安财大MBA经济法(第三章：合同法)

1、 第三章 合同法 一、合同法概述 二、合同的订立 三、合同的履行 四、合同的变更和转让 五、合同的权利义务终止 六、违约责任 安徽财经大学法学院 一、合同法概述 （一）合同与合同法 1、合同 合同，又称“契约”，有的国家称“协议”。本来的意义只是验证契约的一种标记。 安徽财经大学法学院 广义合同 广义的合同，包括民事合同、行政合同、劳动合同、身份合同等等。 安徽财经大学法学院 狭义合同 狭义合同，是本章所指的合同，即民事合同，是平等主体的自然人、法人，其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。安徽财经大学法学院 2、合同法 合同法及其作用 合同法是调整合同关系的法律规范的总称。它是市

2、场经济的基本法律。 “合同法”是调整各种交易关系，保证交易安全的法律。 安徽财经大学法学院 合同法的制订 合同法的主要内容 合同法是我国目前规模最大的一部民事法律，共有23章428条，主要有“总则”和“分则”两大部分组成。 安徽财经大学法学院 所有内容分为三块： A、合同法原则 B、主要合同制度（合同订立、效力、履行、变更和转让、权利和义务终止、违约责任、其他规定） 安徽财经大学法学院 C、各种类型合同的具体规定 合同分则包括15种具体合同：买卖合同、供用电、水、气、热力合同、赠与合同、借款合同、租赁合同、融资租赁合同、承揽合同、建筑工程合同、运输合同、技术合同、保管合同、仓储合同、委托合同、

3、行纪合同、居间合同。其中融资租赁合同、委托、行纪、居间合同是新增的合同。安徽财经大学法学院 （二）合同法的原则 1、自愿（自由）原则 新合同法关于自愿（自由）原则具体表现在三个层次上： 旧合同法中指令性计划和行政手段的一些规定被删除了 安徽财经大学法学院 合同自由不受行政机关及其他组织的干预 为保护小企业利益和弱者利益，对格式合同作了限制性规定安徽财经大学法学院 2、平等原则 是指当事人在订立合同、履行合同、承担合同责任时的地位平等。 3、公平原则 当事人的合同权利与义务要对等，不能显失公平。安徽财经大学法学院 4、诚实信用原则 当事人在订立和履行合同义务时不能有欺诈行为，要全面履行合同义务。

4、 5、公序良俗原则 当事人在订立和履行合同时要遵守社会公德和社会公认的习惯，不得损害社会公共利益和社会经济秩序。 安徽财经大学法学院 二、合同的订立 (一)合同订立的程序（方式） 合同的订立，是指合同当事人就合同的各项条款，经过反复协商达成一致意见的过程。这个过程包括要约和承诺两个程序（或者说两个阶段）。安徽财经大学法学院 1、要约 要约的含义 要约是指合同的一方当事人向另一方当事人提出需要签订的合同的主要条款，以及希望另一方接受并且与自己订立合同的意思表示。也称“订约提议”，“发盘”。安徽财经大学法学院 要约的构成要件 只有符合下列条件的意思表示才是要约。 A、必须是特定人的意思表示 安徽财

5、经大学法学院 B、必须是以缔结合同为目的的意思表示 商业广告符合要约规定，也是要约。 C、内容必须包括具有足以使合同成立的主要条款安徽财经大学法学院 要约的生效时间 A、以口头方式发出的要约，在受要约人了解到要约内容时生效 B、以书面形式发出的要约，自要约到达受要约人时生效 （并不是指到达受要约人手中，而是指受要约人所控制的地方）安徽财经大学法学院 要约效力的终止 有下列情况之一的，要约不发生效力或终止效力。 A、要约撤回安徽财经大学法学院 B、要约撤销 不可撤销的要约： a、要约人确定了承诺期限或者以其他形式明确表示要约不可撤销； b、受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行作了准备

6、工作。安徽财经大学法学院 C、要约被拒绝 D、要约有效期限届满 E、要约人、受要约人丧失民事行为能力、权利能力或死亡等安徽财经大学法学院 2、承诺 承诺的含义 是指受要约人在要约明确的有效期内，接受要约的全部条件，同意与要约人订立合同的意思表示。也称作“接受提议”、“收盘”、“还盘”。安徽财经大学法学院 承诺的构成要件 A、必须由受要约人向要约人作出 B、承诺的内容必须与要约的内容一致。否则就是新要约 C、承诺必须在要约有限期限内作出。否则就是迟到承诺或逾期承诺，是一项新要约 安徽财经大学法学院 承诺作出的方式 A、以通知的方式作出 B、根据交易习惯，或者要约人在要约中表明允许的话，也可通过行

7、为作出安徽财经大学法学院 承诺效力的终止 有下列情形之一的，承诺不发生效力或终止效力： A、承诺被撤回 只要在承诺到达对方之前，或与承诺同时到达时都允许。承诺撤回，合同不成立。安徽财经大学法学院 B、承诺迟到 迟到承诺为新要约，合同不成立。如果要约人作出追认，合同成立。但无论要约人是同意追认还是否认，都应作出表示（表态）。安徽财经大学法学院 案例1 某市嘉信公司为了兴建高层办公楼而在报纸上发布了招标公告，引来了众多建筑公司竞标。经过一番激烈的竞争，最终建安建筑工程公司以最低的报价和最优的条件中标。可是事后，建安建筑工程公司经过内部协商，又认为报价太低，于是便拒绝与嘉信公司签订合同。 建安公司的

