殊商品的广告有特殊的要求。案例某银行在进展产品宣传时用的广告画因内容不当而被商行政部门查处案能略那么略另一方面是由违反的相关规定而引发的风险。这一方面重点谈合同的随附义务、代理以及抗辩权三个问题。首先我们来说一下合同随附义务：合同的随附义务主要是表达为合同前义务主要谈缔约过失责任，合同中义务，合同后义务。第42条规定的“当事人在订立合同过程中有以下情形之一，给对方呵斥损失的，该当承当损害赔偿责任：假借订立合同，恶意进展磋商；故意隐瞒与订立合同有关的重要现实或者提供虚伪情况；有其他违

16、背老实信誉原那么的行为。、第43条规定“当事人在订立合同过程中知悉的商业，无论合同能否成立，不得泄露或者不正当地运用。泄露或者不正当地运用该给对方呵斥损失的，该当承当赔偿责任。合同缔约过失责任是指：合同当事人有订立合同过程中，因违反法律规定、违背老实信誉原那么，致使合同未能成立，并给对方当事人呵斥损失，而应承当的赔偿责任。案例、。合同中义务主要是在进展合同预备过程中的义务。比如通知义务、协助义务等。案例、。合同后义务主要是严密义务。案例。银行在进展产品宣传时的广告画的不当而被商行政部门查处案。其次是代理的问题。主要是表见代理和超越代理权无权代理。表见代理是指客观上存在使相对人置信无权代理人的行

17、为有代理权的情况和理由，且相对人客观上为好心时，代理行为有效。第66条规定 “本人知道他人以本人的名义实施民事行为而不作否认表示的，视为赞同。举一个表见代理案例。在不知道代理人有没有代理权的情况下，法律为相对人设计了一个催告的制度。相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认，假设被代理人未作表示的，视为回绝追认。合同被追认前，好心相对人有撤销的权益，撤销应以书面的方式作出。再次是抗辩权的问题。抗辩权分为同时履行抗辩权、后履行辩权和不安抗辩权。第66条规定的就是同时履行抗辩权。“当事人互负债务，没有先后履行顺序的，该当同时履行。一方在对方履行之前有权回绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合商定时，

18、有权回绝其相应的履行要求。第67条规定的是后履行抗辩权。“当事人互负债务，有先后顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权回绝其履行恳求。先履行一方履行债务不符合商定的，后履行一方有权回绝其相应履行要求。第68、69条规定的是不安抗辩权。68条规定“应领先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有以下情形之一的，可以中止履行：运营情况严重恶化；转移财富、抽逃资金，以逃避债务；丧失商业信誉；有丧失或者能够丧失履行债务才干的其他情形。为防止对这一条款的滥用，该条同时还规定：当事人没有确切证据中止履行的，该当承当违约责任。第69条规定“当事人按照本法第68条规定中止履行的，该当及时通知对方。对方提供适当担

19、保时，该当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复才干并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。案例。三、知识产权方面的风险。重点讲对著名商标的维护、企业的著作权维护以及知识产权侵权的特殊方式。首先是法律如何界定著名商标的。第十三条规定“就一样或者类似商品恳求注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人未在中国注册的著名商标，容易导致混淆的，不予注册并制止运用。就不一样或者不相类似商品恳求注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人曾经在中国注册的著名商标，误导公众，致使该著名商标注册人的利益能够遭到损害的，不予注册并制止运用。第十四条规定“认定著名商标该当思索以下要素：相关公众对该商标的知晓程度；该商标运用的继