论格式合同模板中免责条款的效力

1、题目：（中文）论格式合同中免责条款的效力（英文）the effectiveness of exemption clauses in the format contract摘要【摘要】格式合同最早出现于19世纪后期的英国，随后在世界各国得到广泛使用。目前我国的银行、保险、运输、旅游、供用电气水热、商品房销售、通讯服务等领域的合同均使用格式条款。免责条款作为合同中的重要条款,在实践运用中特不广泛,尤其是在格式合同中。由于免责条款本身的性质特点,国家法律必须对它的制定和就用进行一定的法律干预,以维护合同契约的差不多原则和交易的社会秩序。但从合同法本身条文来看,其对格式合同中免责条款的相关问题规定并不

2、多,还专门不完善。格式合同中免责条款效力的认定,应借鉴域外有关免责条款的规定, 完善法律规制，才能正确理解与适用格式合同中的免责条款。【关键词】格式合同；免责条款；契约正义；公平合理原则On the format of the effectiveness of exemption clauses in the contract【ABSTRACT】Standard form contract first appeared in the late 19th century England, followed by countries around the world to be widely us

3、ed. At present, Chinas banking, insurance, transport, tourism, for the water with electric heat, commercial housing sales, communications, services, etc. are all using the format of the contract terms. Disclaimer, as the key provisions of the contract, in practice a very widely used, especially in t

4、he format of the contract. Because of the nature of the exemption provision itself the characteristics of its national law must be carried out to develop and make use of certain legal intervention in order to safeguard the basic principles of contract contracts and transactions of the social order.

5、However, Contract Law itself, the provisions of view, its format, the safe harbor provisions of the contract provisions related issues is not much far from perfect. Format, the effectiveness of exemption clauses in the contract identification, should draw lessons from outside the safe harbor provisi

6、ons of the relevant and correct understanding and application of the exemption clause in the contract form.【KEYWORDS】form contract; exemption clause; contract justice;the principle of fair and reasonable1格式合同免责条款的概念分析1.1格式合同的含义格式合同是当事人为了重复使用而预先拟定的合同或合同条款。不同国家、地区法律关于格式合同的称谓并不统一，在德国称为一般交易条款，英国称为标准合同，法

7、国、美国、日本称为附合合同、附意合同，我国台湾地区称为定型化契约，而国际商事合同通则使用的是标准条款，我国合同法采纳了格式条款的概念。从立法上看，我国合同法第39条第2款规定：“格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。”杜军杜军：格式合同研究，北京群众出版社2001年版，第7-8页。从上述定义可知，格式合同与一般的民事合同相比有诸多差不，它的法律特征要紧表现在以下方面：（1）格式合同条款是由一方当事人预先为相对人所订立。（2）从合同主体因素看，格式合同是以不特定的第三人为对象，一方当事人拟定格式合同条款的目的是与多数相对人订立合同。（3）从经济地位因素看，格式

8、合同的要约人处于优势地位。（4）格式合同是完整、定型、持久的合同类型。1.2免责条款的含义免责条款“是一方当事人在定式合同中提出的旨在免除其合同责任的合同条款。”张新宝：定式合同差不多问题研讨J，法学研究1989年第6期，第49页。张新宝：定式合同差不多问题研讨J，法学研究1989年第6期，第49页。杨立新：疑难经济纠纷司法对策（第一集），吉林人民出版社1999年版，第60页。柴振国，何秉群：合同法研究，警官教育出版社1999年版，第97页。.王利明：民商法研究（第四辑），法律出版社1999年版，第569页。从上述定义可知，免责条款与合同中的其他条款相比有明显差异，它的特点要紧表现在以下方面：

