商号权的性质辨析及法律定位

1、.：.；商号权的性质辨析及法律定位丁宇翔内容提要：商号权的详细内容即商号设定权、运用权、转让权和答应运用权中前两者具有人格权属性，而后两者以权益主体对商号的人格利益为根底具有财富权属性，因此不能笼统地说整体的商号权是双重性质的权益。而从商号权客体的信息属性以及商号权的其他属性来看，它又同时属于知识产权的范畴。于是，商法和知识产权法从各自的特点出发对商号权给予了不同的定位，前者定位在对其进展 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/6_1.shtml 管理的层次，后者定位在对其进展维护的层次。 关键词：商号权；知识产权；管理；维护 在现代民商事 HYPERLINK

2、lunwentianxia/class_free/11_1.shtml 法律学科中，商号权曾经逐渐超越了商法的范畴而成为知识产权法的关注对象。该当说，这种变化是有其积极意义的，但假设这种变化是在对商号权的性质不加任何有效论证的根底上进展的，那这种变化就很能够成为商法和知识产权法“争夺幅员的另一种表述。因此，对商号权的本身做仔细而细致的调查恰是我们首先要做的事。 一、商号与商号权概述 商号，又称商事称号、商业称号，还有人称厂商称号，1它是指商主体在从事商业活动时用以署名而与其他商业主体相区别的称号，它是 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/79_1.shtml

3、市场主体识别系统中的符号之一。从性质上说，商号属于区别性标志的一种。它和商标、 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/119_1.shtml 地理标志等其他商业标志一样，“被广泛运用于商品或其包装 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/150_1.shtml 资料以及多种广告宣传媒介上，发扬着区别商品消费者及其商品或效力，承载商主体享有的商业信誉的职能。 2我国民商法实际和现行法中，关于商号的界定并不一致。中将个体 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/8_1.shtml 工商户和个人合伙的商事称号

4、叫做“字号，而中对工商企业的称号叫做“企业称号，而在该规定的第7条中又将“字号等同于“商号。但多 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/117_1.shtml 数学者从传统商法概念体系出发，将上述各种市场主体的称号都称为“商号。 商号作为市场主体从事商业行为时所运用的称号，在法律上具有如下特征：第一，商号仅仅是一个称号，它本身并不是权益义务的承当者；第二，商号是商主体用于代表本人的称号，它依靠于商主体，是商主体相互区别的重要外在标志；3这一点可视为其人格性，与其同属于识别性标志的商标那么人格性很弱第三，商号在转让时必需与商主体一同进展，各国普通都制止商号与商主体

5、分别而为单独让与，这也是它与商标的艰苦区别；此外，商主体的商号具有独一性，而一个企业却可以拥有多个商标。 商号权是指商主体依法享有的对其商号的专有权益，即运营主体对商号所拥有的商号设定权、运用权及转让权等权益。其中，设定权意味着商号权人享有独立决议其商号的权益；运用权那么意味着运营主体对其商号享有独占运用权，其他任何人不得干涉和非法运用；转让权是指运营主体可将其运营实体同其商号一同转让而获取物质利益，但是这种转让必需与运营实体的转让共同进展而不能分别让与4；答应运用权是指商号权人可以将其商号依协议答应第三人在特定范围内运用而本人收取一定的运用费，普通而言，为了维护第三方的利益，这种运用 HYP

6、ERLINK lunwentianxia/class_free/188_1.shtml 合同应该采取书面方式并经登记主管机关登记而生效。 二、财富权还是人格权不同利益的考量 对于商号权的性质如何界定，在学界观念并不一致，归纳起来，主要有如下观念： 一财富权说 由于商号权中包括了商号的转让权和商号的答应运用权，而这两项权益的行使无疑会获得财富性的收益。所以，商号这种称号并非营业主体的人格，故而它不属于人格权范畴而属于财富权范畴，是财富权的一种。5 二人格权说 这种观念以为，称号权的客体是法人以及个体工商户等的人格利益，称号是它们之间相互区别的必要条件。其次，称号权具有人格权的全部特征，是固有、专

