知识产权法律基础-第一章-知识产权法概论

1、.PAGE ：.；PAGE 48 知识产权法律根底中国社会科学院知识产权中心 李顺德第一章 知识产权法概论学习重点和难点：知识产权的概念 知识产权的根本性质 知识产权三种法律维护的联络和区别WTO与知识产权 我国曾经参与世界贸易组织，成为WTO的正式成员。我们将面临着参与WTO和初见端倪的知识经济、新经济、经济全球化带来的多重机遇和多重挑战。WTO和知识经济、新经济、经济全球化实践上是亲密相关的。从一定意义上讲，世界贸易组织本身是知识经济、新经济、经济全球化的产物，反过来又大大地推进了知识经济、新经济、经济全球化的进程。 知识产权问题与知识经济、新经济、经济全球化有着极为亲密的关系，在WTO中

2、也占有极其重要的位置，因此遭到各界高度地关注。 1、知识产权纳入WTO是历史开展的必然结果 WTO是一个协调世界各国国际贸易的组织，其前身是关贸总协定GATT。作为GATT来讲，主要协调的是货物贸易，而WTO协调的内容除了货物贸易以外，还包括效力贸易和与贸易有关的知识产权。经过40多年的开展，效力贸易在国际贸易中占有的比重越来越大，将其纳入WTO协调不难了解。但是为什么一定要把知识产权纳入WTO呢？这个问题确实有些令人费解。有人说，把知识产权纳入WTO是兴隆国家出于维护它们本身利益的需求、剧烈要求的结果，是兴隆国家强加给其他成员的一个苦果。从历史开展的过程来看，这种说法不无道理。但是，更全面地

3、来看，应该说知识产权纳入WTO是历史开展的必然结果。知识经济是建立在知识和信息的消费、分配和运用根底之上的经济。换言之，知识经济时代是“以知识智力资源的占有、配置、消费、分配、运用消费为最重要要素的经济时代。知识、信息是经济长期增长的首要要素，对经济开展具有决议性的先导作用。知识要想成为资源，其前提条件是必需首先成认知识是有价值的，而且应该从法律上给予成认和维护。假设知识的价值得不到成认和维护，就谈不上作为资源投入经济运作，知识经济更是无从谈起。例如：一块空白光盘，其价钱只需一元；一块盗版光盘录有影视节目或计算机软件，其价钱为510元；一块正版光盘，录有影视节目的，其价钱为几十元至二百元，录有

4、计算机软件的，其价钱可高达几千元以上，相差悬殊。 这是由于，空白光盘作为物质载体，其本钱很低，盗版光盘只是在空白光盘上简单的加工复制，其设备和人工本钱很低，因此其价钱也不贵；而正版光盘除了设备和人工本钱外，还含有影视节目和计算机软件创作者的发明性智力劳动，其本钱较高。盗版光盘和正版光盘之间的差价，即为智力劳动成果的价值，也就是知识产权的价值。假设没有知识产权维护，盗版将成为合法行为，正版光盘也只能卖到盗版的价钱，那么，谁创作的影视节目越多，开发的计算机软件越多，谁亏本就越多，这样也就无人进展发明性智力劳动，我们的影视节目将越来越匮乏，我们的计算机即使性能再好，也将成为一堆废铁。可以这样说，没有

5、计算机软件的开展，就没有今天的互联网。没有知识产权法律维护，就没有今天的微软，比尔盖茨也不会成为世界的首富。知识产权法律制度就是成认和维护知识价值的法律制度，其对于开展知识经济的重要意义是不言自明的。可以说，假设没有知识产权维护制度，就不能够有知识经济。新经济的中心是“创新，包括技术创新、实际创新、观念创新、管理创新、知识创新、制度创新等等。没有创新，就谈不上什么新经济。而知识产权法律制度本质上是一种鼓励和维护创新的制度。创新是产生知识产权的必要条件之一。一项发明发明获得专利权的本质条件包括新颖性和发明性，作品要想获得版权必需求具备独创性或称原创性，商标设计要想经过注册获得商标权必需具有新颖性

6、和显著性又称区别性，构成商业的一个必不可少的条件也是新颖性又称非公知性，都与“创和“新有关。特别是专利法律制度，本质上就是从产权角度对发明发明进展鼓励的制度。创新成果需求知识产权的维护，知识产权维护的完善反过来又大大鼓励和推进了创新，成为技术创新导致科技提高的关键。科学技术对经济开展的促进作用，也主要是经过知识产权法律制度和其他相关法律制度的维护而得以实现的。创新的过程就是不断完善，开展知识产权制度的过程。经济全球化Globalization也是当前讨论的一个热点问题。普通地说，经济全球化是指在世界经济大市场中经过国际分工，不断提高资源配置的效率，使商品、效力、消费要素和信息在国际间流动的规模

7、不断扩展，各国间的经济开展相互依赖、相互关联的程度呈现日益加深的趋势。经济全球化的特点是：在全世界范围内，各国的经济开展不再仅仅是局限在各个国家，在世界范围内，国际分工日趋明显，经过国际分工不断地提高资源配置的效率，使商品、效力、消费要素和信息在国际间的流动规模不断扩展，各国之间的关系更加亲密，世界成为一个大市场，各国都成为这个大市场的组成部分，相互之间密不可分，所以各国间的这种经济开展和相互依赖的程度、相互关联的程度日益加深。这是一个总的开展趋势，也就是说，我们今天来讨论世界贸易组织问题，讨论知识经济、新经济问题，都涉及到一个经济全球化的问题，不能和经济全球化截然割裂开。从另一个角度来看，经