9、（1）免责条款是合同的组成部分，它是由当事人协商约定的。（2）免责条款必须是明示的，指出免责条款的一方当事人应当提醒对方注意，在对方提出要求时还应予以讲明。（3）免责条款必须在责任发生前约定。（4）免责条款的目的在于限制和免除当事人以后的民事责任。1.3格式合同免责条款的概念综合格式合同和免责条款的含义，可见，我国立法未对格式合同的免责条款的定义作出直接界定，格式合同和免责条款都有自己独立的法律含义。但在具体实践中，格式合同经常与免责条款相结合，两者本身并无不公平的性质，但一旦结合就极易导致不公平的结果。运用格式合同的要紧目的由运用其中的免责条款所替代，免除其本身可能要承担的各种责任。王利明：

10、合同法新论总则，中国政法大学出版社1999王利明：合同法新论总则，中国政法大学出版社1999年，第193页。王泽鉴：债法原理（一），中国政法大学出版社1999年，第86页。综合学者对格式合同条款的定义的不同表述和我国现行立法的相关规定，格式合同的免责条款可定义为：格式合同中订入的，免除或限制一方当事人在履行合同过程中本应承担的其以后民事责任的合同条款。这种免除或限制，能够是格式合同的直接规定，也可能通过规定加重对方责任、限制对方救济手段等途径来间接实现的。杜军：杜军：格式合同研究，群众出版社2001年，第166页。2.格式合同免责条款的效力认定2.1格式合同免责条款效力认定概述格式合同中免责条

11、款的效力认定，不仅要能辨不无效的免责条款，同时也要能推断有效的免责条款。为此，笔者比较了无效和有效的免责条款的特点，归纳出一套格式合同免责条款效力认定的标准。2.2格式合同免责条款生效的前提免责条款生效的前提，取决于该条款是否差不多订入合同。格式合同免责条款一般是由当事人一方事先拟定，另一方当事人只要在订立合同时，对事先拟好的该合同条款表示同意即可使合同成立。王利明：合同法新论总则，中国政法大学出版社1999王利明：合同法新论总则，中国政法大学出版社1999年，第193页。2.3格式合同免责条款无效的认定2.3.1违反法律、行政法规的强制性规定，违背公序良俗的格式合同免责条款无效。我国合同法第

12、52条第5项规定：违反法律、行政法规的强制性规定的合同无效。这一规定同样适用于免责条款。另外，格式条款也不得违反公序良俗。公序良俗体现的是一种公共利益，对此种利益的爱护直接关系社会的安定与秩序的建立，因此当事人不得设立违反公序良俗的格式条款。王利明:王利明:违约责任论，中国政法大学出版社2003年版，第382页。2.3.2免除造成对方人身损害的责任的格式合同免责条款无效。我国合同法第53条规定，合同中的免责条款免除造成对方人身损害的责任无效。这表明了我国法律将对人的爱护置于了最优先的爱护地位。禁止免除对人身损害的侵权行为责任，是各国立法和实务的一致立场。该条的规定秉承了人身权利神圣不可侵犯这一

13、宪法差不多原则，并体现了现代民法以人为终极目的和终极关怀这一差不多价值取向。 2.3.3免除因有意或者重大过失造成对方的财产损失的责任格式合同的免责条款无效。我国合同法第53条规定，免责条款免除因有意或者重大过失造成对方财产损失的无效。该规定的立法依据在于：因有意或者重大过失致人财产损失的，不仅表明行为人的过错程度的是重大的，而且表明行为人的行为具有不法性，该行为应受法律的责备。王利明:王利明:违约责任论，中国政法大学出版社2003年版，第383页。2.3.4不合理地免除条款制作人的责任、加重对方的责任、排除对方的要紧权利的格式合同免责条款无效。我国合同法第40条规定，“提供格式条款的一方免除

14、其责任、加重对方责任、排除对方要紧权利的，该条款无效”。所谓免除其责任、加重对方的责任，确实是在格式合同的免责条款中，不合理地减免条款制作人的责任，而同时给相对人强加了法律规定的义务之外的责任。为了爱护相对人特不是宽敞消费者的利益，法律禁止条款制作人在法律规定的义务之外对相对人强加责任。所谓“排除对方要紧权利”中的“要紧权利”，通讲认为，是依照合同性质本身确定的，并非专指合同上的要紧权利，也包括基于合同而产生的赔偿请求权。认定“要紧权利”不能仅仅看双方当事人签订的合同的内容是什么，或者讲合同上的权利是什么，而应就合同的整体加以考察。2.4阻碍格式合同免责条款有效的因素2.4.1合理地提醒对方当