7、属和必备的权益。再次，称号权具有某些无形财富权的属性，但这是其附属性质而非本质属性。6因此，称号权商号权是人格权。 三双重性质权益说 这种观念以为商号权既是一种人身权，也是一种财富权。商号权既与商事主体本身有严密联络，又是商事主体的财富的一部分。7一方面，对于法人等具有独立人格的主体来说，拥有本人的称号是其民事主体资历的必然归结，即使对于那些不具备权益才干的 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/15_1.shtml 社会组织来说，它们要以团体的名义从事民事活动也必需享有称号权。另一方面，称号权也具备财富权的属性，其中，称号的转让和答应运用权完全可以作为财富权的

8、标的。由于称号无固定形状，故属于所谓无体财富。8 四本文的观念 笔者以为，假设要分析商号权的性质，必需首先明白商号权的详细内容，“透过了解来解释 9或许是一个妥适的分析进路。假设商号权详细内容的每一个部分都表现出了财富利益的属性或人格利益的属性，那么阐明其属于财富权或人格权；反之，那么不能随便地下结论。如前所述，商号权的内容详细包括商号的设定权，商号的运用权，商号的转让权以及商号的答应运用权。就商号的设定权而言，表现为运营主体可以按照本人的意志在法律规定的范围内恣意选取称号，他人不得干涉。这显然是运营者主体人格利益的外在表现，甚至可以说，运营主体设定商号就好比自然人给本人取名一样。可见，商号的

9、设定对运营主体而言有极强的人格利益，但却没有任何直接的财富利益，因此，商号的设定权是一种人格权。就商号的运用权而言，它一方面表现为商号权人有权积极地运用本人曾经登记的商号，如它可以在其商品、印章、 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/73_1.shtml 银行帐户以及信笺上运用其商号，还可以在广告宣传或其他对外交往中运用其商号；另一方面那么表现为商号权人有权制止他人在市场买卖中以足以使人误解的方式运用其商号。这两方面的权益归根结底都是与商号权人本身密不可分的，任何其他人都不能够行使这两方面权益中的任何部分，这也凸显了其人格权属性。就商号的转让权而言，它无疑具有

10、直接的财富利益，尤其是老字号、老商号、名牌企业等，必然以其效益好信誉高而带来宏大的 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/3_1.shtml 经济利益，从而也使其商号具有较高的经济价值。但是在商号转让的问题上，大多数国家又都坚持商号权与运营实体一并转让的原那么，或者规定在企业终止时转让，商号权转让后，转让人不再享有商号权，而受让人那么成为新的权益主体，如即有类似的规定。10这种转让上的一体主义阐明，商号的转让依然是以商号与其营业的不分别为根底的，由于商号作为商人营业上的称号，又具有社会的、经济的功能，它所彰显的是特定商人，11这正显示了即使具有浓重财富权属性的商

11、号转让权也是以营业实体对其商号的人格利益为根底的。就商号的答应运用权而言，表现为商号权人经过书面协议将其商号答应他人运用，而被答应人那么按照合同规定，独立 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/68_1.shtml 投资、自主运营，并向答应人支付相应的费用。可见，商号的答应运用权具有较强的财富属性。但是依然应该留意，答应运用权也还是以商号权人对商号的专有这一人格性权益为根底的。 由上述分析可以看出，商号权的详细内容中只需商号的转让权和答应运用权是具有财富属性的，但它们依然要以商号权人对商号的人格利益为根底。既然如此，我们能否可以因此就得出商号权的性质就是财富权呢

