合同法教学课件第九章

1、合同法课件 第九章 产权转移类合同 第九章教学要求案例分析：摩托车被毁谁担责？讲授内容： 第一节 产权转移合同概述 第二节 买卖合同 第三节 赠与合同 第四节 借款合同 第五节 消费借贷合同（无名合同） 第六节 供用电、水、气、热力合同重点难点：买卖标的物所有权的转移及风险负担、权利瑕疵担保责任课时安排：讲授6课时案例分析：摩托车被毁谁担责？案情简介：2000年4月2日，阳阳到欣彩车城购买了一辆X型号摩托车。因该车销路好，阳阳遂先交了钱，买下了惟一一辆红色的摩托车。阳阳和店主约定，第二天阳阳来取车。第二天，阳阳由于临时接到开会任务，没来得及取车。2000年4月5日，阳阳突然从收音机里听到一则消

2、息，称欣彩车城昨日因火灾而被烧毁，损失惨重。经调查，起火原因是某材料自燃所致。 阳阳辗转找到店主，要求店主返还车款。店主称车已卖给阳阳，车烧毁损失由阳阳自负。阳阳称自己并没有取得摩托车的所有权，店主没有向自己交付摩托车，摩托车的所有权仍归店主，摩托车毁损、灭失的风险应由店主承担。现在摩托车已被烧毁，店主不能再交付摩托车，理应将车款返还给自己。双方争执不下，阳阳诉至法院，要求店主返还其车款。问题思考1.什么是买卖合同标的物风险责任负担？法律规定的一般原则是什么？2.本案阳阳在车城购买摩托车一辆，约定4月3日取车，但因开会没有取车，4月4日因车城火灾车被烧毁，该风险责任应由谁负担？3.法院应该如何

3、判决？理由何在？第一节 产权转移合同概述一、产权转移合同的概念、特征 1、概念：也称转让财产所有权合同，是指当事人一方把一定财产的占有、使用、收益和处分的权利完全转移给另一方当事人，另一方当事人予以承受的合同。（二）共同特征表现为： 1、转移财产的目的是满足人们对转让财产的直接占有、使用的经济需求。 2、转移财产后果是出让方和受让方之间财产支配权的彻底转让。二、产权转移合同的立法新合同法既注意和国际惯例接轨，又考虑我国社会实际情况，对转让财产合同规定有买卖合同、供用电、水、气、热力合同与赠与合同三类，虽对互易合同未作专章规定，但规定当事人约定易货交易，转移标的物的所有权的，参照买卖合同的有关规

4、定。实质上确立了互易合同的法律地位。 第二节 买卖合同一、买卖合同概述二、标的物所有权的转移和风险责任负担三、买卖合同效力四、买卖合同的特种形式五、房屋买卖合同六、互易合同一、买卖合同概述（一）买卖合同的概念和特征1、概念：买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。2、法律特征： （1）买卖合同是转移标的物所有权的合同 （2）买卖合同是双务合同 （3）买卖合同是有偿合同 （4）买卖合同是诺成合同 （5）买卖合同是不要式合同（二）买卖合同的当事人1、买卖合同的当事人包括买受人和出卖人，他们可以是法人、其他组织或自然人，但双方都应当具备相应的民事行为能力。2、依合同法第13

5、2条第1款的规定，出卖人是买卖合同标的物的所有权人或有处分权人。有处分权人主要包括以下几类：1、经营管理权人2、抵押权人3、动产质押权人 4、留置权人5、行纪人 6、法定优先权人7、人民法院（三）买卖合同的标的物根据合同法第130条的规定，我国合同法上买卖合同的标的物应为实物。买卖合同的标的物范围极广泛，除法律、行政法规禁止或者限制转让的以外，无论是出卖人现有的物还是将来能取得所有权的物，现实存在的物还是将来产生的物，动产还是不动产，种类物还是特定物，都可以成为买卖合同的标的物。国家禁止转让的物不能作为买卖合同的标的物；国家限制转让的物，必须按照程序，履行批准许可手续，才能在特定的主体之间买卖

