企业劳动争议处理技巧

1、HR经理的必修课之：企业劳动争议纠纷处理技巧仲裁、诉讼天津嘉邦律师事务所合伙人2012年12月1主讲人高瞻律师简介从事律师职业十四年主要专业领域：公司法、合同法、劳动法长期担任企业法律顾问，熟悉企业管理流程处理公司诉讼、非诉类法律事务研究处理劳动人事法律十年2劳动关系中不和谐音符劳动争议为什么会出现劳动争议？不诚信（双方、单方）；误解（对法律规定、对对方的意思表示等）管理行为缺失（无管理、放任、轻视）操作失误（决策、衔接等）意外事件（工伤、工亡、企业“死亡”）劳动争议的后果处理得好：和谐发展，增强凝聚力。处理不好：打击士气，经济损失，法律责任。3企业防范劳动争议风险的“座右铭”“没有无缘无故的

2、恨，也没有无缘无故的爱”“千里之堤，溃于蚁穴”“未雨绸缪”“临渊羡鱼，不如退而结网”“世界上没有免费的午餐”4劳动争议处理的一般方式协商调解仲裁诉讼前两种是自愿型，后两种是强制型仲裁、诉讼有严格的程序，对程序的错误理解和应用会导致败诉。5处理劳动争议技巧之“逆向思维”案件：仲裁、诉讼招聘、入司、管理实际发生顺序逆向处理思维6公司遇到官司了！怎么办？7接到应诉通知后的处理首先要分析清楚的事项：1、哪家机构？（仲裁委、法院）2、谁诉的？（离职员工OR在职员工）3、诉求是什么？（金钱给付类、行为类）4、答辩、举证时限如何？其次要明确的事项：1、锁定员工所属部门、主管。2、公司确定应诉“小组”：HR、

3、部门、法务、律师。3、建立联合行动机制。8为什么要先搞清是哪家机构？涉及管辖权问题无管辖权机构做出的法律裁判是违法的对管辖权有异议可以提出异议申请运用管辖规定节省人力物力9劳动仲裁机构的管辖权中华人民共和国劳动争议调解仲裁法劳动争议仲裁委员会负责管辖本区域内发生的劳动争议。劳动争议管辖地：劳动合同履行地或用人单位所在地。劳动合同履行地为优先管辖地。10人民法院对劳动争议的管辖权最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释2001劳动争议案件由用人单位所在地或者劳动合同履行地的基层人民法院管辖。 劳动合同履行地不明确的，由用人单位所在地的基层人民法院管辖。 当事人双方就同一仲裁裁决分别

4、向有管辖权的人民法院起诉的，后受理的人民法院应当将案件移送给先受理的人民法院。 11分析诉请金钱给付类工资、加班费经济补偿金、赔偿金福利（货币型）退还某些款项（押金、基金等）行为类违法解除恢复劳动关系开具解除相关证明、办理转移手续要求订立无固定期劳动合同/要求解除劳动合同12分析诉请的目的确定应诉方向确定企业方的虚实点确定是否提起反诉确定举证方向13是否委托律师？律师可以帮助企业从事实、程序、证据、经验等多个方面应对案件，有效降低法律风险。律师作为代理人是“准第三方”，更能客观、准确做出判断。律师能有效总结案件情况，对企业提出意见和建议。由企业自主决定。14初步调查事实何时入司？劳动合同签订情

5、况，工资、福利标准在职员工：拖欠报酬、合同签订离职员工：解除原因、离职手续、是否补偿违纪：调查过程、结论、证据企业相关制度、规定，文本。建立案件专门文档15主要资料（证据）收集劳动合同文本用人单位管理制度规定（工作、待遇、纪律）入司手续文件离司手续文件工作（加班）记录、变更记录等。16法律关于证据的规定民诉法规定的七种证据：书证；物证；视听资料；证人证言；当事人的陈述；鉴定结论；勘验笔录。劳动争议常用的证据形式：书证；视听资料；证人证言；当事人的陈述。特点：绝大部分为书证。要求：原件，原始证据，直接证据17举证责任一般：谁主张谁举证特殊：劳动争议案件，因用人单位作出解除劳动合同、减少劳动报酬、