12、？实践上，在民事权益体系中还有不少权益从性质上说是人格权但却有财富的属性。最明显者如肖像权，它是自然人所享有的对本人的肖像上所表达的人格利益为内容的一种人格权，但是自然人却可以经过利用本人的肖像而得到物质利益，如将其肖像用于制造广告宣传等，很显然，这种肖像权也表达了一定的财富属性，但我们绝不能说它是财富权。另外，隐私权也是一种人格权，但是隐私权人却可以将其隐私进展合法利用以获得财富利益，如自然人有权将其特殊的生活阅历作为 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/16_1.shtml 文学、戏剧创作的素材，还有权益用本人的生理特征拍摄广告和制造摄影作品等。但我们也绝

13、不能说隐私权的性质是财富权。因此，假设要对一个权益给予定性，绝不能只观一点而不及其他，而应该看其最根本的属性是什么。就商号权而言，它的详细内容显然包含了财富的要素，但同时它也包含了极为剧烈的人格权的要素，因此财富性并不是它的根本的独一的属性，所以将商号权的性质确定为财富权是没有太大合理性的。 那么，商号权能否是双重性质的权益呢？笔者以为，这一命题的表述犯有 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/163_1.shtml 逻辑上的错误。商号权是一个包含假设干详细内容的权益，假设说商号权是双重性质的，那就是说商号权中的每一个详细的权益都具有双重性质，否那么这种表述便与

14、其实践不符。前文的分析曾经阐明，商号权中的设定权、运用权只具有人格权的性质，转让权和答应转让权在人格利益的根底上具有财富权的性质，所以，将商号权定性为双重性质的权益显然会发生前后逻辑上不一致的错误。 假设是在 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/79_1.shtml 市场 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/3_1.shtml 经济不很兴隆的情况下，笔者倾向于将商号权的性质界定为人格权，由于即使商号转让权和答应运用权可以获得不菲的财富利益，但它也是以运营主体对商号的人格利益为根底的。但是在现今兴隆的市场经济条件下，商号确实能给

15、运营者带来宏大的经济利益，尤其是知名度很高的著名商号，它给运营者带来的财富利益在某种程度上曾经使人们忽视了其最根本的人格属性，所以将商号权的性质界定为“混合性权益能够更为妥切。混合性意味着该权益的详细内容的性质是互不一样的，因此才混合在一同。这一表述可以防止“双重性质的权益所蹈的覆辙。但同时还需求强调的是，在论及商号权的性质时，最好不要用“混合性权益这样的模糊语词，而应尽量就某一详细的权益如商号运用权来讨论其本身的性质。 三、知识产权还是其他权益不同角度的察看 商号权的来源无疑是跟商品经济的开展而严密联络在一同的。它最初只是为了便于买卖而给定的当事人相互区分的符合。但是随着经济的不断开展，其在

16、经济生活中的作用日益明显，于是各国开场了在商法典中规定商号权的过程。而这一过程又是与整个 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/15_1.shtml 社会中知识的财富化和财富的非物质化相继进展的。美国 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/3_1.shtml 经济学家康芒斯在其中写道：“在封建和 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/118_1.shtml 农业时代，财富是有形体的，在重商主义时代在英国是17世纪，财富成为可以转让的 HYPERLINK lunwentianxia/class_fre

17、e/72_1.shtml 债务那种无形体财富。在 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/126_1.shtml 资本主义阶段最近的这40年中，财富又成为买者或卖者可以本人规定价钱的自在那种无形的财富。 12随着这一过程的不断演进，现今的财富观念与昔日相比曾经发生了质的变化。其最明显的表达便是有形财富的作用相对降低，无形财富的位置空前提高，知识财富曾经构成现代社会最重要的财富类型。于是，学者顺应这一潮流，提出了知识产权的概念，到上世纪60年代签署1967 年7月14日，瑞士斯德哥儿摩以后，知识产权成为国际上广泛运用的 HYPERLINK lunwentianxia