15、事人注意免责条款。依照我国合同法第39条的规定，一方当事人只有合理地提醒对方当事人注意到免责条款的存在，才可能将免责条款纳入合同。但这种提醒必须是在订立合同之前。要紧有两种情况：一是合同文本中包含免责条款；二是合同文本以外的其他文件或者票据中包含免责条款，如“客户须知”、“注意事项”中。不管是合同中包含免责条款依旧合同文本以外的其他文件中包含免责条款，拟定人都应该采取具体的、合理的方式提醒对方当事人注意，或按对方当事人的要求对该条款予以讲明。 推断其是否达到合理的程度时，应该依据以下五个方面的因素：（1）文件的外形。载有免责条款的文件外形应能够提醒相对人注意，并促使其阅读该文件，即在外观上能够

16、吸引相对人的注意。（2）提请注意的方法。据特定交易的具体环境，提供格式条款的一方能够向相对人明示其条款或以其他显著方式提醒相对人注意。（3）清晰明白的程度。免责条款的语言或文字必须清晰、明白、易明白，尤其是专业名词应当表达清晰，不能让相对方产生误解。（4）提请注意的时刻。免责条款必须在合同订立之前或合同订立之时出示，若在合同订立之后出示，除非相对人对此予以认可，否则不能认为已订入合同。（5）应相对人的要求作出讲明。“讲明”是对免责条款的有关内容的介绍或解释。关于某些专业术语或比较时尚的术语，因一般人不易理解，需要特不作出解释的，条款制作人应以口头或书面的方式作出特不解释，以利于相对人注意。 2

17、.4.2免责条款通过系列交易订入格式合同。所谓系列交易，是指合同的双方当事人之间连续和重复地进行某类交易，交易中采纳的格式合同及免责条款也相同。系列交易使当事人之间形成了一种商业信任关系，同时确立如此一种交易适应，即相似的环境会产生相似的合同效果。交易适应产生在特定当事人之间，直接体现双方当事人的真实意思，我国合同法把交易适应作为填补合同漏洞的标准，把交易适应置于特不重要的地位，仅次于当事人之间的协议。按照系列交易纳入合同的规则，假如当事人之间长期连续的交易差不多采纳了包含免责条款在内的合同条款，那么，即使在一次交易中没有采取将免责条款纳入合同的通常步骤，免责条款也仍然是有效的 2.4.3共同

18、理解即行业适应。假如双方当事人属于同一行业，在订立格式合同时某项免责条款作为行业惯例或者经营规则差不多存在，那么，双方当事人关于该惯例或者规则都差不多了解或者应当了解，即所谓双方有了共同理解，则该免责条款也应被视为差不多纳入了合同，不管当事人实际上是否明白这一惯例或者规则的存在。2.5免责条款有效性的判定免责条款订入合同并不意味着它一定确实是有效的。免责条款即使差不多订入合同，也有可能因一定事由而被宣布无效。实际上许多国家的法律均规定了格式合同中的免责条款必须符合一定的条件才能生效。如英国1977年不公正合同条款法中规定：凡是旨在免除过失责任、免除消费商品保证责任、免除分期付款买卖责任、免除商

19、品供应责任、免除危险物品责任的免责条款无效。然而，我国法律关于格式合同中免责条款的有效性问题没有作专门的规定。在今天，西方许多国家的合同法及其学讲确定免责条款的有效与无效的依据，在差不多原则方面有老实信用、公序良俗原则；在具体规则方面，有企业的合理化经营理论、过错程度规则及理论、合理的风险分配理论等等。因此，不同类型和性质的免责条款，确定其有效或无效的标准和依照也会不同。具体来讲，格式合同中的免责条款是否有效，能够依照以下几个标准来判定：2.5.1基于现行法的强行性规定来确定格式合同免责条款的有效性。如前文所述，当事人订立的免责条款必须符合法律和社会公共利益的要求，不得违法现行法的强行性规定。