8、济全球化也是知识经济、新经济的根本特征之一，知识经济、新经济开展的结果必将是经济全球化，这也是毫无疑问的。WTO成立之时，恰逢知识经济、新经济、经济全球化开场开展之时。在WTO中纳入知识产权恰好迎合了这一历史开展的潮流，具有历史的必然性。2、知识产权是构成世界贸易组织WTO的三大支柱之一世界贸易组织WTO的前身关贸总协定最初主要是针对着货物贸易的。在二次世界大战以后，为了促使经济的尽快复苏和开展，作为些兴隆国家，也就是当时的主要资本主义国家，觉得到要开展经济，首先遇到一个问题就是各国贸易壁垒的问题，而这个贸易壁垒当时主要是针对着有形商品，也就是我们平常讲的货物贸易。所以当时搞了一个关贸总协定，

9、来处理提倡自在贸易，取消关税壁垒，以促进经济开展问题。什么时候才涉及到知识产权问题呢? 关贸总协定曾先后进展了8轮谈判，不断修订完善有关的协议。知识产权问题是在第7轮谈判中提出的，到1986年9月开场的第8轮谈判，才第一次把与贸易有关的知识产权问题正式纳入。经过七年多的反复讨论，达成了即TRIPs，作为整个第8轮谈判，也就是乌拉圭回合一揽子协议中的一个重要组成部分，提交大会经过。在WTO当中一共设置了三个理事会，就是“货物贸易理事会、“效力贸易理事会和“与贸易有关的知识产权理事会简称为TRIPs理事会。而在世界贸易组织直接指点的常设机构当中，也设立了一个“知识产权与投资部。这充分阐明，知识产权

10、与国际贸易曾经结为一体，成为国际贸易中不可分割的一部分，并与“货物贸易、“效力贸易一同构成世界贸易组织的三大支柱。3、知识产权贸易已成为国际贸易中的一种主要方式和竞争手段知识产权贸易，狭义的了解就是指以知识产权为标的的贸易，主要包括知识产权答应、知识产权转让等内容；广义的了解还应包括知识产权产品贸易。以知识产权转让、答应为主要方式的无形商品贸易大大开展。据结合国有关机构统计，国际间技术贸易总额1965年为30亿美圆，1975年为110亿美圆，1985年为500亿美圆，90年代已超越1000亿美圆。1995年信息技术产品出口贸易为5950亿美圆，超越了农产品贸易，三十年间添加了190多倍。除了技

11、术贸易以外，以商标答应、商号答应、商业答应、版权答应等方式为主要内容的知识产权贸易，也有飞速的开展，并成为知识经济条件下，实现企业开展虚拟化的主要方式。美国把版权产业作为国民经济中一个单独的产业来对待。美国所说的版权产业包括四类，第一类是中心类的版权产业，其特征是发明有版权的作品或者受版权维护的物质产品，主要针对享有版权的再创作、复制、消费和传播。这样讲比较笼统，详细谈起来有计算机软件业、录音制品制造业、影视节目制造业、报刊和书籍出版业、电台和电视台广播业、戏剧创作上演、广告业，还有数据处置等产业。第二类，属于部分的版权产业，就是说有一部分物质产品是有版权的，如纺织业、商业和建筑业；第三类，发

12、行类版权产业，是指有版权的作品进展零售和零售；第四类，与版权有关的产业，指在消费销售过程中，要用到或部分用到与版权有关的资料。如计算机产业、收音机、电视机、录音音响设备等。1996年，美国中心版权产业发明了2784亿美圆按1997年美圆的可比价钱计算为3249亿美圆的产值，在美国国民经济产值中，中心版权占3.65，96年和95年相比，增长3.5。1997年，美国中心版权产业发明了3484亿美圆的产值，在美国国民经济产值中，中心版权占4.3，97年和96年相比，增长7.2。1999年，美国中心版权产业发明了4572亿美圆的产值，在美国国民经济产值中，中心版权占4.94，99年和98年相比，增长1

13、0.9。1977年到1999年，中心版权业的净产值在国内消费总值中的增长率为360，年平均增长率为7.2，是同期美国经济总增长率3.1%的2.3倍。我们知道，美国的经济比较兴隆，每年经济的增长率是很低的。1996年全部版权产业为美国经济发明了4339亿美圆按1997年美圆的可比价钱计算为4938亿美圆产值，占整个国民经济总产值的6.32，比1995年增长了4.3。1997年，全部版权产业为美国经济发明了5293亿美圆产值，占整个国民经济总产值的6.53，比1996年增长了7.2。1999年，全部版权产业为美国经济发明了6167亿美圆产值，占整个国民经济总产值的7.33，比1998年增长了9.9

14、。1977年到1999年，全部版权业的净产值在国内消费总值中的增长率为303。美国中心版权业就业人数占全美各行业就业人数的比例，从1977年的1.6150万人，添加到1996年的2.8350万人，1997年的2.9%380万人，1999年的3.24%430万人；整个版权业的就业人数占全美人数的比例，1977年为3.3300万人，1996年为5.2650万人，1997年为5.3%690万人，1999年为5.7%760万人。从出口看，1991年中心版权业的出口额是361.9亿美圆；1996年中心版权业的出口额是601.8亿美圆，比1995年增长了13.3，居美国各行业的第一位，超越了汽车及配件59

15、8亿美圆、农产品、航天业、计算机业376.3亿美圆等等；1997年为668.5亿美圆，比1996年增长了11.1,仍居各业之首；1998年为692.1亿美圆，比1997年增长了3.5,仍居各业之首，1999年为796.5亿美圆，比1998年增长了15.1,仍居各业之首。在中心版权业中，计算机软件业开展最快，出口额从1991年的196.5亿美圆添加到1999年的497.9亿美圆，增长率为153.3%；电影业的出口额从1991年的70.2亿美圆添加到1999年的亿美圆，增长率为95.3%。这样看来，美国版权业特别是中心版权业成为了美国国民经济中开展最快、就业人数最多、出口最多的产业，在美国占了很重

