浅析合伙企业债务承担相关法律问题

1、.PAGE ：.；PAGE 11浅析合伙企业债务承当相关法律问题一、 合伙企业债务承当的法律特征合伙企业有普通合伙企业、特殊的普通合伙企业、有限合伙企业三种组织方式，合伙企业称号中该当标明其组织方式，由于合伙企业以其不同的组织方式而具有不同的责任承当方式。(1)普通合伙人对合伙企业债务承当补充无限连带责任第二条 “普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承当无限连带责任。，第三十九条 “合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承当无限连带责任。由此可以看出，合伙企业首先应以企业财富承当合伙企业债务，从“人合性的特点来看，普通合伙人应承当无限连带责任。普通合伙人承当无限连带责任应以合伙企业财

2、富承当责任为前提，即只需在合伙企业的财富缺乏以清偿合伙企业债务时，才由合伙人承当无限连带责任，因此笔者以为普通合伙人对合伙企业债务应是一种补充无限连带责任。在审问实际中，假设合伙企业不能清偿的情况下，其债务人只以某一合伙人为被告要求其承当合伙企业债务，法院应向原告释明变卦合伙企业为被告，而不能违反补充无限连带责任的原那么，直接裁判某一合伙人承当合伙企业债务。合伙企业债务人能否将合伙企业与合伙人列为共同被告也是值得讨论的问题。为尽快处理纷争，有效维护合伙企业债务人的合伙权益，提高诉讼效率、节约诉讼本钱，可以将合伙企业与合伙人作为共同被告，由于合伙企业与合伙人承当共同的清偿责任，只是清偿的顺序不同

3、。但在审问实际中应思索合伙人承当的是补充无限连带责任，在裁判文书中应明确合伙企业不能清偿后才由合伙人承当补充无限连带责任。以上论述了合伙企业合伙人应承当补充无限连带责任，在审问实际中，按法律规定 “合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承当无限连带责任。但对合伙企业合伙人何时承当补充无限连带责任，如何界定“不能清偿没有详细的规定。假设以清算为规范来界定“不能清偿，那么不利于维护合伙企业债务人的利益，也会给法院的执行任务带来很大的不便。假设以合伙企业不自动归还债务为“不能清偿，那么又不符合补充无限连责任的原那么，也不利于维护合伙企业合伙人的合法权益。为此，从有利于处理纠纷，有利于平衡合伙企业债务人与

4、合伙企业合伙人双方权益义务的角度出发，可以参照第一百三十一条的规定来处置不能清偿的问题。即对合伙企业的存款、现金、有价证券、废品、半废品、原资料、交通工具等可以执行的动产和其他方便执行的财富执行终了后，债务仍未能得到清偿的形状为“不能清偿。(2)有限合伙人对合伙企业债务承当有限责任第二条规定“有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承当无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承当责任，从“资合性的特点出发，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业承当责任。有利于合伙企业进展融资，防止投资者因担忧承当补充无限连带责任而对合伙企业望而却步。(3)特殊的普

5、通合伙企业承当责任的特殊方式特殊的普通合伙企业是以专业知识和专门技艺为客户提供有偿效力的专业效力机构，其执业的专业性及高风险性导致特殊责任的产生。第五十七条规定“一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者艰苦过失呵斥合伙企业债务的，该当承当无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财富份额为限承当责任。合伙人在执业活动中非因故意或者艰苦过失呵斥的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务，由全体合伙人承当无限连带责任。法律同时规定合伙人因故意或者艰苦过失给合伙企业呵斥损失的该当按商定承当赔偿责任。这是合伙企业对“人合性的最低要求，即要求合伙人应对合伙企业尽职尽责。同时为防止特殊的普通合