18、/class_free/11_1.shtml 法律概念。 知识产权可以分为智力成果权和 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/8_1.shtml 工商业标志权。13前者主要包括著作权、专利权、商业权、集成电路布图设计权、植物新种类权等；后者主要包括商标权、商号权、产地标志权、其他与制止不正当竞争有关的识别性标志权等。这样，商号权曾经不再单独是以前商法规定的对象，它也成为知识产权法的内容之一。14该当指出的是，知识产权法规定商号权并不单纯是 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/171_1.shtml 历史演进的结果，从知识产权本身

19、的特点看，它也适于做商号权的又一个吸纳者。由于客观世界实践上是由物质、能量和信息三个要素构成的，其中的信息information是有关事物属性和运动形状表述的泛称。而知识产权中的“知识，其表征就是信息，普通可以分解成信息的根本元素bit，因此，知识应属于信息的范畴，而知识产权的客体也就相应具有信息属性。15也就是说，知识产权的维护对象并无物质性存在，它仅是一种信息。知识产权所维护的，正是人们对这种信息的控制和支配。16而从商号本身的内容来看，它正是传送了一定的信息。首先，商号普通是由文字组成的，而文字是传送信息的；其次，构成商号的文字往往传达出了远远大于其本身的信息，与此信息相联的商品或效力假

20、设能在公众心目中树立良好笼统的话，那将使企业的整体在公众当中产生信任和认同感，从而将会给商号权人带来宏大的经济利益。此外，知识产权还具有地域性、时间性、专有性等，这三个特征虽然遭到不同程度的挑战，17但从普通意义上看，还是有其明显合理性的。而商号权也同样具有上述特点，因此在这种意义上，商号权又被归入了知识产权的范畴。 如此说来，商号权既是一种包含人格权和财富权的“权益束，又是知识产权的一种，那它的性质究竟为何呢？应该说，上述两个方面的界定并不是非此即彼的，在知识产权中还有与商号权相类似的权益，它本身的内容有些具有人格权要素，另一些那么具有财富权要素。最明显者莫过著作权，在著作权中，发表权、署名

21、权、修正权、坚持作品完好权等具有人身权的性质，而复制权、出租权、展览权、扮演权等那么具有财富权的性质。当然也曾有人以为，知识产权的普遍性应是一种财富权，18但这种认识终究没有被大部分人接受。在 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/106_1.shtml 民法中，人身权和财富权的划分是根据权益所表达的利益性质为规范的，而知识产权本身的界定却主要是根据其客体的信息属性非物质性进展的，二者并没有处在一个平台上，因此不具有可比性。商号权从其客体所具有的信息属性和其本身具有的时间性、地域性、公用性等方面看，是知识产权；而从其权益所表达的利益的性质来看，那么又是由人格性权

22、益和财富性权益混合组成的一个权益，仅此而已。 四、商号权的法律定位 由前文的分析可知，商号权如今曾经是商法和知识产权法的固有内容，但从商法和知识产权法各自的特有规范来看，商号权在这两个亚部门法它们同属于民法部门法中的法律定位是不同的。笔者将经过简单的比较法上的调查而予以分述。 一商法对商号权的定位 商法是调整商事买卖主体在其商行为中所构成的法律关系即商事关系的法律规范的总称。在商法的规范体系中，私法规范为中心，但它同时也包含大量的公法性条款，即国家经过立法方式而干涉商事买卖活动的规范，有关商事登记的规范、商号的规范正是这种公法性的规范。这是由于在现代市场经济兴隆国家，普通都坚持“商主体法定主义

23、，即商主体的内容、类型和公示都要由法律予以明确规定，19因此，标示商事主体人格的商号必需根据法律的规定经登记注册而产生。于是，有关商号的设定、商号的运用、商号的变卦和转让，以及商号的废止便自然成了商法内容的一部分。由此可见，商法对商号权的规制是定位在 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/81_1.shtml 行政 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/6_1.shtml 管理和监视的层面上的。20如旧商法典和其他单行法律在商号的设定上，在商号真实性原那么的前提下，对不同的商事主体提出了不同的要求：独资商人的商号必需含有其本人真实