6、；违反专营、专卖规定的买卖合同无效。（四）买卖合同的分类1、一般买卖与特种买卖。（立法是否予以特别规定）一般买卖是指法律上无特别规定的买卖，其仅适用合同法关于买卖合同的一般性规定。 特种买卖是指法律上予以特别规定的买卖。在我国特种买卖主要有：招标投标买卖、拍卖、分期付款买卖、凭样品买卖、试用买卖、所有权保留买卖和房屋买卖等。2、即时买卖与非即时买卖。（买卖能否即时清结）3.一时性买卖与连续性买卖。（买卖是否一次给付完结）4.动产买卖和不动产买卖。（标的物是动产还是不动产）5.竞价买卖与自由买卖。（合同订立是否采取竞争方式）竞价买卖有招标投标买卖、拍卖。 二、标的物所有权的转移和风险责任负担（一

7、）标的物所有权的转移 1、动产所有权转移的基本规定 依合同法第133134条的规定，标的物为动产的，其转移时间可分为四种情况： 第一百三十三条标的物的所有权自标的物交付时起转移，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。第一百三十四条当事人可以在买卖合同中约定买受人未履行支付价款或者其他义务的，标的物的所有权属于出卖人。 （1）当事人有特别约定，从约定。（2）法律另有规定的，从规定。（3）在所有权保留买卖中，从其规则。（4）除以上三种情形外，一律以交付的完成时间为所有权转移时间。第（4）项情形属于一般规定，第13项属于特别规定。2、动产所有权自交付时起转移很少有立法直接定义什么是交付。在民法理论

8、上，一般认为，交付是指将自己占有的物或所有权凭证移转给他人占有的行为。其要义包含两点：一是客观上占有的转移，二是主观上占有的转移占有的意思，二者缺一不可。交付最初的含义是指对物的实际控制，现代法上又发展出观念上的交付方式。（1）现实交付现实交付指直接占有的转移，依交付方式不同，所有权转移时间又分为：出卖人送货上门，以出卖人到约定地点并经买受人验收后为交付；出卖人代办托运的，以办理托运手续后为交付；出卖人邮寄的，以办理邮寄手续后交付；买受人自提的，以出卖人通知的提货时间（双方约定时间或合理时间）为发货时间。例1.甲乙于8月15日订立一货物买卖合同，约定甲于9月1日前交货。交货的方式是由甲办理铁路

9、委托运输，运费由乙支付。8月20日，甲办妥与铁路局的托运手续。问：货物的所有权何时归乙所有？例2.设上例中双方约定交付方式是自提。8月20日甲通知乙务必8月31日提货。问：所有权何时归乙？（2）观念交付拟制交付（合同法第135条）：指交付提取标的物的单证，如仓单、提单等，以代替交付标的物本身。第一百三十五条出卖人应当履行向买受人交付标的物或者交付提取标的物的单证，并转移标的物所有权的义务。 例3.设例1中甲的货物存放在丙的仓库中，8月20日甲经丙签字并自己背书的仓单交给乙。问：所有权何时转移？第三百八十七条仓单是提取仓储物的凭证。存货人或者仓单持有人在仓单上背书并经保管人签字或者盖章的，可以转

10、让提取仓储物的权利。简易交付（合同法第140条、物权法第25条）：指标的物在订约前已为买受人占有，合同生效即为交付。第一百四十条标的物在订立合同之前已为买受人占有的，合同生效的时间为交付时间。 例4.设例1中甲乙订立买卖合同之前，该批货物已委托乙保管。问：货物的所有权何时转移至乙？在简易交付中，订立买卖合同前买卖合同双方往往已有保管、租赁、试用、借用、仓储等关系，即买受人占有标的物前，订立买卖合同在后。10某宾馆为了8月8日的开业庆典，于8月7日向电视台租借一台摄像机。庆典之日，工作人员不慎摔坏摄像机，宾馆决定按原价买下，以抵偿电视台的损失，遂于8月9日通过电话向电视台负责人表明此意，对方表示

11、同意。8月15日，宾馆依约定向电视台支付了价款。摄像机所有权何时转移？（2004-3-10，单）A8月7日B8月8日C8月9日D8月15日 （3）占有改定（物权法第27条）占有改定，是指动产买卖合同出卖人有必要继续占有该动产标的物时，出卖人与买受人缔结由买受人取得间接占有的合同关系以代替实际交付。第二十七条动产物权转让时，双方又约定由出让人继续占有该动产的，物权自该约定生效时发生效力。 例5.设例1中标的物为一架钢琴，由于甲将在9月30日参加一个钢琴大赛，故甲乙当时约定，合同订立后即为交付，但甲可保留钢琴使用至比赛结束。问：本钢琴何时归乙所有？例6.设例5中甲由于8月25日又将钢琴卖与丙并交付