6、伙企业因高风险所导致的责任，特殊的普通合伙企业该当建立执业风险基金、办理职业保险。二、合伙企业债务与合伙人个人债务的相互关系李某、张某、汪某各投资100万元成立一煤矿合伙企业，因李某与张某的销售网络广，生意非常兴隆。企业成立不到半年就盈利80万元。后三人发生纠纷，债务人许某诉来法院要求合伙企业归还货款，债务人黄某诉来法院，要求李某归还个人借款10万元。在处置本案时有不同处置意见。第一是许某能否直接起诉合伙企业中的合伙人，第二是黄某能否要求李某首先用其合伙企业中的财富归还债务。本案中许某不能直接起诉合伙企业中的合伙人，而应以合伙企业为被告或把合伙企业与合伙人作为共同被告，只需在合伙企业不能清偿债

7、务的情况下，才要求合伙人承当补充无限连带责任，这种情况笔者曾经予以论述。对于黄某能否要求李某首先用其合伙企业中的财富归还债务，直接恳求法院执行其在合伙企业中的财富。笔者以为不能，第四十二条规定“合伙人的自有财富缺乏清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从合伙企业中分取的收益用于清偿;债务人也可以依法恳求人民法院强迫执行该合伙人在合伙企业中的财富份额用于清偿。由此，合伙人与合伙企业无关的债务人不能直接要求合伙人用合伙财富承当责任。(1)双重优先原那么的适用笔者从上述案例中引申出合伙企业债务与合伙个人债务的问题，以下对这两种债务的清偿作进一步分析。由于补充无限连带责任的存在，在合伙企业的债

8、务清偿中，假设同时存在对合伙企业和合伙人的两个债务，或者说，同时存在合伙企业债务和合伙人个人债务，当合伙企业资不抵债而合伙人也不能完全清偿个人债务时，如何确定清偿这两种债务的先后顺序是立法和司法实际中必需面对和处理的问题。对此有两种处理方法：一是合伙企业债务优先受偿原那么;二是双重优先原那么。前者是指合伙企业的债务人就合伙财富优先受偿，缺乏部分与合伙人个人的债务人就合伙人的个人财富共同受偿。后者是指合伙财富优先用于清偿合伙债务，个人财富优先用于清偿个人债务，即合伙人个人的债务人优先于合伙企业的债务人从合伙人的个人财富中得到清偿，合伙企业的债务人优先于合伙人个人的债务人从合伙财富中得到清偿。这种

9、原那么公平合理地维护了合伙企业债务人和合伙人个人债务人双方的利益，使二者都有均等的时机从合伙财富和合伙人个人财富中得到清偿。我国合伙企业法和民法通那么对此问题均未规定，但实际中该当按照双重优先原那么处置相关的纠纷。这种情形在处置合伙企业纠纷中也是常见的，在审理这类案件时，应结合详细情况适当运用法官自在裁量权加以公平公正的处置。(2)合伙人个人债务的清偿规那么以上笔者已论述了合伙人的债务人不能首先要求执行合伙企业债务，在实际中如何操作，其债务人如何才干更好的维护本身权益，以下分别论述。第一、债务人抵销权的制止。当某一合伙人发生与合伙企业无关的债务，而该合伙人的债务人同时又负有对合伙企业的债务时，

10、该债务人只能恳求合伙人履行债务，而不得以其对合伙企业的债务主张相互抵销，即不得以其对某一合伙人的债务抵销其对合伙企业的债务。第二、代位权的制止。当合伙人发生与合伙企业无关的债务时，该合伙人的债务人不得以其债务人的身份而主张代位行使合伙人在合伙企业中的权益。第三、合伙份额的强迫执行。假设合伙人的自有财富缺乏清偿其个人债务(即与合伙企业无关的债务)时，该合伙人的债务人可以恳求人民法院强迫执行该合伙人在合伙企业中的财富份额以清偿债务。人民法院强迫执行合伙人的财富份额时，该当通知全体合伙人，其他合伙人享有优先购买权。人民法院强迫执行合伙人的财富份额通常可以采用协议转让或拍卖、变卖的方法;假设采用拍卖或