6、计算工作年限等决定而发生争议，由用人单位负举证责任。（最高法院司法解释）劳动者无法提供由用人单位掌握管理的与仲裁请求有关的证据，仲裁庭可以要求用人单位在指定期限内提供。用人单位在指定期限内不提供的，应当承担不利后果。（调解仲裁法）可以申请相关机构调查取证18用人单位规章制度（一）劳动规章制度对员工具有约束效力的条件 1、要看规章制度的内容是否合法。 2、要看规章制度是否经过民主程序制定。 3、要看规章制度是否已经向员工公示和告知。用人单位在制定和公示劳动规章制度时常见的问题 1、未经平等协商程序确定。 2、内容不符合法律法规的规定。 3、未履行公示和告知程序。19用人单位规章制度（二）劳动规章

7、制度违法给用人单位带来的法律风险 1、在仲裁或诉讼中不能作为审案依据。 2、要承担给劳动者造成损害的赔偿责任。 3、劳动者可以随时解除劳动合同。劳动规章制度举证的技巧和方法1、制定和修改应严格履行“民主程序”，并保留职工代表大会或者全体职工讨论、协商的相关书面证据。 2、严格履行公示程序，选择易于举证的公示或告知方式，并保留已公示或告知的书面证据。20用人单位规章制度（三）规章制度公示与告知的方法与技巧：员工手册发放（要有员工签领确认）；内部培训法（包括：培训时间、地点、参会人员、培训内容、与会人员签到）；劳动合同约定法；考试法（开卷或闭卷，保留试卷）；传阅法（保留员工签名）；入职登记表声明条

8、款（保存员工签名的登记表）；意见征询法（保留员工意见的签名和书面资料）。21劳动合同的签订和管理（一）不签或延误签订有赔偿双倍工资的风险。签订程序应与保管程序分离劳动合同记载重要事项：通讯地址、岗位、工资、期限、工时等。双方各持一份保存劳动合同备查22劳动合同的签订和管理（二）对拖延或拒签劳动合同的劳动者要注意保存证据并及时采取处理措施。关于无固定期劳动合同双方协商可以签订法定“除劳动者提出订立固定期限劳动合同外应当订立的”： 注意劳动者在本单位的连续工作年限是否够十年。劳动者是否已经订立了两次固定期限劳动合同（2008年后）。劳动者主动要求续订固定期限劳动合同或经协商同意订立固定期限劳动合的

9、的，保留劳动者的书面意见。 23表格记录入职表格背景情况记录个人通讯地址和方式在职表格岗位变动记录、确认薪资变动记录、确认工作职责变动记录、确认绩效考核记录、确认离职表格工作交接记录、开具证明记录。24解除情况试用期不符合录用条件严重违纪不胜任工作劳动能力（因病、因非工负伤等）25解除情况回顾、举证技巧一、试用期：用人单位不得随意在试用期间解除劳动合同用人单位要证明录用条件的公示和告知1、招聘公告公示。2、招聘文件员工签字。3、聘用函明示录用条件。可以规定或约定下列条款为“不符合录用条件”： 1、提供虚假信息、违背诚实信用；2、技能考核不合格，不符合所从事岗位工作的要求；3、身体患有不宜所从事

10、岗位工作的疾病；4、不能按照所从事岗位的职责完成劳动和工作任务；5、其他不符合所从事岗位个性要求的情况。26解除情况回顾、举证技巧二、严重违纪：程序：规定行为调查证据决定通知举证1、违纪员工自己的“检讨书”、“申辩书”、情况说明等； 2、对违纪员工已做的处理记录：员工签字的处罚通知； 3、证人证词。如其他员工及知情者的证词； 4、物证。有关事件涉及的物证（如被损坏的生产设备原物，或相关照片）； 5、视听资料。现场录音、监控录像； 6、政府有关部门的处理意见、处理记录及证明等。27解除情况回顾、举证技巧三、不胜任工作：程序：绩效设定评定改进（换岗、培训）评定决定通知补偿什么是不胜任？末尾淘汰不可