16、要的比重。 有关数据美国国际知识产权联盟IIPA1998年、1999年、2000年年度报告，参见2000年第4期：“美国经济中的版权业：1999年综合运营报告刘跃伟/译，许超/校，2002年第1期，“2000年美国经济中的版权业概述，高思/编译。以上这一段内容，数据较多，建议以图表或直方图演示，比较直观 4、TRIPs是WTO中最重要的协议之一世界贸易组织WTO的Agreement on Trade-Related aspects of Intellectual Property rights简称TRIPs，是1993年12月15日经过，1994年4月15日正式签署，1995年1月1日起生效的

17、，是关贸总协定GATT第八轮谈判乌拉圭回合谈判所经过的一揽子协议之一，也是一切WTO成员必需遵守和执行的协议之一。从整体上看，TRIPs可以说是当前世界范围内知识产权维护领域中涉及面广、维护程度高、维护力度大、制约力强的一个国际公约，因此遭到各国和各个关税独立区的高度注重。知识产权一、什么是知识产权知识产权是指自然人或法人对自然人经过智力劳动所发明的智力成果，依法确认并享有的权益。参见“知识产权一世界知识产权组织对知识产权的定义1967年7月14日签署，1970年4月26日生效的第2条8款对“知识产权的范围作了如下定义：与文学、艺术及科学作品有关的权益指版权或著作权；参见“版权与扮演艺术家的扮

18、演活动、录音制品和广播有关的权益指版权的邻接权；参见“版权的邻接权与人类在一切领域发明性活动产生的发明有关的权益指专利权；参见“专利权与科学发现有关的权益；参见“科学发现权与工业品外观设计有关的权益；参见“外观设计与商品商标、效力商标、商号及其他商业标志有关的权益；参见“商业标志、“商标、“商号与防止不正当竞争有关的权益；参见“反不正当竞争一切工业、科学及文学艺术领域的智力创作活动所产生的权益。 到2002年5月为止，已有179个国家参与了这一公约。在该公约第16条中规定：“对本公约，不得任何保管。这阐明，世界上大多数国家曾经成认对知识产权的上述定义。二世界贸易组织WTO对知识产权的定义199

19、4年4月15日签署、1995年1月1日生效的世界贸易组织TRIPs第1条对“知识产权的范围作了以下定义：版权与邻接权；商标权；地理标志权；参见“地理标志工业品外观设计权；专利权；集成电路布图设计拓朴图权；参见“集成电路布图设计未披露过后信息商业专有权。参见“商业到2002年1月世界贸易组织正式成员已有144个国家和地域，正在恳求、谈判的还有30多个国家和地域。二、知识产权的分类知识产权普通有狭义和广义之分。一狭义的传统的知识产权狭义的知识产权包括工业产权和版权两大类。1、工业产权工业产权可以分为三类：发明性成果权包括发明专利权、适用新型权、外观设计权，识别性标志权包括商标权、效力标志权、商号权

20、、货源标志权和原产地称号权，制止不正当竞争权。参见“工业产权2、版权广义的版权可以分为作品创作者权和作品传播者权两类。作品创作者权即普通所讲的版权狭义或著作权，大陆法系国家称之为作者权。创作者权可分为经济权益财富权和精神权益人身权两种。参见“版权作品传播者权即普通所讲的版权的邻接权，又称为与版权有关的权益，包括扮演者权、录制者权、广播者权、出版者权等。参见“版权的邻接权二广义的知识产权世界知识产权组织在第2条第8款对知识产权的定义，实践上是对广义的知识产权定义。我们可以把广义的知识产权分为三大部分：工业产权、版权、对“边缘维护对象的维护权。广义的知识产权除了包括狭义的知识产权中的工业产权、版权

21、以外，还包括科学发现权，对“边缘维护对象的维护权，以及商业权等。三、知识产权的根本性质这里所讲的知识产权的根本性质，主要是针对狭义的传统的知识产权而言。至于广义的知识产权范围，各类知识产权不一定都具有下述根本性质，要详细加以分析。一无形性：知识产权作为一种无形财富权具有普通无形财富权的无形性，这是与有形财富权的根本区别所在。无形性是知识产权最根本的性质，其他特性都是在此根底上构成的。参见“知识产权的无形性二专有性知识产权的专有性，又可称为独占性、排他性、垄断性。符合知识产权法定条件的智力成果，必需处于“专有领域，具有“专有性，假设进入“公有领域就不能再遭到知识产权维护。参见“知识产权的专有性三

22、地域性知识产权具有地域性，也是与有形财富权的重要区别之一。在国际法中有一条原那么曾经得到世界上大多数国家的成认：有形财富权适用财富获得地法或物之所在地法；而知识产权适用权益登记地法或权益主张地法。这反映出知识产权不同于有形财富权的地域性特点。例如，某人一切的一只手表，走到世界各地这块表仍归其一切，不会被视为公有财富，人人皆可无偿利用。而作为一项知识产权，例如一项中国专利权，在其他没有同样获得专利权的国家或地域是得不到成认和维护的。参见“知识产权的地域性四时间性知识产权有法定的维护期限，在法定的维护期限内权益有效，超越了维护期限权益终止。这也是知识产权与有形财富权的区别之一。有形财富权的有效期限

23、，以其标的物的存在为前提，法律普通不能规定其有效期限。知识产权的有效期那么是法定的。知识产权的终止、失效，只是其标的权益的丧失，作为其客体的智力成果依然存在，只是由“专有领域进入“公有领域。之所以对知识产权规定法定维护期限，是为了更有效地推进科学技术、文化艺术的开展，并思索到知识产权权益一切人利益等社会公众利益的兼顾和平衡。知识产权的失效，并不意味着其原来所维护的客体失去了运用价值。参见“知识产权的时间性五可复制性又称为工业再现性，这个特性在工业产权中更为突出。知识产权的客体可以固定在有形物上，并可以反复再现，反复利用，具有可复制性。换言之，经过知识产权的利用，可以将其客体和其本身表达在某种产