8、行为是一种什么行为？是否要承担相应的法律责任？为什么？安徽财经大学法学院 案例2： 2006年7月5日，我国某公司向菲律宾一公司发盘“以每吨800美元CIF菲律宾港口的价格出售某种谷物300吨，7月25日前承诺有效”。菲律宾商人接电话后，要求我方将价格降至750美元。经研究，我方决定将价格定为780美元。安徽财经大学法学院 并于8月1日通知对方，“此为我方最后出价，8月10日前承诺有效”。菲律宾方于8月8日来电接受我方最后发盘，但此前我方得知世界市场上该谷物价格已升至820美元/吨的消息，并于8月7日致函撤盘，菲商认为合同已成立，我方撤盘系违约行为，后经仲裁，以我方赔偿对方2万美元而告终。 仲

9、裁裁决，是否正确？为什么？ 安徽财经大学法学院 （二）缔约过失责任 1、概念 缔约过失责任，是指当事人一方在合同成立前的缔约过程中，由于自己过错，致使合同不成立以及撤销或无效给对方当事人造成损失时所需承担的责任。安徽财经大学法学院 2、现行合同法所规定的缔约过错行为 假借订立合同，恶意进行磋商 故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或提供虚假情况 安徽财经大学法学院 违反因缔约关系而产生的协助、告知、保密、照顾、注意、保护义务以及其他违背诚实信用原则的行为。安徽财经大学法学院 案例1 张先生欲买楼，张先生口头与楼宇发展商约定看楼时间，某日，楼宇发展商陪同张先生一起去看房，因为后期施工未完毕，张先生因

10、大厅地面太滑摔跤骨折。在这种情况下，张先生是追究发展商的违约责任呢，还是追究发展商的侵权责任？安徽财经大学法学院 案例2： 甲向乙发出要约：购大米1000吨，价格3000元/吨，10日内承诺有效，乙收到要约后为慎重起见，立即派人去各地落实货源，甲却在第7日提出撤销要约。这种情况下，乙虽未为承诺，但他派人前往各地落实货源的费用能否由甲负担呢？ 安徽财经大学法学院 3、缔约过失应承担的责任 民事责任损害赔偿责任，包括直接损失和间接损失（丧失与第三人另订合同的机会所产生的损失） 安徽财经大学法学院 （三）合同的生效 1、合同成立与生效 合同成立并不等于合同生效安徽财经大学法学院 合同生效的法律要件

11、A、合同当事人必须符合法律规定 B、合同当事人的意思表示真实（欺诈、虚假、胁迫） C、合同应采取法定形式（书面、口头、电子数据交换、电子邮件） D、合同内容不违反法律和社会公共利益安徽财经大学法学院 2、合同法规定的几种特殊生效的合同 附条件合同 附生效条件的合同，自条件成就时生效，反之不正当阻止条件成就，视为条件已成就。 附期限合同 案例安徽财经大学法学院 案例 农民某甲决定自己出资购进一套机器设备，办塑料制品厂，但因资金不够向朋友某乙借款20万元。某甲对某乙说：“我付了钱即可提货，预计两个月内安装调试完毕，开工后资金一周转过来，还钱没问题。”某乙说：“时间不长，我也不急用，利息就不要了，但

12、要打张借条。”某甲就写了一张“暂借某乙人民币20万元整，塑料厂开工第2个月即奉还”的借条。设备运到后，某甲发现搞塑料制品生产不如倒卖塑料安徽财经大学法学院 加工原料赚钱，所以某甲将自己购进的塑料加工机械租给了塑料加工专业户某丙，利用某乙这一笔不要利息的借款，自己去倒卖塑料加工原料。半年过后，某乙见某甲有钱做买卖却无钱还他，便上门索款。可某甲反说借条上写明的条件是开工后第2个月还钱。现在虽有了设备却没开工，故要等开工后才能还钱。某乙见某甲毫无诚意，遂向法院提起诉讼。对他们间的债务该如何处理呢？ 安徽财经大学法学院 限制民事行为能力人订立的合同 A、经法定代理人追认后有效。 B、纯获利等不必追认。

13、 C、相对人可催告法定代理人在1个月内予以追认，未作表示视为拒绝。 D、被追认前相对人可撤销合同。安徽财经大学法学院 无权代理人代订的合同 A、包括无权、越权和代理权终止后的代理。 B、未经被代理人追认，有行为人承担责任。 C、相对人可催告被代理人在1个月内追认，未追认视为拒绝。 D、被追认前，相对人可以通知方式撤销合同。 安徽财经大学法学院 表见代理合同 案例安徽财经大学法学院 案例 京安百货公司委托其业务员吴某到 广州购买冰箱1000台。吴某到广州 后，很快与当地生产冰箱的厂家签订了一份标的为1000台的合同。之后吴某又在当地见到另外一种全自动洗衣机很畅销，于是在没有征得百货公司同意的情况

14、下，利用盖有百货公司公章的空白介绍信和空白合同书，安徽财经大学法学院 以百货公司的名义与穗中家电 批发部签订全自动洗衣机的购销合同。合同约定：穗中家电批发部在合同签订后的5天内发货，百货公司购买全自动洗衣机1000台，货款总计90万元，货到交款。吴某回到百货公司后向公司领导告知了订购全自动洗衣机一事。安徽财经大学法学院 百货公司领导认为订购90万元 的全自动洗衣机，会占用本公司大量流动资金，影响公司的资金流动。于是要求吴某即去广州，撤销该购销合同。与此同时，百货公司也向穗中家电批发部发出书面通知，表示欲撤销此合同。然而，安徽财经大学法学院 穗中家电批发部在与吴某签订 合同的第二天就已经发货，所

15、以 在吴某到达广州时，合同 所涉的1000台全自动洗衣机已经启运，穗中家电批发部要求百货公司支付货款，而百货公司拒付，表示吴某未得到购买全自动洗衣机的授权，安徽财经大学法学院 订立该项合同超越了公司的授 权范围，且吴某的越权代理行为没有得到百货公司追认，故该合同所产生的一切后果与百货公司无关，应由吴某自行承担。后双方交涉未果，遂起诉讼。安徽财经大学法学院 合同法第49条规定：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。 安徽财经大学法学院 “有理由相信”，这种理由应是正当的，否则可能构成串通。另外，相对人应该是善意并无过