20、关于这一点，笔者认为这是格式合同免责条款有效性的必要条件。在我国，要判定一个免责条款是否有效，必须排除它属于合同法第52条、第53条规定的情况，排除属于提供格式条款的一方免除其责任、加重对方责任、排除对方要紧权利的情况，排除存在合同法第54条规定的缘故，排除存在合同法第47条、第48条或第51条规定的缘故。只有排除以上几点的情形，该格式合同免责条款才具备了有效性的认定资格。2.5.2合理分配风险的格式免责条款的有效。假如免责条款只是在既有的价格、保险等机制的背景下合理分配风险的措施，是维护企业的合理化经营、平衡条款利用人、相对人乃至一般第三人之间利益关系的手段，则这类免责条款应该是有效的，只要

21、其不违反国家强制性规定。例如，在供电、建筑工程等合同中，“许多合同条款都起着分配风险的作用，并由此决定着谁在实际上投保以防备风险。”Cheshire,Fifoot&Furmstons Law of Contract。假如不承认这类条款的有效性，则合同的价格就会出现另外一种状况。因此，如此的免责条款应该认定为有效，除非其违反了法律的规Cheshire,Fifoot&Furmstons Law of Contract。2.5.3违约责任轻重得当的格式合同免责条款的有效。假如一个格式合同因全然违约而被解除，那么格式合同中的免责条款也将失去效力，全然违约人不得援引免责条款要求免除责任，所谓全然违约，又

22、叫严峻违约，依照联合国国际物资销售合同公约第25条的规定：“一方当事人违反合同的结果假如使另一方当事人蒙受损害，以致实际上剥夺了他依照合同规定有权期待得到的东西，即全然违约。”全然违约完全破坏了当事人的合同义务，关于由于全然违约而违反格式合同，因此不能通过任何免责条款来免除或限制当事人的责任。我国的某些学者认为全然性违约是推断格式合同免责条款发挥免责功能的阻却事由。韩世远：免责条款研究，载梁慧星主编：民商法论丛，第2卷，法律出版社1994年版，第517-521页。其理由是：第一，在合同实务中，径直规定免除全然性违约责任而使相对人合同目的落空的情形差不多上可不能出现，将全然性违约作为格式合同免责

23、条款适用的阻却事由，同样能收到使免责条款不能发挥免除全然性违约责任的作用。第二，格式合同免责条款即使直接规定免除条款使用人全然性违约责任，只要不存在欺诈、胁迫、乘人之危或是存在重大误解或显失公平等无效或可撤销的理由，免责条款确属通过协议而订入（在相对人为精神正常的“经济人”的情况下），则该合同关于相对人来讲确信是经济的，关于这种经济上既具有可行性又不致损害社会利益的免责条款，应该被认定为有效韩世远：免责条款研究，载梁慧星主编：民商法论丛，第2卷，法律出版社1994年版，第517-521页。2.5.4过错程度判定合理的格式合同免责条款有效。专门多国家的立法都区分过错程度而确定免责条款是否有效。德

24、国一般契约条款法第11条第7款规定：“排除或限制条款利用人因重大过失、或因其法定代理人或履行辅助人的有意或过失而生的违约责任条款无效。”瑞士债务关系法第100条第1款规定：“有意或重大过失之责任，预为免除之合意者无效。”英国的不公平合同条款法第2条规定，免除因过失致人人身损害或死亡所发生的责任的条款无效。我国台湾民法第222条规定：“有意或重大过失之责任，不得预先免除。”我国合同法也作了类似的规定。合同法第53条第2项规定免除有意或者重大过失造成对方财产损失的免责条款无效。笔者认为，我国合同法作如此的规定是特不正确的，但关于一般过失行为，由于它对社会秩序、社会公德的损害比较轻微，而且要紧是属于