12、给丙，丙以为钢琴为甲所有，则丙可以取得所有权，乙可以请求甲负侵权损害赔偿责任或者违约责任。甲有一块价值一万元的玉石。甲与乙订立了买卖该玉石的合同，约定价金11,000元。由于乙没有带钱，甲未将该玉石交付与乙，约定三日后乙到甲的住处付钱取玉石。随后甲又向乙提出，再借用玉石把玩几天，乙表示同意。隔天，知情的丙找到甲，提出愿以12,000元购买该玉石，甲同意并当场将玉石交给丙。丙在回家路上遇到债主丁，向丙催要9,000元欠款甚急，丙无奈，将玉石交付与丁抵偿债务。后丁将玉石丢失被戊拾得，戊将其转卖给己。 （2009-3-91，任）91关于乙对该玉石所有权的取得和交付的表述,下列选项正确的是：A甲、乙的

13、买卖合同生效时，乙直接取得该玉石的所有权B甲、乙的借用约定生效时，乙取得该玉石的所有权C由于甲未将玉石交付给乙，所以乙一直未取得该玉石的所有权D甲通过占有改定的方式将玉石交付给了乙（4）指示交付（物权法第26条）第二十六条动产物权设立和转让前，第三人依法占有该动产的，负有交付义务的人可以通过转让请求第三人返还原物的权利代替交付。 指示交付，又称为返还请求权的让与，是指在出卖的标的物为第三人占有时，出卖人将对于第三人的返还请求权让与买受人，由买受人直接向第三人要求返还标的物。3、动产依当事人约定转移所有权（1）约定特定标的物自合同成立时起转移所有权。（2）约定标的物在交付完成一定期限后转移所有权

14、的。（3）约定标的物在特定条件成就时转移所有权的。【注意】第23项之附期限、附条件，不同于合同法第4546条规定的合同生效的附条件、附期限，后者是合同生效（债权效力）之时间，前者是所有权（物权效力）转移时间，见民法通则意见第84条。84、财产已经交付，但当事人约定财产所有权转移附条件的，在所附条件成就时，财产所有权方为转移。 4、动产依法律特别规定转移所有权若法律特别规定某种特定动产的所有权转移需要办理法定手续的，则交付时并不转移所有权，办理完法定登记手续的时间为所有权转移时间。此种法律规定极为少见。5、关于动产所有权转移的两种特别情形（1）所有权保留（合同法第134条）第一百三十四条当事人可

15、以在买卖合同中约定买受人未履行支付价款或者其他义务的，标的物的所有权属于出卖人。 动产出卖人依合同法第134条规定，在买卖合同中约定买受人支付价金之前出卖人保留所有权的，应认定在买受人支付全部价金时，所有权才发生转移，而非自交付时转移。例1.甲卖一母牛给乙，价格3000元，约定乙于6月1日至12月1日之间，每个月付500元，12月1日前付完，母牛即归乙所有。随后甲于5月31日将牛交到乙家中。后乙于11月28日付清所有的价金。问：母牛何时归乙所有？所有权保留具有一定的担保价值，故标的物所有权转移给买受人之前，若买受人不依约定付款，或将标的物出卖、出质，或为其他不当处分的，出卖人可取回标的物。当然

16、，取回后买卖合同并不当然解除。例2.设例1中乙于6月5日欠付了500元之后，不再付款。甲于11月28日将牛牵回，并称“乙何时付清，何时可领回牛。”问：甲乙买卖合同是否解除？标的物被出卖人取回后，买受人仍可在双方约定或对方指定的合理期间内回赎，以重新占有标的物。（2）分期付款买卖分期付款买卖合同中，标的物所有权转移依当事人约定；无约定的，适用“交付主义”，即自交付标的物时所有权转移于买受人。6、不动产所有权以登记转移所有权（1）不动产所有权转移的时间以登记簿记载的时间为准；（2）当事人以特殊约定排除登记规定的，约定无效（物权法定主义）；（3）同理，在不动产所有权保留买卖中，不动产所有权仍以登记为