24、品、作品及其复制品或其他物品等物质载体之上。这是知识产权可以被视为一种财富权的根本缘由之一。参见“知识产权的可复制性知识产权法一、知识产权法一什么是知识产权法？知识产权法是调整人类在智力发明活动中因智力成果而产生的各种社会关系的法律规范的总称。通俗的说，知识产权法是规范知识产权产生、获得、运用和维护的法律。知识产权法主要包括专利法、商标法、版权著作权法等及相关的法规。参见“知识产权法二知识产权法的分类知识产权法可分为两大类，一类是属于国内法，由各国自选制定，另一类是属于国际法，主要包括各国公认的国际条约、国际惯例，以及双边或多边签署的协议。针对由各国自行制定的知识产权法而言，知识产权法既是国内

25、法，又是涉外法。这是由知识产权的地域性所决议的。在国内法中，知识产权法不是一个独立的法律部门，而是一个法律制度，从世界上大多数国家的现状来看，将知识产权法归为民法法律部门中的一个法律制度，虽然其与民法根本原理之间还存在一些很明显的差别。有关知识产权的国际双边和多边条约，是知识产权法的重要组成部分。从国际法的原那么来讲，一个国家所缔结的国际条约包括双边协定，除了该国特别声明保管的条约也允许保管的条款外，都应直接或间接地成为该国国内法的一个组成部分。二、知识产权的法律维护一知识产权法律维护的分类1、知识产权的国内维护知识产权的国内维护主要针对本国公民和法人所发明的智力成果，根据本国的知识产权法，能

26、否获得法律维护和如何维护等问题。2、知识产权的涉外维护知识产权的涉外维护可以分为两类，一类是本国公民和法人所发明的智力成果，在境外能否获得知识产权法律维护及如何维护问题；另一类是外国公民和法人所发明的智力成果，在本国能否获得知识产权维护及如何维护问题。3、知识产权的国际维护知识产权的国际维护主要是经过缔结、修正、履行有关知识产权的国际条约包括双边和多边协定建立知识产权国际维护制度来实现的。经过缔结、修正有关国际条约、确立和规范各国知识产权维护的根本原那么、最低要求和普通要求，这是知识产权国际维护的根底和前提。国际条款直接或间接地转化为国内法，作为知识产权国内维护和涉外维护的根本根据和规范，从而

27、可以在国际条约成员国的范围内享有国际条约所赋予的权益，这是知识产权国际维护的保证。4、三种知识产权维护间的联络1知识产权国际维护是国际公法调整范围内的法律关系；知识产权国内维护和涉外维护是国内法调整范围内的法律关系。2知识产权国际维护的法律关系主体是国家、独立关税区和其他国际实体；知识产权国内维护和涉外维护的法律关系主体自然人和法人。3知识产权国际维护的法律关系客体是有关知识产权国际条约及成员国相应的国内法；知识产权国内维护和涉外维护的法律关系客体是符合法定条件和智力成果。4知识产权国际维护为知识产权国内维护和涉外维护提供了根本根据和规范，知识产权国内维护和涉外维护那么是知识产权国际维护的根底

28、和详细实际。5在不违反所缔结的国际条约根本原那么和最低要求的前提下，允许各成员国在知识产权国内维护和涉外维护方面保管本国的特征。6在不违反所缔结的国际条约根本原那么和最低要求的前提下，允许各成员国在知识产权国和涉外维护之间存在差别。7知识产权国际维护与以国内法进展的“涉外维护是有根本区别的。前者涉及外交谈判、立法等领域，后者涉及司法、执法等领域。全面加强知识产权维护，就是要在知识产权国内维护、涉外维护和国际维护三个方面全方位地完善立法和强化执法手段，履行国际公约规定的义务。知识产权维护的国际公约一、知识产权国际公约概略国际公约包括双边和多边协议对于知识产权维护具有非常重要的作用，它不仅是知识产

29、权国际维护的主要途径，而且是知识产权国内维护和涉外维护的重要规范和根据。因此我们必需注重对有关知识产权的国际公约的研讨。目前已经过的世界性的知识产权国际公约有30多个，其中最重要的、对各国影响最大的是简称“巴黎公约，简称“伯尔尼公约，简称“TRIPS,WCT和WPPT等五个公约。二、重点国际公约简介一1、对工业产权的定义第1条2款规定工业产权的维护对象包括：发明专利Invention适用新型(Utility Models)外观设计(Design)商标(Trade Marks)效力标志(Service Marks)厂商称号商号(Trade Names or Commercial Marks)货源

30、标志Indication of Source或原产地称号(Appellation of Origin)制止不正当竞争The Repression of Against Unfair Competiton 2、的根本原那么 1国民待遇原那么第2条、第3条 在工业产权维护方面，各公约成员国在法律上要让其他成员国的国民享有本国国民同样的待遇，各成员国的国内法也可以给予外国国民高于本国国民的待遇； 非成员国的国民在成员国国内有住所或真实有效的工商营业所，应享有成员国国民同样的待遇； 关于司法和行政程序、管辖权、指定送达地址或委派代理人的规定，成员国可以作为例外予以保管 2优先权原那么 享用国民待遇的国