24、的姓氏和名字，即必需运用人名商号；商号中可以运用阐明业务性质的字样，但不得构成对公众的欺骗。21与独资商人一样，人合商事公司也必需运用人名商号。对于有限责任公司那么既可采人名商号又可采物名商号。22而对股份那么只能采物名商号，并且必需阐明其业务性质及公司的法律方式。23这些规定都表达了较浓的公法颜色，当然最近德国商法的改革对此有所松动。我国商事法规范对商号的管理型定位从我国对商号选定的限制尤其是登记的行业及地域的限制上可以看出。根据该规定的第6条，在不同行业和不同地域登记一样或近似的商号是不被制止的，于是，家电行业的某一著名商号被服装企业登记为商号是可以的，山东的某一著名商号被山西的企业登记也

25、是可以的。这种情况曾经不是杜撰，北京出现的某搬家公司将四通集团的商号登记为己有的现实曾经为此做了很好的注脚。24这显然是只从 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/81_1.shtml 行政 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/6_1.shtml 管理便利的角度出发而导致的恶果。当然，对商号登记的同时起到了公示的作用，这对买卖平安起到了一定的维护作用，但这只是其附属的功能。 二知识产权法对商号权的定位 商号是一种运营性的标志，假设一个企业提供的商品和效力均是高质量的，那么这种良好的笼统日积月累会构成很高的商誉而附载到商号上，于是

26、商号的答应运用便可以给企业带来丰厚的物质收益，这样商号权便更显现出其价值。知识产权法对这种商号权进展规制，正是为了维护商号权人的这种利益，从而鼓励其发明更大的 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/15_1.shtml 社会财富。因此，知识产权法对商号权的规制应该是定位在私权维护和 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/79_1.shtml 市场次序的维护的层面上的。 首先，商号权既然是一种运营性标志权，因此，对它的维护便可经过知识产权法中的 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/106_1.sht

27、ml 商标法来进展，美国采取的正是这种方式。如第44条G款规定：不论商号注册与否，他人假设采用或行使一样或近似于商号权人之商号或标章者，应以为权益之损害；对于内、外国人，均予以同等之维护。经过这种方式，可以将著名商号的维护纳入到著名商标的维护中，同时还可促成商号和商标运用的一体化，即一个字号既是商号又是商标，很好地起到了既标志商品或效力，又代表企业笼统的双重作用，25这样是非常有利于商号权人的利益维护的。另外，美国1964年出版的简称也对商号予以规定。它在给商号下定义时采取了与通称为类似的定义，但除了“称号以外，又加上“词、记号、图案或这些东西的配合。其功能是描画产品的来源。并规定，商号不得在

28、主注册簿上注册，但同时规定无注册义务，不论能否构成标志的一部分，它都遭到维护。26我国2001年修正后的对著名商标的问题作出了较为明确的规定，27但在著名商号的 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/11_1.shtml 法律维护规定方面那么尚付阙如。 其次，经过反不正当竞争法来维护。由于反不正当竞争法关注的是市场竞争次序和买卖平安的维护，因此，其维护范围能够更为广泛。从德国第16条的规定来看，其对商号提供的维护就较为广泛：该法维护一切姓名、注册商号与特殊商业称号以及商事企业在商业上运用的印刷品的标题。维护的成立只需求该商业标志曾经运用，法律的维护针对的是足以与

29、在先的运用发生混淆的一切非法的运用。缩写、标语、商号的记号以及区别商事企业的标志，只需是用来指称企业，并且曾经获得区别性的，都得到维护。28美国商标法兼有制止冒充等不正当竞争行为的功能，因此在美国是由商标法和反不正当竞争法共同担负起商号维护的义务的。我国的第5条第3项、第21条等也对围绕商号进展的不正当竞争做了一些规定，但在法律责任上做了援用和的规定。总体来看，它是不能满足实践的需求的，由于它对著名商号的维护问题没有专门涉及，而这恰恰是在商号领域反淡化的必然要求。 知识产权法对商号权的规制虽然定位在私权维护的层面上，但经过上述简单比较可以看出我国在这一方面的立法明显缺乏，还停留在仅有定位而无落