25、当事人之间的情况，法律对这类行为的否定性评价一般应建立在尊重权利人意愿的基础之上，法律对此也未作严格的限制。因此，假如格式合同中的免责条款没有有意或者重大过失造成对方财产损失的，只有一般过失行为且没造成财产损失的，应依照自愿原则，只要免责条款不违反权利人的真意，不违反法律的明文规定，就应该认定为有效。但应注意的是，在格式合同中，免除无过错责任的条款是否有效应该从严掌握。假如一般过失行为已构成全然性违约，使合同的目的落空，而又非合理分配风险所必需，则免除这类一般过失行为所发生责任的条款仍应无效。2.5.5条款内容公平合理的格式合同免责条款有效。那个地点所谓的“公平合理”是指当事人在明白或应该明白

26、免责条款的情况下，是否公平合理。要判定一个免责条款是否具有公平合理性，应考虑两个方面的因素。第一，当事人的意思表示是否真实，这就要考虑当事人双方交易地位是否平等、相对人是否有机会与其他人订立不附此类条款的合同、相对人是否明白或应当明白该条款的存在和范围等等。第二，该条款是否对一方显失公平，这就要考虑该条款所免除的责任的性质和范围、条款制定人履行合同的可能性、相对人承担责任的能力等等。在我国，关于不公平合理的免责条款，若属于民法通则第58条规定的情况时，应认定为无效；若属于民法通则第59条规定的情况时，应同意撤销权人撤销。除此之外，假如当事人已明白该免责条款，且意思表示真实，并未觉得条款显失公平

27、则应认定该格式合同免责条款有效。3.格式合同免责条款效力的立法现状和分析3.1.1我国关于格式合同免责条款的立法概况到目前为止，我国还没有制定专门适用于免责条款的单行立法，然而与格式条款、免责条款相关的立法却许多，要紧集中在合同法、消费者权益爱护法、海商法和保险法中。3.1.2合同法中格式合同免责条款的规定合同法中关于免责条款的相关规定要紧有：合同法第39条规定：“采纳格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以讲明。”第40条规定：“格式条款具有本法第52条和第53条规定情形的

28、，或者提供格式条款的一方免除其责任、加重对方责任、排除对方要紧权利的，该条款无效。”第41条规定：“对格式条款的理解发生争议时，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款的一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采纳非格式条款。”第52条规定：“有下列情形之一的，合同无效（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”第53条规定：“合同中的下列免责条款无效：（一）造成对方人身损害的；（二）因有意或重大过失

29、造成对方财产损失的。”合同法的上述规定有着特不重大的意义，它为我国规制免责条款提供了统一的法律规则。它对格式条款包括免责条款的订入、效力认定和解释方面都作出了规定，确立了我国规制免责条款的大致框架。首先，在订入规则方面，合同法以公平原则为指导。免责条款订入合同时，条款制作人应以合理的方式提请相对人注意，并有义务对该条款予以讲明，如此规定有利于强制免责条款使用人承担向相对人提供有关交易的各项信息的义务，以便更好地维护相对人的合法权益。然而合同法的规定要紧针对消费者合同领域，没有考虑商业性合同的专门性，没有对消费者合同和商业性合同作出区分。另外，在条款制作人应以合理的方式提请相对人注意时，合同法并

30、未对合理方式作出界定，这就使其在实践中缺乏操作性。其次，在免责条款的效力方面，合同法用三个条文规定了免责条款无效的情形。免责条款首先需遵循一般民事法律行为的规定；在此基础上，免责条款不得排除提供格式条款的一方责任、加重对方责任、排除对方要紧权利，且当免责条款造成相对人人身损害，或因有意或重大过失造成相对人财产损失时，也归于无效。客观来讲，我国合同法关于免责条款效力的规定有专门多可取之处，但其规定过于简单，也是合同法争议最大的地点。这争议要紧体现在条文之间的矛盾之处。有学者认为，在同一条文中，一方面认为免责条款原则上有效，另一方面又规定凡是免除责任的条款都无效，显然，第40条本身的含义就有矛盾，