31、民在某一成员国第一次提出专利恳求或商标注册后，在一定期限内又在其他公约成员国提出同一恳求，可以第一次提出之日作为恳求或注册日。这一恳求日或注册日被称为优先权日，可以享有优先权的期限被称为优先权期。对于发明专利和适用新型而言，这一期限为12个月，对于外观设计和商标而言这一期限为6个月。以第一次恳求的恳求日算起。优先权原那么不适用于商号、货源标志或产地称号等，对于效力标志那么视详细情况而定。 3工业产权的独立原那么 各公约成员国可以独立地按本国的工业产权法规定对某项工业产权授权或驳回、撤销或宣布无效，但这并不影响该工业产权在另一国被授权或驳回、撤销或宣布无效。 4工业产权必需维护的客体 第1条第2

32、款的规定：“工业产权的维护对象有专利、适用新型、外观设计、商标、效力标志、厂商称号、货源标志或原产地称号，和制止不正当竞争。其中适用新型属于可选择的维护对象，其他都属于必需维护的对象。对于效力标志、厂商称号的维护可以不以注册为前提条件。 5暂时性维护第11条 成员国必需依本国法律，对于在任何一个成员国内举行的、官方成认的国际展览会中展出的商品中可以恳求发明、适用新型、外观设计专利、商标的恳求，给予暂时维护，维护期限与优先权期限一样。在维护期限内，他人不可就同样内容提出恳求，展品一切人提出的恳求要以展品公开展出日作为恳求日。 6宽限期 工业产权权益人因未履行某种手续如缴费或违反了某些规定如商标运

33、用，将被撤销公用权时，需给予一定的宽限期，使权益人有时机弥补过错。 7强迫答应原那么：第五条A项第二款规定，各成员国有权立法规定实施强迫答应，即由国家的专利机关在一定条件下，不需经专利权人赞同，准许他人实施其专利。 3、的最低要求： 1对专利维护的最低要求 2对商标维护的最低要求 3其他最低要求二 1、的根本原那么 1国民待遇原那么第3、4、5条 各成员国应将依本国法给本国国民提供的版权维护，提供应其他成员国的国民和在成员国中有惯常居所的非成员国国民。 各成员国应把公约提出的对版权的最低维护要求，提供应一切成员国的国民和一切在任一成员国首先出版的作品的作者。 2自动维护原那么第5条2款 享有国

34、民待遇的作者，不需求履行任何手续，其作品可以在全体成员国中遭到版权维护。 3版权独立性原那么第5条2款 享有国民待遇的作者，其作品在各成员国中只能根据该国的国内法和公约的最低要求获得版权维护。同一作品在不同成员国中所遭到的维护能够是不同的，只需不违反的根本原那么和最低要求即可。这是版权地域性的详细表现。2、维护的最低要求 1版权维护的经济权益 规定必需维护的经济权益有9项 2版权维护的精神权益 3权益维护期 4追溯维护 5对开展中国家的优惠三TRIPs 一TRIPs的主要特点： TRIPs主要有以下5个特点： 1、TRIPs的内容涉及面广，几乎涉及到知识产权的各个领域 在TRIPs 以前的有关

35、知识产权的国际公约，比如说，它仅局限于工业产权领域；另外一个重要的国际公约是，它仅限于版权维护领域。TRIPs 既涉及到工业产权领域，又涉及到版权领域，甚至还涉及到一些新的知识产权维护对象的领域。 TRIPs 涉及到七个方面：版权和邻接权；专利权；工业品外观设计权；商标权；地理标志权；集成电路布图设计；未经披露的信息(即商业)。它从这七个方面作了比较详细的规定，几乎涉及到了知识产权维护对象一切的领域。 2、TRIPs对知识产权维护程度高，在多方面超越了现有的国际公约对知识产权的维护程度 TRIPs 在各方面都超越了过去已有的国际公约的维护程度。比如说对著名商标的维护，对计算机软件的维护，对商业

36、的维护，很多方面，有些是以前没有的，有的以前有，维护程度没有TRIPs的要求高，这也是TRIPs 的一个突出特点。 3、TRIPs 把关贸总协定和世界贸易组织中关于有形商品贸易的原那么和规定延伸到了对知识产权的维护 这就是说，有些规那么、规定在原来的关贸总协定中GATT中，主要是针对有形商品的贸易，如今TRIPs把这些规定沿用到知识产权领域中来了，这是其他有关知识产权国际公约所没有的特点。 4、TRIPs 强化了知识产权执法程序和维护措施 在已有的知识产权国际公约中，普通规定的都是实体法的一些内容。比如说，什么样的对象可以给予知识产权维护，维护的条件是什么，所维护的权益应包括哪些，这些方面的规

37、定较多。但对于一些程序性的问题，如执法程序、详细的维护措施，过去在已有的知识产权国际公约中，根本上都没有作出明确的规定，而只是原那么地规定，这些问题留给各成员国在本人国内法中去规定。TRIPs 中用了很大篇幅、很多条款把知识产权的执法程序和维护措施作了详细详细的规定，而且要求各个成员都必需执行，带有一定的强迫性。 5、TRIPs 强化了协议的执行措施和争端处理机制，把履行协议、维护知识产权与贸易制裁严密结合在一同 过去已有的知识产权国际公约，往往是要求参与公约以后要执行这个公约的规定，但有个别成员不执行或不执行某些条款，也没有什么制裁措施。而TRIPs就有了这方面的规定。假设一个国家或地域参与

38、了WTO,又不履行TRIPs的义务，就可以用贸易制裁的方法进展制约。这种贸易报仇不仅是于一、两个WTO成员，甚至能够导致一切WTO成员的制裁报仇，这就会对一个国家的国际贸易带来非常艰苦的影响。这正是TRIPs的厉害之所在。 再有一个是争端处理机制。比如说，围绕着知识产权维护问题，成员之间发生了冲突、争议、纠纷怎样办? TRIPs 引人了WTO提供的一套处理成员间争端、纠纷的方法，设置了仲裁机构。仲裁同样具有法律效能。如某一成员不履行仲裁判决，也要遭到相应的制裁，包括贸易制裁，这也是很厉害的。 二TRIPs的主要内容： TRIPs的主要内容包括： 1、提出和重申了维护知识产权的根本原那么 重申是