16、失，也就是说，相对人没有办法知道代理人无代理权，这种不知情也不是由于相对人的疏于注意所导致。 安徽财经大学法学院 过去的三部合同法对表见代理行为没有作出规定。 附：98年4月9月，高法在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的决定中有四个方面的规定：安徽财经大学法学院 1、个人借用单位业务介绍信、合同专用章或盖章合同书，以出借单位的名义签订经济合同，骗取财物归个人占有、使用、处分或进行其他犯罪活动，给相对人造成损失构成犯罪的，除依法追究借用人责任外，安徽财经大学法学院 出借单位，依法应承担赔偿责任。但有证据证明被害人明知签约的对方当事人是借用行为仍与之签定合同的除外。安徽财经大学法学院 2

17、、行为人盗窃、盗用单位的公章、业务介绍信、盖章合同书或私刻单位的公章签订经济合同，骗取财物归个人占有、使用、处理或进行犯罪活动的，单位对行为人该犯罪活动所造成的经济损失不承担民事责任。安徽财经大学法学院 行为人私刻公章或擅自使用单位 公章、业务介绍信、盖章合同书以签约方法进行犯罪行为，单位有明显过错，且该过错行为与被害人的经济损失之间具有因果关系的，单位对该犯罪行为造成的经济损失，依法应当负赔偿责任。安徽财经大学法学院 3、企业承包、租赁合同期满后，企业应进行法定代表人变更登记。若企业未采取有效措施收回其公章、介绍信、空白合同书或没有及时采取措施通知相对人，致使原承包人、承租人的得以用原承包、

18、租赁企业的名义签订经济合同，安徽财经大学法学院 骗取财物据为己有构成犯罪的， 该企业对被害人的经济损失依法承担赔偿责任。但是，原承包人、承租人利用擅自保留的公章、业务介绍信等，以原企业名义签约，骗取财物的，企业一般不承担民事责任。安徽财经大学法学院 4、单位聘用人员解聘后，或受单位委托保管公章的人员被解除委托后，单位未及时收回公章，行为人擅自利用保留的原公章签订合同，骗取财物构成犯罪的，单位应负赔偿责任。安徽财经大学法学院 单位代表人越权订立的合同 案例 上海中振公司到广州参加春季广交会。在广交会上第一次认识广州的粤光公司，双方于2006年4月，在广州签订合同，中振公司的法定代表人孙某以中振公

19、司的名义与粤光公司签订了一份购销合同，安徽财经大学法学院 孙某在合同上加盖了中振公司的 印章。合同约定：由粤光公司向中 振公司供应不锈钢卷板500吨，每吨单价18500元，合同总价925万元，1个月内交货。还约定自签订合同后10天内按货款的20%作为定金汇入粤光帐户，货到后需方付50%货款方可提货，安徽财经大学法学院 提货后按实际吨数7天内结清全部 款项。合同签订后的第5天，粤光 公司便将货物交给承运人船运公司，稍后向孙某发出货物已装船通知。到合同签订后的第10天，粤光公司发现中振公司并没有按约将定金185万元汇入其指定帐户，于是向中振公司发出催告通知。安徽财经大学法学院 粤光公司被告知：根据

20、我公司财 务管理章程规定，公司支出100万元以上款项，要经董事会讨论通过。而孙某未经董事会讨论就决定支款925万元购入不锈钢卷板，其行为是超越权限的，故孙某与贵公司所签合同实属无效合同，我公司现要求解除合同。 安徽财经大学法学院 但粤光公司则坚持合同是有效 的，要求中振公司尽快支付定金 和其余货款。中振公司拒不同意，双方遂起纠纷。 该案的合同效力如何？中振公司是否可以其法定代表人孙某越权签订合同为由要求解除合同？安徽财经大学法学院 合同法第50条规定：法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或应当知道其超越权限的外，该代表行为有效。安徽财经大学法学院 “应当知道”如

21、何判断，尚无明确司法解释。但可以依照假定来判断。如果属于明显不合理、不合法行为；如果该法定代表人的行为足以使对方当事人知道其行为超越权限的，属于应当知道的范围。安徽财经大学法学院 无处分权的人处分他人财产的合同安徽财经大学法学院 （四）合同的无效与撤销 1、合同的无效 含义 是指已经成立的合同，由于出现了法定无效的情形，因而被确认为无效。 无效合同的确认机关 人民法院或仲裁机构安徽财经大学法学院 无效合同的效力界定 A、时间界定，从订立时起，就无法律约束力 B、范围界定，合同部分无效，并不影响其余部分的效力，免责条款有时有效，有时无效。 安徽财经大学法学院 导致合同无效的法定情形： A、一方以

22、欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益 B、恶意串通，损害国家、集体或第三人利益 安徽财经大学法学院 C、以合法形式俺盖非法目的 D、损害社会公共利益 E、违反法律、行政法规的强制性规定安徽财经大学法学院 2、可变更和可撤销的合同 含义 是指合同成立后，由于存在法定事由，人民法院和仲裁机构根据一方当事人的申请，在审理后准许变更和撤销有关内容的合同。安徽财经大学法学院 合同可变更和可撤销的条件 A、存在法定事由 a 、订立合同时存在重大误解 案例安徽财经大学法学院 案例 2005年10月，经富乐经济贸易公司（以下简称富乐公司）介绍，金泽金属材料公司（以下简称金泽公司）与华申钢材制品厂（以下简称华