11、变卖的方法，合伙人以外的第三人可以参与竞买。但是，假设其他合伙人不赞同将该合伙人的财富份额转让给第三人，那么第三人不能受让该财富份额。其他合伙人不购买该强迫执行的财富份额，又不赞同将该财富份额转让给合伙人以外的第三人的，那么按退伙处置，合伙企业该当为该合伙人办理退伙结算，该合伙人退出合伙。假设强迫执行的只是该合伙人的部分财富份额而非全部财富份额，那么该当为该合伙人办理削减其相应财富份额的结算，即该合伙人被人民法院强迫执行的部分财富份额由受让人持有，该合伙人持有份额的比例相应减少。三、几种特殊情况下合伙企业债务承当的法律适用问题及相关对策1、新入伙人对合伙企业债务承当问题(1)新入伙人“对外依法

12、应承当无限连带责任，但其他合伙人故意隐瞒合伙企业债务的情况下，新合伙人“对内那么不应承当责任。第四十四条“新合伙人对入伙前合伙企业的债务承当无限连带责任。 第四十三条“原合伙人该当向新合伙人照实告知原合伙企业的运营情况和财务情况。由此可以看出，新合伙人对合伙企业的债务承当无限连带责任，但假设原合伙人故意隐瞒合伙企业的运营情况和财务情况，诱惑新合伙人入伙。那么原合伙人显然违反了法律规定的照实告知义务，按照权益义务对等原那么，新合伙人承当其未知的义务后应获得相应的补偿。这在中没有相应规定。笔者以为，新合伙人对外承当补充无限连带责任后，可以向原合伙人追偿其已承当的(在入伙时未知的)合伙企业债务。应添

13、加这方面的规定，以免原合伙人恶意诱惑第三人入伙。(2)新入伙人的普通合伙人入伙无效或不符合法律规定的情况下，“对外应承当补充无限连带责任，“对内不承当责任。新入伙的人入伙必需经全体合伙人一致赞同或者符合合伙协议的条件才干入伙，假设新入伙的普通合伙人不符合相关入伙规定而导致入伙无效，“新入伙的普通合伙人对外仍应承当补充无限连带责任，这是合伙企业“人合性的性质决议的，由于第三人是在置信普通合伙信誉的根底上才与合伙企业买卖，合伙企业的内部商定和内部方式不能对抗第三人。但入伙无效会导致“新入伙的普通合伙人不享有合伙企业的权益，也不承当合伙企业的债务。因此，在这种情况下，“新入伙的普通合伙人可以向合伙企

14、业的原合伙人追偿其已承当的合伙企业债务。笔者以为，这也是新合伙企业法应完善的地方。2、合伙人退伙应承当的责任(1)合伙人退伙时对未到期的合伙企业债务，应扣出相应份额，“对外承当无限责任，“对内不应承当责任。合伙人在退伙结算时，对已确定金额但还未到期的债务该如何承当，法律没有详细的规定。笔者以为，对这种合伙债务，在结算时应扣出相应份额，即扣出退伙人所应承当的份额，待债务到期后由合伙企业归还或者协议商定归还方式。在未商定的情况下，退伙人已被扣出相应的还款份额，其还款责任已尽。但假设由于合伙企业后来运营不善，导致合伙企业资不低债，该债务应如何承当?虽然退伙人“对内已尽还款义务，但“对外仍应承当补充无

15、限连带责任，退伙人在归还合伙企业债务后，可以向其他合伙人追偿其归还的一切金额而非其承当份额之外的金额，由于合伙人在退伙时对其应承当的金额曾经扣出。(2)退伙人在退伙时因退伙前的相关业务产生的债务应承当连带责任。第五十三条“退伙人对基于其退伙前的缘由发生的合伙企业债务，承当无限连带责任。在这种情况下，退伙人无疑对合伙企业债务承当补充无限连带责任，同时对基于其退伙前缘由发生的合伙企业收益也应享有权益，但难点在于如何界定何为“退伙前的缘由。笔者以为，应以第三人能否知道退伙人曾经退伙和退伙人的退伙能否符合相关法律要件相结合来判别。假设第三人不知道退伙人退伙且退伙不符合相关法律要件，那么应视为“退伙前的