39、指TRIPs 以前已有的国际公约当中曾经有了这些根本原那么，TRIPs 再次把它加以强调和一定。 1国民待遇原那么： 国民待遇原那么是GATT和WTO的根本原那么之一。 这个原那么是巴黎公约首先提出的，也是一切知识产权国际公约都加以强调和一定的，但TRIPs的国民待遇原那么与这些国际公约有所不同。巴黎公约、伯尔尼公约，这些公约都是世界知识产权组织所管辖的国际公约，而世界知识产权组织是属于结合国下面的一个专门机构，它的一切成员必需是结合国的成员，必需是一个独立的主权国家，该国民待遇原那么只能在一切的参与这个国际公约的独立的主权国家之间实行。TRIPs的国民待遇原那么有所不同，由于WTO不是结合国

40、下面的一个专门机构，WTO成员既可以是一个主权国家，也可以是一个独立关税区如我国的台湾地域、香港地域、澳门地域或国际实体组织如欧盟。TRIPs 的国民待遇原那么扩展到了独立主权国家以外的独立关税区和国际实体组织。 2维护公共次序、社会公德、公众安康原那么： 这是立法、执法的一条根本原那么, 在TRIPs第8条第1款、第27条第2款等条款中又进一步作了明确和强调， 对于违背这一原那么的智力成果可以排除在知识产权维护之外。 3对权益合理限制原那么： 知识产权好像其他权益一样，是相对的，不是绝对的，应该有合理的、适当的限制。 TRIPs规定的权益限制的前提条件：一是要保证第三方的合法利益，二是不能影

41、响合理利用，三是不能损害权益一切人的合法利益。 4权益的地域性独立原那么： 知识产权具有地域性，各国的知识产权法是相对独立的。在TRIPs第1条第1款再次强调了这一原那么。 5专利、商标恳求的优先权原那么： 这是在巴黎公约中首先提出的, TRIPs中再次加以强调和一定。 6版权自动维护原那么： 这是在伯尔尼公约中首先提出的, TRIPs中再次加以强调和一定。 TRIPs新提出的维护知识产权的根本原那么主要有： 1最惠待遇原那么(Most Favoured Nation Treatment): 这是GATT和WTO的一个最根本的和非常重要的原那么。在TRIPs中，最惠待遇是指在知识产权维护方面，

42、某一WTO成员所提供应任何国家或地域包括非WTO成员的任何利益、优惠、特权或豁免，均应立刻无条件地适用于全体其他WTO成员之国民。 要留意的是，世贸组织在货物贸易、效力贸易和知识产权这三个方面，最惠待遇原那么是有各自不同的条件和内容的。 2透明度原那么: 这是在TRIPs中第63条规定的原那么, 来源于GATT第十条贸易根本原那么。其目的是防止缔约方之间出现歧视性行为，便于各方对相互维护知识产权的措施尽快了解，以便加强维护。 3争端处理原那么： 即确认GATT原那么运用于处理知识产权争端的原那么, 这是在TRIPs第64条中规定的, 它把GATT中第22条、23条关于处理贸易争端的规范程序,

43、直接引入处理知识产权争端,可以利用贸易手段, 甚至交叉报仇手段确保知识产权维护得以实现。 4对行政结局决议的司法审查和复审原那么： TRIPs明确对于知识产权有关程序的行政结局决议,均应接受司法或准司法当局的审查(第62条第5款),或者有时机提交司法当局复审(第41条第4款)。对于发明专利的撤销和无效决议，应提供时机给予司法审查(第32条)，对于异议不成立或行政撤销不成立，只需该程序的根据在无效诉诉中可以得四处置，不用对该决议提供司法审查(第62条第5款)。 5成认知识产权为私权的原那么： 在TRIPs的前言中明确提出“成认知识产权为私权的原那么，应该适用于各类知识产权。 关于公权和私权、公法

44、和私法问题，我国在新中国成立后存在过争议，后来完全采用了前苏联的提法，也就是说，不成认社会主义国家存在私权和私法。司法界和法学界在改革开放以后，曾经明确提出了这个问题，经过大家的讨论，如今以为前苏联这种提法本身存在误区。就是说对于法律和权益，把它区分为公法和私法、公权和私权，其中有它本身的合理性的一面。 2、确立了TRIPs与其他知识产权国际公约的根本关系 TRIPs把已有的知识产权国际公约分为3类： 1根本完全一定、要求全体成员必需遵守并执行的国际公约： 这类国际公约共有4个：、。TRIPs对这4个国际公约的个别条款作了修正和保管。 2根本完全一定、要求全体成员按对等原那么执行的国际公约：

45、这类国际公约共有十余个，主要是巴黎公约的子公约。 3不要求全体成员遵守并执行的国际公约： 凡是TRIPs没有提到的、也不属于上述两类的国际公约，均不要求全体成员遵守并执行，主要有、等。 3、规定了成员维护各类知识产权的最低要求 TRIPs从7个方面分别规定了成员维护各类知识产权的最低要求，包括：版权及其邻接权、商标权、地理标志、工业品外观设计、专利权、集成电路的布图设计、未经披露的信息商业等，并涉及到对限制竞争行为的控制问题。 4、规定和强化了知识产权执法程序 TRIPs详细规定了有关知识产权执法的行政和民事程序及救援措施包括禁令、损害赔偿、对被告的适当赔偿、其他救援措施等、暂时措施包括对“即