23、申厂）签订了一份号码为ON.9817的购销合同，由华申公司向金泽公司供给直发卷2.01300 C，数量1000吨，安徽财经大学法学院 每吨3760元，交货时间为2006年1月30日前，合同签订当日付款100万元，余款在出货之前送达。金泽公司于当日将100万元汇票交给华申厂，华申厂出具收条，上写结算付款单位为富乐经贸公司，款项用途为NO.9809合同（该合同为富乐公司与华申厂于2005年9月签订的一份合同），金额100万元。安徽财经大学法学院 金泽公司对该收条上的结算付款单位一项提出异议，华申厂逐将结算付款单位改为金泽公司。之后，金泽公司认为华申厂未将合同文本加盖公章后交给自己，故要求华申厂返还

24、100万元预付款及支付利息。而华申厂认为，金泽公司系代富乐公司支付NO.9809合同的货款，安徽财经大学法学院 因为合同签订时双方并未加盖公章，金泽公司也未拿到合同文本，并且华申厂在给金泽公司开具的收条上清楚写明款项用途为NO.9809合同，而金泽公司对合同NO.9817合同的货款至今未付，导致华申厂为金泽公司准备的钢材积压，造成经济损失112万元，因此要求金泽公司予以赔偿。双方协商不成而涉讼。 安徽财经大学法学院 所谓重大误解，是指一方因自己的过错对合同的内容等发生误解而订立了合同的行为。 根据高院解释：行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识，使行为的后

25、果与自己的意思相悖，并造成较大损失的，可认定为重大误解。安徽财经大学法学院 、显失公平 高院解释：一方利用优势或利用对方没有经验，使合同双方权利义务明显违反公平，等价有偿原则。安徽财经大学法学院 、欺诈 是指一方故意告知对方虚假情况或故意隐瞒真实情况，诱使对方作出错误的意思表示。安徽财经大学法学院 d、胁迫 是指以给公民及其亲友的生命健康、荣誉、名誉、财产造成损害，以及给法人的荣誉、名誉、财产造成损害为要挟，迫使对方作出违背真实的意思表示。安徽财经大学法学院 、乘人之危 指一方乘对方处于危难之机，为牟取不正当利益，迫使对方作出不真实的意思表示，严重损害对方利益。 安徽财经大学法学院 、必须要有

26、一方当事人行使请求权，而且在知道或应当知道撤销事由的一年内行使。安徽财经大学法学院 、合同的变更和撤销权要由法院或仲裁机构行使。 安徽财经大学法学院 、当事人请求变更的，法院或仲裁机构不得依职权撤销。 安徽财经大学法学院 、无效合同及被撤销合同的法律后果 因该合同取得的财产，应予返还。不能返还或无必要返还的，应予折价补偿。 过错方应赔偿对方因此所受的损失，双方有过错，各自承担相应的责任。安徽财经大学法学院 对恶意串通，损害国家、集体或第三人利益，应予追缴收归国家或返还集体、第三人（原经济合同法规定，追缴财产均归国库）追缴的财产包括双方已经取得和约定取得的财产。 安徽财经大学法学院 案例 某省国

27、际经济技术房地产开发公司与A糖厂无效经济合同纠纷案 2004年2月19日，某省国际经济技术房地产开发公司（以下称国经公司）与B糖厂签订了一份合作筹办B糖厂协议书，安徽财经大学法学院 约定：国经公司应于2004年2月22日至8月15日，分四期筹集资金2500万元，第一期200万元要于2004年2月22日前交B糖厂；国经公司分期资金到位后，该厂向其提供20032004年度一级糖2000吨指标，其中2004年3月份1000吨，4月份1000吨；安徽财经大学法学院 价格按出厂价优惠供应。同年22日，国经公司业务人员饶某将前上述B糖厂有2000吨优惠一级白砂糖的信息告诉了某市南北经济贸易南宁公司的关某，

28、经关某联系，饶某与A糖厂副经理翁某口头商定：由国经公司将2000吨白砂糖卖给A糖厂，每吨糖价3150元， 安徽财经大学法学院 2004年3月、4月各供货1000吨；A公司先预付货款200万元，提货时支付全部货款。次日，翁某与饶某等人到B糖厂，将A糖厂的200万银行承兑汇票交给了B糖厂，汇票用途写明货款。但饶某向B糖厂说明这是国经公司的投资款，B糖厂收到该200万元款项后， 安徽财经大学法学院 以该款系国经公司与其签订的合作筹建B糖厂协议中规定的第一期投资款，如要优惠糖价指标及购糖，还需另付购糖款，提供白砂糖的厂家才能以优惠价供货为由，未能提供2000吨的白砂糖指标。经A厂催促追索，B糖厂于同年

29、2月28日出具了收到转来借款200万元的收据。 安徽财经大学法学院 同年3月6日，A糖厂派员同国经公司负责人到B糖厂催要2000吨白砂糖未果。之后，A糖厂曾于2004年3月7日至4月28日，四次向国经公司致函要求其尽快落实货源，办理提货手续。国经公司收函后均未答复，也未能提供2000吨白砂糖。 2004年4月26日，国经公司书面通知B糖厂要退还A糖厂200万元的货款。 安徽财经大学法学院 该通知称：因我公司资金紧张，原借A糖厂200万元于2004年2月22日投入B糖厂建设，现请贵厂按帐号将此款退回A糖厂，另按我公司与贵厂所订合同将利息算清请交我公司饶某同志带回现金，由A糖厂直接与我公司结算。

30、2004年5月11日，B糖厂将200万元退还给A糖厂。安徽财经大学法学院 同年16日，A糖厂以国经公司未履行双方口头购销白砂糖协议，致其不能履行与其他单位的供糖合同，造成经济损失80万元为由，向某省高级人民法院起诉，要求国经公司赔偿其经济损失80万元，并承担诉讼费用。安徽财经大学法学院 本案经历了一二审，最高人民法院于1995年12月5日判决：撤销原判，A公司与国经公司所签订的购销白砂糖合同无效，国经公司赔偿A公司经济损失36万元等。安徽财经大学法学院 三、 合同的履行 （一）合同履行的原则 包括共性原则（如诚实信用原则、公平原则），个性原则，即合同履行中的原则。下面着重讲个性原则。 安徽财经