31、而且第40条与第39条也不协调，这是直接的抵触，特不典型的逻辑混乱。梁慧星：合同法的成功与不足，载中外法学，2000年第1期。梁慧星：合同法的成功与不足，载中外法学，2000年第1期。3.1.3消费者权益爱护法中格式合同免责条款的规定消费者权益爱护法第24条规定:“经营者不得以格式合同、通知、声明、店堂告示等方式作出对消费者不公平、不合理的规定,或者减轻、免除其损害消费者合法权益应当承担的民事责任。格式合同、通知、声明、店堂告示等含有前款所列内容的,其内容无效。”关于本条规定,笔者谈两个问题。第一,如前文所言,我国合同法不采纳格式合同的称谓,而用格式条款这一称谓。格式条款这一称谓是能够涵盖上述

32、格式合同、通知、声明、店堂告示等的。这确实是讲消费者权益爱护法第24条仅涉及以格式条款表现的免责条款的效力认定问题。关于非以格式条款表现的免责条款的效力认定还要诉诸于合同法第53条的规定。因此,在以消费者为一方当事人的合同中,假如有以格式条款表现的免责条款,其效力应依照消费者权益爱护法第24条,而非合同法第39条、第40条来认定;假如有以非格式条款表现的免责条款,那么其效力应依照合同法第53条的规定认定。第二,还有一点应该注意的是,消费者权益爱护法第22条第1款规定:“经营者应当保证在正常使用商品或者同意服务的情况下其提供的商品或者服务应当具有的质量、性能、用途和有效期限;但消费者在购买该商品

33、或者同意该服务前差不多明白其存在瑕疵的除外。”这确实是讲,在消费者购买商品或者同意服务前差不多明白存在瑕疵的场合,经营者订入的免除其瑕疵担保责任的免责条款,就算不上第24条所称“对消费者不公平、不合理的规定”,而应当承认其效力。这是因为在消费者已知瑕疵存在的场合,订入免责条款并不违背契约自由原则。应当注意的是这一条的“瑕疵”到底指什么。因为在合同法理论上,一向有“物的瑕疵”与“权利的瑕疵”的区不。我国合同法第150条、第151条规定的是“权利的瑕疵”,而依照第155条等规定,我国合同法把“物的瑕疵”规定在一般的违约责任中。通过文义解释和整体解释,消费者权益爱护法第22条规定的“瑕疵”,应指“物

34、的瑕疵”,而非“权利的瑕疵”。因此,经营者免除其权利瑕疵担保责任的,应适用合同法的相关规定,而不是消费者权益爱护法的规定。3.1.4海商法中格式合同免责条款的规定海商法第44条针对海上物资运输合同做了如下规定:“海上物资运输合同和作为合同凭证的提单或者其他运输单证中的条款,违反本章规定的,无效。此类条款的无效,不阻碍该合同和提单或者其他运输单证中其他条款的效力。”该法第四章对承运人的责任、托运人的责任等作出了详尽的规定。依据该法第44条,这些规定都属于强制性规范,违反这些规定的免责条款因此无效。海商法第126条针对海上旅客运输公司做了如下规定:“海上旅客运输合同中含有下列内容之一的条款无效:(

35、一)免除承运人对旅客应当承担的法定责任;(二)降低本章规定的承运人责任限额;(三)对本章规定的举证责任作出相反的约定;(四)限制旅客提出赔偿请求的权利。前款规定的合同条款的无效,不阻碍合同其他条款的效力。”因此,在海上旅客运输合同中免除承运人对旅客应承担的法定责任或者降低其法定责任的免责条款无效。3.1.5保险法中格式合同免责条款的规定我国保险法第17条规定:“保险合同中规定有关保险人责任免除条款的,保险人在订立保险合同时应当向投保人明确讲明,未明确讲明的,该条款不产生效力。”这一条款的规定与合同法第39条的规定有一些微妙的差异。合同法第39条规定,提供格式条款的一方应当“采取合理的方式提请对