30、实的程度上。 三我国法律对商号权定位的落实 商法既然本质上是私法，那就应该留给当事人很大的空间来实际意思自治的理念，只需不对社会 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/10_1.shtml 公共管理次序呵斥妨害，应该给予私人活动尽量大的空间。准此而言，在商号的设定上应该给予当事人更大的自在决议空间，如能否有必要制止以 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/_1.shtml 汉语拼音字母、数字作为文字的商号呢？笔者对此表示疑心。就我国目前而言，更为迫切的是处理商号维护方面的地域和行业上的限制。 由于对不同地域之间的一样或相近的商号不

31、加制止，因此出现了诸多的“四通公司、“嘉陵公司。商事法对商号权本来是定位在行政管理的层面上的，但如今的情况是，在微观层面的地方，也许管理是井然有序的，但在宏观层面上的国家，那么出现了严重的混乱。这种情况假设发生在二十年前，不会出现什么大的问题，由于那个时候，企业完全是行政机关的附属物，如何组织消费和销售都不用本人思索而由行政机关一致方案。但在今天，企业决不能够只局限在本行政辖区内运作，为了本身的进一步开展，它必需去占领异地甚至异国的市场，于是免不了要与异地的管理当局打交道，假设它在异地与当地的“同名者竞争当地市场，那当地的管理当局能一视同仁吗？很能够，它又给地方维护主义多埋了一个隐患。因此，当

32、务之急是真正落实行政管理这一定位。在外国法上，曾经有法院判决认可商号在全国受同等维护，如1988年法国里昂法院曾判决以为，商号权可以在全国领土内得到维护，不问它的知名度有多大和运用的范围。同年，法国最高法院也判决以为，对商号的维护不限于本国领土的一部分。29我国经过法院来做这样的判决不大能够，但由立法确立商号的全国一致管理完全能够，由于 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/148_1.shtml 电子网络的开展曾经为此扫清了一切技术上的妨碍。我们完全可以建立全省甚至全国范围内的商号数据库，由各省 HYPERLINK lunwentianxia/class_fr

33、ee/8_1.shtml 工商行政管理局一致对本省的商号进展公布、备案，并定期出版按照行业划分的商号名录。最后由国家工商行政管理总局组织对各省的数据库进展 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/19_1.shtml 计算机联网，实现资源共享。之后，每有一个商号进展登记时，都由所受理的工商行政机关将其输入电脑进展检索，假设发现该商号与其他省一样或相近行业的某一商号一样或类似，或与其他省某一知名商号一样或类似，那么不予核准注册。这样既为企业选定商号提供了参考使其不致因无知而进犯他人著名商号权，也从全国范围内一致了商号的登记管理，同时还为对著名商号的维护提供了条件，是

34、一举多得的举措。 知识产权法对商号权定位到对其进展维护的层面上，而现今知识产权法的类型曾经有所扩展，这样便使得它对商号权进展维护更有条件。从商标法和反不正当竞争法两个方面对维护进展落实，是一个较为周全的方案。 由于商号与商标均为商业性的识别标志，二者之上都可以附载商誉，因此，将商号纳入商标法维护是可行的。30我国现行虽然没对商号进展规范，但是其对商标的各个方面的维护给我们提供了思绪，尤其是在著名商标的维护上。根据第13条的规定，我们可以对就一样或类似行业 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/189_1.shtml 恳求登记的商号是复制模拟或者 HYPERLIN