31、大学法学院 、全面履行原则 即要求按照约定全面正确地履行合同义务。 安徽财经大学法学院 、协作履行原则 这个原则与全面履行原则有联系。安徽财经大学法学院 例如，某买卖大豆合同，卖方系从国外进口大豆，合同中双方约定履行期限和履行方式为：“大豆3月份到港，买方自提”。执行中，该批大豆3月1日到港，卖方没有通知，买方也没有去提货。3月24日买方去提货，因压港要被罚款，这笔滞港费由谁负担，双方发生了争议。安徽财经大学法学院 、经济履行原则 该原则要求减少社会成本和投入，增加效益。安徽财经大学法学院 、实际履行原则 该原则要求按合同约定内容履行义务。是什么义务就履行什么义务，不能替代。 安徽财经大学法学

32、院 （二）合同的履行规则 、合同某些条款不明确时的履行规则 原则性规定 如果合同条款欠缺或约定不明，在合同生效后，可以协议补充，达不成协议的，按合同有关条款或交易习惯确定。 安徽财经大学法学院 具体规定 、质量要求不明确的，按国家标准和行业标准履行。无上述标准，按通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。 、价款或报酬不明确的，按订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或政府指导价的，按规定履行。安徽财经大学法学院 、履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。 、履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债

33、权人也可以随时要求履行，但应给对方必要的准备时间。安徽财经大学法学院 、履行方式不明确的，按有利于实现合同目的方式履行。 、履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。安徽财经大学法学院 、价格发生变动时的履行规则 执行政府定价或政府指导价 的，在合同约定的交付期内发生政府价格调整，按交付时价格计价。 在执行上述价格时，如果一方当事人违约，执行对违约方不利的价格。安徽财经大学法学院 （三）合同履行中的抗辩权 例如，甲与乙签订一份购销合同，按合同约定甲负有首先交付货物给乙的义务，但在合同实际履行过程中，如果甲有证据证明乙的财产状况严重恶化，或者有其他难以保证合同义务履行的情况时，可以暂停履行自己

34、的义务，在要求对方提供担保后，再履行义务，否则可以解除合同。 安徽财经大学法学院 、抗辩权的含义 抗辩权是相对于请求权而言的。所谓请求权就是要求对方当事人履行义务的权利（如上例中乙要求甲先履行合同，就是请求权）。抗辩权是用于对抗请求权的，起到阻止请求权的效力，可以拒绝履行自己实体法上的义务。安徽财经大学法学院 、同时履行抗辩权 案例安徽财经大学法学院 案例 国内某外贸公司和美国一公司签订了销售代理合同，约定由美国公司支付代理费，我外贸公司独家代理其在国内的产品销售业务。双方在合同中约定，在美国公司办理汇票的同时，我外贸公司需作好销售前的准备工作。安徽财经大学法学院 我外贸公司依约作好了营销策划

35、、广告制作、店堂租赁等一系列销售准备活动的前期工作，却迟迟不见美国公司办理汇票，在几次催告未有结果后，我方停止了上述前期准备工作。安徽财经大学法学院 、同时履行抗辩权 含义 同时履行抗辩权， 是指双务合同的当事人一方，在对方未履行合同之前，有权拒绝其履行要求；在对方履行债务不符合约定时，有拒绝其相应的履行要求。安徽财经大学法学院 必须注意的问题 在一方给付不完全的情况下，另一方当事人能够行使同时履行抗辩权，但应依诚信原则判断。安徽财经大学法学院 、不安抗辩权 案例 地产公司A与建筑公司B订立了一个地产项目合同，合同约定先由B公司完成土地的“三通一平”工作，然后地产公司A再注资5000万元支付建

36、筑公司B的土地平整费用和工程后期投资。合同订立后B公司开始施工，却调查发现地产公司A注册资金不足1000万元， 安徽财经大学法学院 且在不久前的一笔投资中因经营不善亏损了1000余万元，B公司停止了已开始的施工。地产公司A知道后以B公司违约为由向法院提起诉讼。 本案中B公司的行为究竟是不是违约？如果不是违约，它不履行合同约定义务的行为将负什么责任？安徽财经大学法学院 、不安抗辩权 含义 不安抗辩权 是指双务合同中应当先履行债务的当事人有确切证据证明对方不能履行合同义务时，可以中止履行合同的权利。安徽财经大学法学院 当事人行使不安抗辩权，可 以中止履行合同的几种情形（引 起当事人不安的因素） 、

37、经营状况严重恶化。 、转移财产，抽逃资金，以逃避债务。 、对方丧失商业信誉。安徽财经大学法学院 须注意的问题 、负举证责任义务 、负及时通知对方的义务 、对方提供担保后，应恢复合同履行 、对方在合理期限内未恢复履行合同能力并未提供相应的担保，中止履行方可解除合同。安徽财经大学法学院 、顺序履行抗辩权 含义 顺序履行抗辩权，又称先后履行抗辩权 是指双务合同中，有先后履行顺序，先履行一方未履行的或履行债务不符合约定的，后履行一方有拒绝其履行或相应的履行要求的权利。安徽财经大学法学院 在实务中，如果先履行一方已经履行了合同主义务，但尚未履行合同从义务时，一般不能发生顺序履行抗辩权。注意的问题安徽财经