11、以？28解除情况回顾、举证技巧四、劳动能力：程序：医疗期鉴定另行安排决定通知补偿举证：诊断证明，休假证明，医疗单据，医疗期计算，鉴定过程文件，鉴定结论，换岗证明等29解除程序要点前期调查的必要查明事实，证据缺失补正，避免个人行为对公司管理的干扰管理层审批的意义决定的做出符合规定、合法文件是否必须要员工签字？是必须确认型还是通知型通知工会的方式和意义？听取、研究工会的意见什么是送达？如何送达？用人单位的告知义务当面签收，邮寄的特点30报酬支付型诉请拖欠工资？约定不明，企业经营困难。未执行最低工资标准。拖欠加班费？用人单位“安排”加班，劳动者举证责任。加班费基数确定一人起诉牵扯众人？福利待遇规定不

12、明，随意承诺（设立），随意取消31用人单位对支付劳动报酬的举证内部工资支付制度（工资台帐）、集体合同或工资集体协议；劳动合同约定；用人单位编制的工资支付表（工资支付名册）。用人单位工资支付清单和劳动者领取工资的签收手续。为实行同工同酬举证。 32前期工作做完了，下一步呢？33起草答辩状书面答辩的必要性答辩是针对对方的诉请、事实、证据进行的反驳对诉请的认可与否，对事实的反驳、解释企业意思表示的固定34准备证据目录仲裁、审判机构是争议外第三方对事实不清楚对双方无认识需要解释说明证据目录的作用清晰列举证据种类名称说明证明目的形成可视证据链指引35专业人士的代理意见一般由律师起草主要针对案件涉及的法律

13、关系、法律概念、法律依据、法定权利义务进行分析从法律专业角度说服裁判者接受企业答辩对法律尚无明文规定的部分进行专业分析，提示裁判者的思路。36出席庭审陈述、答辩举证、质证辩论总结陈词37庭前或庭后调解一般是必经程序多数由裁判机关主持原则问题与可协调问题双方达成调解后的意思固定38裁决、判决送达之日（当事人准确、完全知悉裁决、判决内容）是否起诉、上诉？（十五日）准备相关手续如果裁决、判决生效，专人监督履行。39用人单位的“赔偿”责任究竟有多少？40用人单位的几大赔偿责任：1、规章制度违法给劳动者造成损害的。 2、劳动合同未载明法定必备条款或用人单位未将劳动合同文本交付劳动者给劳动者造成损害的。

14、3、自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的（应当向劳动者每月支付二倍的工资）。41用人单位的赔偿责任：4、违法不与劳动者订立无固定期限劳动合同的（自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资）。5、违法与劳动者约定试用期的，违法约定的试用期已经履行的，由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。6、违法向劳动者收取财物（担保金等）给劳动者造成损害的。42用人单位的赔偿责任：7、拖欠劳动者劳动报酬的、违反当地最低工资规定的、安排加班不支付加班费的、解除或者终止劳动合同未依法支付经济补偿的，由劳动行政部门责令用人单

15、位按应付金额50以上100以下的标准向劳动者加付赔偿金： 8、违法解除或者终止劳动合同的，应当依法定经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 9、强迫劳动、危及劳动者人身安全、侵犯人身权、健康权给劳动者造成损害的。43用人单位的赔偿责任：10、违法未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明，给劳动者造成损害的。11、招用与其他用人单位尚未解除或者终止劳动合同的劳动者，给其他用人单位造成损失的，应当承担连带赔偿责任。 12、劳务派遣单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。 13、不具备合法经营资格的用人单位的违法犯罪行为给劳动者造成损害的。44劳动者的赔偿责任劳动者违反本法规定解除劳动合同，或者违反劳动合同中约定的保密义务或者竞业限制，给用人单位造成损失的，应当承担赔偿责任。45在法律程序中应注意的几个要点46时效问题劳动争议时效：一般时效：申请仲裁时效为知道或应知其权利被侵害之日一年特殊时效：劳动报酬类争议的仲裁时效期间自劳动关系终止之日起一年时效中断的法定事由：主张权利、请求救济、承诺履行。其法律后果：从中断时起时效期间重新计算。时效中止的法定事由：不可抗力、其他正当理由。其法律后果：从中止时效的原因消除之日起，时效期间继续计算47“一裁终局”案件的风险应对“一裁终局”特点：裁决书自作出之日起发生法律效力 适用范围