36、方注意免除或者限制责任的条款,按照对方的要求,对该条款予以讲明。”这确实是讲,格式条款使用人关于免责条款只要提请对方注意就行了。而假如他负有讲明义务的话,那么他所负的讲明义务是以对方提出要求为前提。而依照保险法的规定,保险人对免责条款的讲明义务的产生并不以投保人提出要求为前提。这是因为保险业务有所谓“最大老实信用”原则。因此保险人要承担较重的讲明义务。3.2小结格式合同免责条款在我国现实生活中运用特不广泛，旅店、餐馆、保险、交通等领域都可见到免责条款的踪迹，免责条款的使用当然有其合理之处，但也极易被滥用，损害当事人的利益，因此，在我国如何规制免责条款亦是一个特不重要的课题。我国现行法律已差不多

37、勾画出了格式合同免责条款立法规制的差不多框架，对当事人权利的爱护起着特不重要的作用用。然而，我国关于免责条款规制的规定大多过于简单、粗糙，在实践中操作性不强；而且某些立法内容的规定还不是专门合理，需要进一步地改进。4对格式合同免责条款效力的立法建议4.1格式合同免责条款效力认定的立法存在的问题如前所述，我国到目前为止已有多部立法直接涉及免责条款，包括合同法、消费者权益爱护法、保险法等等。但这些立法都存在着某些缺陷，且都没有特不针对格式合同中的免责条款，因此必须对我国格式合同免责条款的立法进行进一步地完善。从立法形式上来看，我国法律对格式条款的规定散见于多项法律之中，过于简单化和概括化，没有共通

38、性的指导原则，专门难形成一个有效爱护合同当事人利益的法制体系；从立法内容来看，法律对格式条款的有关规定内容简单抽象、可操作性不强。正是由于存在上述不足，目前我国法律对格式条款的规范已不能适应日益纷杂的社会经济活动，也难以在行政、司法活动中体现公平与正义的法律价值。4.2某些学者关于免责条款效力认定的立法意见关于如何完善的问题，理论界和实务界存在着许多不同的方案。有人认为应该制定关于格式合同的特不立法，以规制格式合同包括免责条款。武建华、郝洁：对完善我国定式合同中不公平条款立法规制之考虑，载法律适用，2001年第5期，第27页。其理由是许多国家差不多通过专门的关于格式合同的立法，我国也能够借鉴此

39、种做法。也有人建议制定民法典或对合同法进行修改时将格式条款（包括免责条款）作专节规定。柳甄：格式合同得力论及其适用，载北方工业大学学报，2000年第12卷第2期，第15页。其理由是我国制定合同法的目的确实是为了适应生产社会化和市场经济一体化的需要使法律规定统一化，因此对格式合同制定特不法的立法模式不可取，应该将相关内容纳入民法典或合同法中。武建华、郝洁：对完善我国定式合同中不公平条款立法规制之考虑，载法律适用，2001年第5期，第27页。柳甄：格式合同得力论及其适用，载北方工业大学学报，2000年第12卷第2期，第15页。4.3笔者关于格式合同免责条款效力认定的立法建议笔者认为，首先应完善目前我国涉及免责条款的立法缺陷。针对目前我国的立法现状，建议对合同法中关于格式合同规制的条文作出司法解释。，加大对处于弱势的一方当事人的爱护力度，以维护合同双方当事人权利义务的对等作为立法宗旨对不平等格式条款的定义、格式条款的解释原则和方法、行政审查和司法审查的内容和程序、不平等格式条款的认定和处理等方面作出详细、具体的规定。其次，关于我国关于格式合同立法的形式。我建议在民法典还未完成前，先进行专门的格式合同立法。理由有三：第一，从免责条款制度本身而言，免责条款属于合同条款的一种类型，本应属于合同法的组成部分；但由于免责