38、大学法学院 （四）合同的保全措施 、现实生活中，信用危机的主 要表现有三个方面 债务人恶意逃债 三角债 债务人破产安徽财经大学法学院 、撤销权 案例 中天建筑公司与富华集团于2005年9月订立了一宗大理石板材买卖合同，合同约定中天建筑公司应于2005年11月底付清货款。但直到2005年12月底中天建筑公司还欠富华集团货款780万元。因中天公司正投资一个商住小区的开发，安徽财经大学法学院 占用了大笔流动资金，富华集团同意其延迟履行。2006年7月小区建设竣工，中天公司却出人意料地宣布将其在开发项目中价值约1000万元的股份赠与合作商瑞达地产有限公司，并立即办理了赠与公证，富华集团认为这是中天公司

39、有意躲避债务的骗局，富华集团该怎么做才能保护自己的债权呢？ 安徽财经大学法学院 、撤销权 含义 是指债权人对于债务人危害债权人利益的行为，请求人民法院予以撤销的权利。安徽财经大学法学院 债务人危害债权人利益的行为（行使抵销权的法定事由） 、债务人放弃到期债权。放弃应为明示，并对债权人造成损害。 、债务人无偿转让财产，对债权人造成损害。安徽财经大学法学院 、债务人与受让人串通，以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害。 思考：如果以明显不合理的高价购进财产，应如何？ 安徽财经大学法学院 、关于“明显不合理”的界定，是自由裁量的问题。 、关于撤销权行使的时效问题。 a、当债权人知道或者应当知道

40、行使撤销权的事由时，从知道或应该知道之日起1年内必须行使，否则丧失权利。注意的问题安徽财经大学法学院 b、当债权人不知道行使撤销权的事由时，从债务人危害债权人利益的行为发生之日起5年内必须行使，否则丧失权利。安徽财经大学法学院 、行使撤销权的必要费用由债务人承担。 、对于债务人的身份行为，如结婚、收养子女、放弃继承权等，即使会使财产减少，也不能对其行使撤销权。安徽财经大学法学院 、代位权 案例 金马集团与某信托投资公司于2005年1月订有一份借款合同，约定该投资公司借款300万元给金马集团，期限自合同订立时起至2005年10月底。直到2006年1月，金马集团仍未归还此笔款项，经查帐，金马集团帐

41、上资金仅80万元，不足以清偿借款，安徽财经大学法学院 又获知金马集团曾借款300万元给正泰公司，约定2005年7月还款，迟迟未还，也未见金马集团上门催讨。投资公司遂向法院起诉，请求以自己的名义行使金马集团对正泰公司的债权。法院审理过程中，又有一音像公司主张自己的权利，提出金马集团欠该公司100万元，若投资公司代位获偿，该300万元应由投资公司与音像公司按比例获偿。安徽财经大学法学院 、代位权 含义 是指因债务人怠于行使其对第三人享有的到期债权，而对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人对第三人的债权的权利。安徽财经大学法学院 、代位权制度很有针对性，对于解决“三角

42、债”提供了途径。 、“怠于”的原因很多，有不敢、不愿、有漠然等等。 安徽财经大学法学院 行使中要注意的问题 、代位权的行使范围，以债权人的债权数额限制 、债权人不能直接向第三人提出要求，必须以自己的名义起诉于法院。安徽财经大学法学院 、甲对乙和乙对丙都享有的债权都必须是到期债权 、实务中如何列名？原告：债权人（甲）；被告：第三人（丙）；债务人（乙）可以列为第三人，但不应影响甲诉丙的审理。安徽财经大学法学院 、对专属于债务人的债权不能行使代位权，如抚养费、侵权赔偿等。 、行使代位权发生的费用，由债务人承担。 总之，从总体上来说，代位权的行使，对债权人有利，对其他人无害，所以，代位权制度是一项“利

43、己而不损人”的制度。安徽财经大学法学院 四、 合同的变更和转让 （一）合同的变更 、含义 是指在合同成立后，尚未履行或者未完全履行之前，由双方当事人依法对原合同的内容进行修改或补充。安徽财经大学法学院 、合同变更的两种情况 法定变更 是指法院或仲裁机构对合同条款的变更。 协议变更 是指经当事人协商一致，自行对合同的内容进行修改或补充。本节所述的合同变更，是指协议变更。 安徽财经大学法学院 、合同协议变更的条件 变更的期限为合同成立之后到合同尚未履行或未完全履行之前。 变更是对原合同部分内容的修改或补充。 变更一般需要双方当事人一致同意。安徽财经大学法学院 法律、行政法规规定变更合同应办理批准、

44、登记手续的要依照规定办理。 当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为没有变更。 安徽财经大学法学院 （二）合同的转让 、含义 是指当事人依法将合同的全部或部分权利义务转让给他人的合法行为。安徽财经大学法学院 、合同转让的三种情况 合同权利的转让 、含义 是指合同中的债权人依法将自己的债权全部或部分转让给第三人的行为。安徽财经大学法学院 、对合同权利转让的限制 合同权利的转让并不是任意进行的，有下列情形之一的，不得转让： 、根据合同性质不得转让的，合同权利不得转让。比如从权利不得转让。安徽财经大学法学院 、按照当事人约定不得转让的，合同权利不得转让。否则，要承担违约责任。 、依照法律规定不得转

45、让的，合同权利不得转让。安徽财经大学法学院 、债权人转让权利时应履行的义务 、通知义务。转让权利，应通知债务人。另外，转让权利的通知，不得撤销，但经受让人同意的除外。安徽财经大学法学院 、转让主债权时，从债权同时转让。但是属于债权人自身的人身权利不能转让。 、债权人转让权利需要办理批准登记的，应办理相应的手续。安徽财经大学法学院 、合同权利转让时债务人的权利 、抗辩权 债务人接到债权转让通知后，应该向新的债权人履行合同所规定的义务，但同时，债务人在履行合同时所享有的抗辩权，也随之转移，即转向新的债权人。安徽财经大学法学院 、抵销权。债务人接到债权转让通知后，如果对债权转让人（原债权人）享有已经