46、发侵权的制止等、边境措施、刑事措施及惩罚等，加强知识产权的执法维护，这在有关知识产权的国际公约中尚属初次。 5、有条件的将不同类型的成员加以区别对待 TRIPs原那么上将成员分为兴隆国家成员、开展中国家成员、正在从中央方案经济向市场经济转轨国家成员、最不兴隆国家成员等几类，在一些条款的执行上给予不同的限期。例如，在履行TRIPs协议的过渡期上，兴隆国家成员只需1年，开展中国家成员和正在从中央方案经济向市场经济转轨国家成员为5年，最不兴隆国家成员长达11年。知识产权法律制度的历史沿革一、世界知识产权法律制度的历史沿革在知识产权的大家庭中，最早问世的是专利。世界上第一部专利法是在1474年威尼斯共

47、和国诞生的。世界上第一部具有现代雏型的专利法是英国在1623年公布的“垄断法，它标志着现代专利制度的开场建立。版权制度来源于15世纪后期的英格兰。英国女王安娜在1709年公布的“安娜法令被以为是世界上的第一部版权法。商标法律制度起始于19世纪。法国1803年制定的被以为是世界上第一个有现代意义的商标法。1883年签署的，是世界上第一个关于知识产权维护的国际公约，它标志着知识产权的维护走向国际化。1886年世界上第一个国际版权公约诞生。1890年问世的美国和1896年德国的被以为是世界上最早的专门的反不正当竞争法。1900年及后来修订本中构成了最早的国际反不正当竞争法律制度。1930年美国公布，

48、初次将植物新种类纳入知识产权维护。1972年菲律宾率先把计算机构件的维护明文纳入版权法。随后，在1978年世界知识产权组织公布中添加了计算机程序著作权的维护条款，相继有一大批国家采用同样的做法。1979年美国制定是世界上第一部关于商业维护的单独立法，但该法仅是一部示范法。1980年，美国开场将数据库作为“汇编作品进展版权维护。1984年，美国公布了世界上第一个半导体芯片维护法，揭开了维护集成电路知识产权序幕。1989年5月由世界知识产权组织筹备制定的获得经过，但未生效。1991年12月构成框架文件、1993年12月15日原那么经过、1994年4月15日、1995年1月1日施行的简称TRIPS，

49、是世界上第一个把知识产权维护与贸易制裁严密地结合在一同，强迫执行的知识产权国际公约。它把关贸总协定GATT和世界贸易组织WTO中有关有形商品贸易的根本原那么和一些详细规定引入知识产权维护领域，强化了执行措施和争端处理机制；它的内容涉及到知识产权各个领域，在多方面超越了现有国际公约对知识产权维护的程度。二、中国知识产权法律制度的建立和完善中国的知识产权法律制定始于清朝未年，1898年7月清朝光绪皇帝采用维新派的意见，颁发了，这是中国历史上第一部具有专利性质的法规。以后清政府在1904年、1910年分别颁发了商标法、著作权法。清政府以后的各届政府，虽然也都先后公布了一些有关专利、著作权、商标的法规

50、，但大多也是停留在纸面上，没有得到贯彻实施，还谈不上成为知识产权法律制度。新中国成立以后，1950年7月施行了和，8月制定了，10月又制定了其实施细那么。商标制度很不完善，专利制度根本没有构成，到1963年11月国务院明令废止，仅同意4件专利。 中国的知识产权维护制度的筹备、酝酿，起始于70年代末期，是伴随着我国的改革开放而起步的。1982年出台的是我国内地的第一部知识产权法律，标志着我国的知识产权维护制度开场建立。随着1984年、1990年的推出，标志着我国知识产权维护制度的初步构成。 我国的知识产权法律制度，经过近二十年的努力，曾经根本健全、完善，获得了令人瞩目的成果。我国曾经建立了具有专

51、业水准的司法体制和行政执法队伍，审结和处置了一大批知识产权侵权案件。我国的专利年恳求量曾经超越10万件，商标的年注册恳求量名列世界前茅。我国知识产权维护程度逐年提高，这是举世公认的现实。三、中国现代知识产权维护制度的构成 我国现代的知识产权法律制度可包括两大部分，一部分是我国自行制定的知识产权法律法规，属于国内法，另一部分是国际法，主要包括我国参与的有关知识产权维护的国际公约，以及签署的双边或多边知识产权维护协议。一宪法是我国的根本大法宪法是我国的根本大法，在我国的法律体系中具有最高的权威性。我国的知识产权法律制度是根据宪法的根本原那么建立的。在现行1982年12月4日经过中，直接与知识产权法

52、相关的条款主要有：第二条、第十二条、第十三条、第十四条、第十八条、第二十条、第二十二条、第四十七条、第五十一条等。二知识产权法是民法法律部门中的一个法律制度在我国的国内法中，知识产权法不是一个独立的法律部门，而是一个法律制度，属于民法部门。虽然其与民法根本原理之间还存在一些很明显的差别。从世界中大多数国家的现状来看，大都将知识产权法归为国内法民法法律部门中的一个法律制度。参见中国内地主要的知识产权法律、法规和行政规章。三我国所缔结的国际公约是我国国内法的重要组成部分 我国曾经参与了15个有关知识产权维护的国际公约。参见我国所参与的知识产权国际公约。四我国与有关国家签署的知识产权协议中国的知识产

53、权制度，还应包括我国与有关国家签署的双边或多边的有关知识产权问题的协议，备忘录等法律文件，其中最重要的，对我国影响较大的当属中美之间的一系列协议。思索题： 一、某画家创作了一幅美术作品，画家将美术作品原件出卖给了某甲。请回答以下问题： 1、这幅美术作品的著作权属于画家还是属于某甲？ 2、该美术作品出版后，原件不慎毁坏，画家能否还享有该美术作品的著作权？ 3、假设画家将该美术作品的著作权转让给了某画院，能否需求将原件一并移交给画院？假设不移交，能否意味着著作权未转让？ 二、我国的对普通文字作品的维护期是作者有生之年和去世后50年，德国的对普通文字作品的维护期是作者有生之年和去世后70年。请回答以