16、缘由;假设第三人不知道退伙人退伙但退伙人的退伙符合相关法律要件(如已办理营业执照变卦登记)，那么不能视为“退伙前的缘由。(3)合伙人被除名退伙或擅自退伙，“对外应承当连带责任，“对内应承当赔偿责任。合伙人被除名或擅自退伙时，可以参照第五十三条的规定，对合伙企业债务应承当补充无限连带责任。同时由于合伙人未履行合伙义务或故意损害合伙企业的利益才导致被除名或擅自退伙，参照第五章的规定，退伙人除承当补充连带无限责任外，还应承当相应的违约责任或赔偿债务。(4)合伙人退伙无效或不符合相关法律要件，对外承当连责任，对内不承当责任。合伙人经全体合伙人赞同后退伙，但却因不符合相关法律要求等缘由导致退伙无效，与合

17、伙人入伙无效的道理一样，退伙人“对外应承当补充无限连带责任，对内不承当责任。3、有限合伙人转为普通合伙人应承当其知道的变卦之前一切合伙企业债务及之后的一切合伙企业债务，普通合伙人转为有限合伙人应承当其变卦之前的一切合伙企业债务。第八十三条“有限合伙人转变为普通合伙人的，对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承当无限连带责任，第八十四条“普通合伙人转变为有限合伙人的，对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承当无限连带责任，这两条规定有不完善之处。假设按照上述第八十三条的规定，新合伙人在入伙时可作为有限合伙人入伙，然后再转为普通合伙人。那么新合伙人只对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的

18、债务承当无限连带责任;同时，按照上述第八十四条的规定，新合伙人入伙时为普通合伙人，然后转为有限合伙人，那么新合伙人只对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承当无限连带责任。在以上两种情况下，新合伙人显然逃避了其入伙前的合伙企业债务。为防止法律规定的缺乏，维护合伙企业债务人的合法权益，在审问实际中，按照合伙企业“人合性的特点，还应适用第四十四条的规定，要求新合伙人对入伙前合伙企业的债务承当补充无限连带责任。由此，在审问实际中，对于以上两种情况，应区分不同的阶段适用不同的法律条文。对于新合伙人入伙前的债务，假设合伙人入伙后又转变其合伙性质的，适用第四十四条的规定，新合伙人应承当其入伙前合伙企业债

19、务的补充无限连带责任。对于其入伙后合伙企业的债务，那么适用第八十三条、条八十四条的规定。总之，新入伙的有限合伙人转为普通合伙人，应承当其知道的变卦之前一切合伙企业债务及之后的一切合伙企业债务;新入伙的普通合伙人转为有限合伙人，应承当其变卦之前的一切合伙企业债务。4、合伙企业对合伙人的债务与第三人的债务如何承当。在实际中，合伙企业能够与合伙人进展买卖而产生债务债务关系，这种买卖不能直接视为合伙人对合伙企业的投资，而应根据详细情况判别是属投资还是买卖关系。假设合伙企业与合伙人之间因买卖而产生债务债务关系，同时合伙企业又与第三人有债务债务关系。合伙企业如何处置合伙人及第三人的债务债务关系，法律没有详

20、细规定，这在审问实际中也操作不一。特别是在合伙企业清算时，合伙人对合伙企业的债务能否作为破产债务更是说法不一。笔者以为，债的关系具有平等性，只需一方没有担保或其他特殊商定，债务人都应得到平等受偿，而不能由于是合伙企业的合伙人而剥夺其平等受偿权。因此不能将合伙人的补充无限连带责任与合伙人受偿权混为一谈。笔者以为，首先应维护合伙人的平等受偿权，假设合伙企业资不抵债，该合伙人再依法承当补充无限连带责任。5、隐名合伙人的债务承当方式。王某、李某、谢某共同投资成立一化工合伙企业，赵某与王某、李某、谢某签定协议后投资100万元参与合伙，但未进展登记，也未参与合伙企业的运营管理。后企业因运营不善而资不抵债。合伙企业债务人胡某以合伙企业为被告提起诉讼，同时要求王某、李某、谢某、赵某承当连带责任。在处置本案的过程中，对赵某承当何种责任产生一定分歧。一种观念以为要承当有限责任，另一种观念以为应承当无限连带责任。没有规定隐名合伙的相关法律问题，但隐名合伙关系