46、到期的债权，并且该债权先于转让的债权到期或同时到期，债务人可以向新的债权人主张抵销。安徽财经大学法学院 合同义务的转让 、含义 是指合同中的债务人将其应履行的义务转让给第三人的行为。安徽财经大学法学院 、债务人转让义务应注意的问题 、债务人转让义务的，应经债权人同意。 、债务人转让义务的，新的债务人应承担与主债务有关的从债务。安徽财经大学法学院 、债务人转让义务，按规定应办理批准、登记手续的，应依规定办理。 、债务人转让义务的，新的债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。安徽财经大学法学院 合同权利义务的一并转让 这类转让往往在两种情况下出现： 一是合同的一方当事人在合同订立后，经与第三人约定，

47、并经合同另一方当事人同意，由第三人取代自己在合同中的地位，承受合同中规定的权利和义务。安徽财经大学法学院 二是当事人订立合同后合并或分立的，由合并企业享有合同权利，承担合同义务；或者由分立企业享有连带债权，承担连带债务。安徽财经大学法学院 案例 2005年6月某纺织品进出口公司与某服装厂签订合同一份，约定由服装厂在12月底供纺织品进出口公司棉衣5000件，价格200元/件，合同签订后，纺织品进出口公司即把货款全部支付给服装厂。9月底，纺织品进出口公司为了赶在圣诞节旺季销售，遂与服装厂协商提前交货事宜。服装厂无提前交货能力，安徽财经大学法学院 纺织品进出口公司只好另从其他渠道购得棉衣5000件。

48、原订的棉衣恰好满足另一外贸公司的要求，纺织品进出口公司遂将合同全部转让外贸公司。合同转让时市场棉衣价格上涨，因此，该外贸公司按250元/件支付纺织品进出口公司125万元。12月底，该外贸公司前往服装厂提货遭拒绝，服装厂提出原合同是和安徽财经大学法学院 纺织品进出口公司签的，没有得到任何合同转让通知，如果要交货，纺织品进出口公司就要补偿其差价25万元。该外贸公司不同意服装厂的要求，遂以纺织品进出口公司和服装厂为被告，诉至法院。法院判令合同转让因未尽通知义务而无效，判令纺织品进出口公司返还125万元给该外贸公司，并继续履行与服装厂签订的合同。 安徽财经大学法学院 案例2 宏大房地产开发公司（以下简

49、称宏大公司）和怡景房地产销售公司（以下简称怡景公司）于2005年1月签订了一份房产买卖合同，怡景房地产销售公司以1亿元的价格购买宏大公司开发的一高档住宅小区，并由新达集团公司为怡景公司提供履约担保。怡景公司首期支付了4000万元给宏大公司。怡景公司在销售该区楼盘时，安徽财经大学法学院 由于策划不成功而销售不理想。眼看不能依约支付余款6000万元给宏大公司，于是怡景公司找到金海公司代为履行其债务，宏大公司也表示同意。但到还款期限，金海公司也无法履约。宏大公司将担保人新达集团公司作为被告诉于法院，法院判决新达公司不承担担保责任。 安徽财经大学法学院 五、 合同的权利义务终止 （一）含义 合同的权利

50、义务终止，也称合同的终止，是指当事人双方终止合同关系，合同确立的当事人之间的权利义务关系消灭。 安徽财经大学法学院 （二）合同终止的原因 、债务已经按照约定履行（合同义务的双方都已完成，合同终止） 、合同解除（在合同没有履行或没有完全履行前，因当事人双方协议或法定条件的出现或当事人单方意思表示，使合同关系终止。） 安徽财经大学法学院 、债务相互抵销（合同当事人双方相互负有到期债务，按法定或双方约定进行相互充抵，使合同关系终止） 安徽财经大学法学院 、债务人依法将标的物提存（合同当事人履行债务时，如果债权人无正当理由而拒绝受领或不能受领，债务人可以将合同标的物提交提存机关，视为履行了，使合同关系

51、终止。关于提存的具体内容下面将详细介绍）安徽财经大学法学院 、债务人免除债务（指债权人免除债务人部分或全部债务，这样使合同的权利义务部分或全部终止。免除债务是债权人的单方法律行为）安徽财经大学法学院 、债权债务同归于一人（合同的权利和义务全部归一人承受，合同终止。例如合同的债权人与债务人，原来是两个企业，现在合并为一个企业，合同关系可以终止） 、法律规定或当事人约定终止的其他情形安徽财经大学法学院 （三）合同终止的法律效力 、原合同债权债务消灭。 、从权利一并消灭，例如担保、违约金等。 、负债字据返还，若灭失，债权人应出示债务清偿证明。安徽财经大学法学院 、当事人之间根据诚信原则，交易习惯，还

52、应履行通知、协助、保密等义务。 、合同中结算和清理条款仍然有效。安徽财经大学法学院 （四）合同的解除 、合同解除的方式 有两种，一是协议解除，二是法定解除。 协议解除。 案例安徽财经大学法学院 案例 2005年9月，某摩托车制造厂与某机械设备厂签订供货合同，合同约定：摩托车厂提供设计图纸和技术参数，机械厂每月向摩托车厂供货MQ50-B型轻便摩托车车架1500副，每副单价300元，每月月底交货。同时约定：供货期限不定，安徽财经大学法学院 但若摩托车厂正在研制开发的新型摩托车成功投产后，供货合同解除。合同签订后，双方开始履行，货款两清，从无纠葛。2007年1月，摩托车厂书面通知机械厂，说该厂自行研

53、制新型摩托车已成功， 安徽财经大学法学院 并且通过了国家有关部门鉴定，将于2007年10月1日投产。原供货合同执行到2007年9月30日止。到了2007年10月底，机械厂仍向摩托车厂供货，摩托车厂拒收并拒付货款。机械厂遂诉至法院。安徽财经大学法学院 法定解除。 法律规定，有下列情形之一的， 当事人可以解除合同： 、因不可抗力致使不能实现合同目的 不可抗力 是指当事人在订立合同时不能预见、不能避免、不能克服的客观情况。（含自然现象和社会现象）。安徽财经大学法学院 、在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或以自己的行为表明不履行主要债务。安徽财经大学法学院 、当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在