35、K lunwentianxia/class_free/178_1.shtml 翻译外国著名商号，容易导致混淆的不予核准登记，并制止运用。对就不一样或不相类似行业恳求登记的商号是复制、摹仿或者翻译他人已在中国登记的著名商号，误导公众，致使该著名商号权人的利益能够遭到损害的，不予登记并制止运用。此外，还可根据第41条第2款的规定，对曾经登记的商号在有违前述规定的情况下于一定期限内予以撤销，恶意登记的不受期限的限制。而在著名商号的认定上，那么可参照第14条和第5条思索相关公众对商号的知晓程度、商号运用的继续时间等要素加以综合认定。 反不正当竞争法是定位在市场次序的维护的层面上的，它经过对运营、销售冒

36、充他人商号的商品的行为进展规制，31从动态的角度对市场买卖的平安有序提供保证。但其维护范围很有限，而且对老字号等著名商号的不正当利用也没有专门的涉及。笔者以为，可以自创德国的做法，将维护范围扩展到特殊商业称号以及商事企业在商业上运用的印刷品的标题、商号的记号以及其他区别商事企业的标志上。同时，从维护市场次序的角度就针对著名商号所为的不正当竞争行为，如擅自运用与知名商号极为近似的商号，引人误以为是该著名商号企业的商品等作出规制，以与商事法规范和 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/106_1.shtml 商标法规范相呼应。 注释： 1吴汉东、刘剑文等著：，北京大

37、学2002年版，第328页。 2张今著：，中国政法大学2000年版，第222页。 3这一点可视为其人格性的重要表现，与其同属于识别性标志的商标那么人格性很弱。 4可参见我国第23条的规定。 5龙显铭著：，中华书局1948年版，第89页。 6杨立新著：，中国 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/110_1.shtml 检察1996年版，第448页。此外，有以为商号权是姓名权者，虽然该观念实践上是以为称号权属姓名权，但在讨论商业称号时，称号权是与商号权赞同的。参见王利明等著：， HYPERLINK lunwentianxia/class_free/11_1.sht

38、ml 法律1997年版，第97页。该观念现实上是将用于区别自然人的符号姓名借用到法人、个体 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/8_1.shtml 工商户等的身上，这与我们的既有 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/_1.shtml 言语习惯和 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/22_1.shtml 文化背景不符，并缺乏取，但假设归类的话，这种观念还是应该归到“人格权说，因此笔者没有单独列出。 7阮赞林：载2001年第5期。 8王利明等著：，法律1997年版，第98页。 9拉伦茨在讲法学的普

39、通特征时，曾强调“透过解释来了解从而论述“作为了解的学问之法学。他指出：“解释某一文字系指：在诸多阐明能够性中，基于各种考量，以为其中之一于此恰恰是适当的，因此决议选择此种。拉氏作如上表述是直接针对“如何了解言语表达及其规范性意义这一论题的，他主张“要了解言语表达，或者是透过未经思虑地直接领悟，或者透过思虑的方式，质言之，透过解释。其实，拉氏的这一番结论一方面当然是在讲如何了解法律中的言语表达，但另一方面宏观上也给人以思想方法上的启迪：即可以透过对言语表达的解释来彻底 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/119_1.shtml 地了解它，同时也可以透过了解过程

40、来更好地解释甚至论证它。在这里，笔者正是要逆向地“透过了解过程来解释论证商号权的性质。关于“透过解释来了解的论述，请参见德拉伦茨著：，商务印书馆2004年版，第85-86页。 10第24条商号的转让规定：商号只能和营业一同转让或在废止营业时转让；商号的转让，非经登记，不得以之对抗好心第三人。此外，第23条亦有类似的规定。 11假设允许商人一边继续营业，一边又将商号单独转让的话，会使普通公众产生受让人的营业就是转让人的营业的误解。上述日本商法典第24条正是为了防止这种情况而作出规定的。参见吴建斌著：，人民2003年版，第页。 12美康芒斯著：上册，商务印书馆1962年版，第95页。 13我 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/169_1.shtml 国学者将知识产权的客体分为智力成果和工商业标志或称运营性标志两大类。参见吴汉东主编：，北京大学1998年版，第1页；刘春田主编：，高等 HYPERLINK lunwentianxia/class_free/17_1.shtml 教