54、下问题： 1、假设某德国作者已去世60年，我国一拟在我国翻译出版该作品，能否需求征得德国作者的承继人的答应，方可在我国出版发行？ 2、假设我国将该翻译作品，未征得德国作者承继人的答应销售到德国，能否构成侵权？ 3、某中国作者已去世60年，一德国版社拟在德国翻译出版其作品，能否需求征得中国作者的承继人的答应，方可在德国出版发行？ 三、某日本公司与中国某企业谈技术协作，合同商定运用1件日本专利均获得同意并在有效期内，该项技术未在中国和其他国家恳求专利，请回答以下问题： 1、按照该专利消费的产品在中国销售，中国企业能否需求向日本公司支付这件日本专利的答应运用费？ 2、按照该专利消费的产品假设返销日本

55、，中国企业能否需求向日本公司支付这件日本专利的答应运用费？ 3、按照该专利消费的产品假设在日本以外的国家和地域销售，中国企业能否需求向日本公司支付这件日本专利的答应运用费？ 4、该专利有效期满后，该项技术能否还有运用价值？ 四、某甲觅到一根天然树根，就其原形制成一根雕作品，拟恳求外观设计，能否得到外观设计权？ 五、TRIPs 的国民待遇原那么 和巴黎公约、伯尔尼公约的国民待遇原那么有什么区别？ 参考答案： 思索题一 1、答：画家将美术作品原件出卖给某甲后，这幅美术作品的著作权仍属于画家。 这是由于，画家将美术作品原件出卖给某甲时，只是将其美术作品原件的物权转让给了某甲，并未将其著作权一并转让，

56、美术作品原件的转移不等于美术作品著作权的转移。 2、答：该美术作品出版后，假设原件不慎毁坏，画家仍享有该美术作品的著作权。 这是由于，该美术作品原件的灭失，不等于美术作品著作权的丧失，也就是说，著作权的维护期是法定的，著作权的存在，不以作品原件物质载体的存在为前提。 3、答：假设画家将该美术作品的著作权转让给了画院，不一定应将美术作品原件一并移交给画院。 不将美术作品原件移交给画院，不意味着著作权未转让。 这是由于，著作权的转移，不意味着作品原件物权的转移，好像画家将美术作品原件出卖给某甲后，其物权的转移不等于其著作权的转移一样。所以美术作品原件不移交，并不意味着著作权未转让。思索题二 1、答

57、：在此种情况下，我国不需求征得德国作者承继人的答应，即可在我国出版发行该德国作者的作品。 这是由于，按照的规定，一个成员国给予其他成员国作品的版权维护期，应按照该成员国版权法的规定。根据我国著作权法的规定，该德国作者的作品曾经超越法定版权维护期，不再遭到版权维护。因此，不需求征得德国作者承继人的答应，即可在我国出版发行该德国作者的作品。 2、答：假设将该翻译出版作品未征得德国作者承继人的答应销售到德国，已构成侵权。 这是由于，德国的规定的作品的版权维护期是作者有生之年和去世后70年，作者去世60年，作品的维护期尚未超越，所以，我国假设将该翻译出版作品，未征得德国作者承继人的答应销售到德国，构成

58、侵权。 3、答：在此种情况下，德国不需求征得中国作者承继人的答应，即可在德国出版发行中国作者的作品。 这是由于，按照的规定，一成员国给予其他成员国作品的维护期，普通不多于其来源国的版权维护期。我国的对普通文字作品的维护期是作者有生之年和去世后50年，该作者已去世60年，超越了我国对普通文字作品的维护期，在德国也不再受版权维护。所以德国不需求征得中国作者承继人的答应，即可在德国出版发行该中国作者的作品。思索题三： 1、答：按照该专利消费的产品在中国销售，中国企业不需求向日本公司支付这件日本专利的答应运用费。 这是由于，该日本公司未在中国恳求该专利，不受中国专利法的维护，因此，按照该专利消费的产品

59、在中国销售，中国企业不需求向日本公司支付这件日本专利的答应运用费。 2、答：需求。 这是由于，这件专利已在日本获得同意，因此遭到日本专利法的维护，中国企业按照该专利消费的产品要在日本销售，那么需求向日本公司支付这件日本专利的答应运用费。 3、答：中国企业不需求向日本公司支付这件日本专利的答应运用费。 这是由于，该日本公司未在日本以外的国家和地域恳求专利并获得同意，按照这件专利消费的产品在这些国家和地域销售，得不到这些国家和地域的专利维护，因此中国企业不需求向该日本公司支付这件专利的答应运用费。 4、答：该件专利有效期满后，该项技术依然能够具有运用价值。 这是由于，专利权的失效，意味着权益人的权

60、益失去了法律维护和该项技术进入了公有领域，并不意味着该技术本身失效。根据其技术消费的产品只需市场需求，该项技术依然具有运用价值，只是不需再支付专利答应运用费。思索题四： 答：用天然树根制造的根雕作品，不能恳求外观设计，即使恳求也得不到同意。 这是由于，根雕作品不具有工业再现性即不能以工业方式反复消费，因此不符合外观设计的根本条件，不能获得外观设计维护。思索题五：答：TRIPs 的国民待遇原那么 和巴黎公约、伯尔尼公约的国民待遇原那么主要区别是：适用范围不同，WTO的成员包括独立主权国家、独立关税区和国际实体组织；巴黎公约和伯尔尼公约的成员仅限于独立主权国家。以下部分可以作为参考资料：知识产权“