54、合理期限内仍未履行。 “催告”非常重要。 “合理的期限”，是一个需要根据合同的具体情况加以判断的概念。例如，可由当事人之间交通运输状况决定，可由标的物生产过程决定。安徽财经大学法学院 、当事人一方迟延履行或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。 、法律规定的其他情形（抄底条款）。安徽财经大学法学院 案例 1、中国某进出口总公司（以下简称中国公司）与外国某贸易公司（以下简称外国公司）于2005年6月签订了一份货物买卖合同。合同约定：由外国公司卖给中国公司电子枪10万枝，每枝单价2美元，总金额为20万美元。合同还对电子枪的品质要求作了具体规定。中国公司按期开出了信用证，外国公司亦如期将上述合同项下

55、的10万枝电子枪运到了上海。安徽财经大学法学院 然而，在中国公司将货物交给用户进行试验性生产时，发现电子枪的质量存在问题。经中国公司和外国公司双方同意，由中国公司请上海进出口商检局和浙江进出口商检局分别对该批电子枪进行了品质检验。两商检局分别出具了品质检验证书证明电子枪的质量存在重大缺陷。中国公司将两商检局的检验结果通知了外国公司，同时向外国公司提出了解除合同和赔偿损失的要求，外国公司拒不同意，双方遂起纠纷。安徽财经大学法学院 2、某市场百货商场与某市服装厂签订了一份服装供应合同，约定于2005年10月1日以前，由服装厂一次供应给百货商场羽绒服1500件，每件单价200元，合同总价款30000

56、0元，交货付款。合同中还约定违约条款。合同签订后，服装厂即开始准备购买原料，并安排了相应的生产计划。安徽财经大学法学院 10月1日，百货商场未收到货物，遂派人前往服装厂，发现服装厂仅生产出羽绒服400件，因此要求解除合同，并要追究服装厂的违约责任。 服装厂提出因制作羽绒服的原料已备齐，恳求不要解除合同。最后双方同意服装厂于10月20日以前将货送至百货商场处。安徽财经大学法学院 10月20日，服装厂未能将货送到。百货商场于10月21日书面通知服装厂解除合同，并要求服装厂支付违约金和赔偿损失。10月22日服装厂也以书面形式拒绝接受解除合同，并于10月25日将羽绒服全数送到百货商场。百货商场拒绝收货

57、，双方发生纠纷。 安徽财经大学法学院 、行使解除权的期限、程序和后果 期限 当事人行使解除权应当约定期限，在约定期限内不行使，解除权消灭。如果法律没有规定或当事人没有约定期限，可以随时行使解除权，如经过催告，在合理的期限内不行使，解除权消灭。 法定解除权的期限，合同法没有规定。 安徽财经大学法学院 程序 当事人行使解除权时，应当通知对方，通知到达对方时合同解除。对方若有异议，可请求法院或仲裁机构裁决，确认解除合同的效力。安徽财经大学法学院 后果 、合同关系消灭。尚未履行的，终止履行。安徽财经大学法学院 、对解除前的合同权利义务处理，视合同履行情况和合同性质，采取： a 、恢复原状。 、其他合理

58、补偿措施。 、要求赔偿损失。 这样规定，对守约方有利。安徽财经大学法学院 债权人死亡，未确定继承人或丧失行为能力，未确定监护人。 这时债权人的财产没有合法的管理人，所以债务人要提存。 法律规定的其他情形。安徽财经大学法学院 （五）标的物的提存（公证提存） 、提存的条件 债权人无正当理由拒绝受领。 债权人下落不明。 包括债权人不清，地址不详，无法查找。如果是货物运输，收货人不明，承运人可以提存。安徽财经大学法学院 、公证提存要注意的问题（提存规则） 合同中确定的交易物不适合提存，可以拍卖，提存价款。 a、鲜活商品 b、提存费用过高，何为过高，按司法部“提存公证规则”规定：6个月保管费用超过物品价

59、值5%的，视为过高。安徽财经大学法学院 债务人负有“通知”义务 a、知道债权人下落的，通知债权人。 b、债权人死亡的，通知继承人。 c、债权人丧失行为能力的，通知监护人。 d、如果债权人下落不明，或无继承人或无监护人，免除通知义务。安徽财经大学法学院 债权人可以随时领取提存物，但应支付保管费 假如债权人还负有对等履行义务（即对债务人负有到期债务的），必须履行义务后，才能提存。 安徽财经大学法学院 公正提存后，发生一切意外风险都由债权人负责。 即债务人公证提存后，不承担任何责任。 提存物自提存之日起计算，债权人如果5年不去领取，公证处可以在扣除提存费用后，作无主物交归国家所有。安徽财经大学法学院

60、 案例 2005年3月，某化肥厂与某服装厂签订了一份加工承揽合同。合同约定：服装厂为化肥厂加工制作工作服3000套，每套30元，合计9万元，5月1日前加工完毕，交付化肥厂验收；化肥厂于合同签订之次日提供样品和布料等，并一次付清加工费。到了5月1日，某服装厂已按要求将3000套工作服加工完毕，安徽财经大学法学院 而化肥厂却不按约提货。服装厂于是向化肥厂发出提货催告，却被告知：化肥厂由于4月底大幅裁员，现只需2000套工作服，要求服装厂退回另外1000套工作服的布料及其加工费。服装厂认为其已经完全按照约定履行了合同义务，不存在任何方面的过错， 安徽财经大学法学院 况且在合同履行期内未得到化肥厂的上