17、准，当事人关于买受人支付全部价金时即转移所有权的约定无效。房地产开发企业甲急欲销售其开发的某住宅区的最后1套别墅，遂打电话向乙、丙、丁发出售房要约，并声明该要约的有效期为1个月。要约发出后第10日，甲与乙签订买卖合同并交付该别墅，乙支付了全部房款，但未办理产权变更登记。第21日，甲与不知情的丙签订买卖合同并办理了产权变更登记。第25日，甲又与不知情的丁签订了买卖合同。第26日，该别墅被意外焚毁。请回答91一93题。（2006-3-9193，任）91.下列关于甲、乙、丙之间关系的何种表述是正确的？A甲、乙之间买卖合同有效B甲、丙之问买卖合同无效，因该合同损害乙的利益C甲不应向丙承担不能交付房屋的

18、违约责任，因为房屋系意外焚毁D丙应负担房屋被焚毁的风险92.下列关于甲、丁之间买卖合同的何种表述是正确的？A.合同因欺诈而可撤销B.合同因自始履行不能而无效C.合同因无权处分而效力待定D.如果合同被撤销，则甲应向丁承担缔约过错责任93.下列关于乙的权利义务的何种表述是正确的？A若房屋未焚毁，丙有权要求乙搬离房屋B若房屋未焚毁，法院应确认该房屋为乙所有C.乙对房屋的占有为善意、自主占有D乙应向丙赔偿因房屋焚毁而造成的损失（二）标的物的风险责任负担规则1、何谓合同履行中的风险风险是指非由于任何一方当事人的过错而导致的标的物毁损灭失。也就是说，一是确实发生了标的物的毁损灭失的事实；二是发生的原因是非

19、基于当事人的过错，否则就不是风险，而属于过错导致的损失。4.甲、乙因合伙经商向丙借款3万元，甲于约定时间携带3万元现金前往丙家还款，丙因忘却此事而外出，甲还款未果。甲返回途中，将装有现金的布袋夹放在自行车后座，路经闹市时被人抢夺，不知所踪。下列哪一选项是正确的？（2008-3-4，单） A.丙仍有权请求甲、乙偿还3万元借款B.丙丧失请求甲、乙偿还3万元借款的权利C.丙无权请求乙偿还3万元借款D.甲、乙有权要求丙承担此款被抢夺的损失 2、种类物风险的识别依据买卖合同解释第14条：当事人对风险负担没有约定，标的物为种类物，出卖人未以装运单据、加盖标记、通知买受人等可识别的方式清楚地将标的物特定于买

20、卖合同，买受人主张不负担标的物毁损、灭失的风险的，人民法院应予支持。 3、动产、不动产风险负担的基本规则：交付主义具体情形：（1）动产送货上门的，运输途中的风险由出卖人承担；如果出卖人根据合同约定将标的物运送至买受人指定地点并交付给承运人后，风险也即由买受人负担（ 买卖合同解释 第12条）买卖合同解释第十二条 出卖人根据合同约定将标的物运送至买受人指定地点并交付给承运人后，标的物毁损、灭失的风险由买受人负担，但当事人另有约定的除外。 （2）动产自提的，回途风险由买受人承担；（3）动产代办托运、邮寄的，办完托运、邮寄手续后由买受人承担，也即货交（第一）承运人后，风险即转由买受人承担（ 买卖合同解

21、释 第11条）例1.A城之甲与B城之乙订立一买卖合同，约定甲于9月1日前交货，交货的方式是送货至乙处。8月27日，甲启程送货，预计8月30日至乙处。但是8月29日途径一山区遇山体滑坡，货物全被埋（以下称“8.29事件”），谁承担货物损失？例2.设例1中由乙于8月27日到甲处自提货物，返回时遇“8.29事件” ，谁承担货物损失？例3.设例1中约定交货方式为代办托运，甲于8月27日办妥委托丙运输公司托运之手续，丙于当天启运，途中遇“8.29事件” 。谁承担货物损失？例4.1997年6月2日杜某将自己家的耕牛借给邻居刘某使用。6月8日刘某向杜某提出将耕牛卖给自己，杜某表示同意。双方商定了价格，并约定

22、3天后交付价款。但6月10日，该头耕牛失脚坠楼山崖摔死。对于该头耕牛死亡的财产损失，应当由谁来承担？（4）不动产风险负担的交付主义规则含义：自出卖人实际交付不动产与买受人占有时，风险转移至买受人（ 商品房买卖合同解释 第11条）可见，不动产产权过户登记的时间不是风险转移时间。这意味着，不动产买卖中，可能或出现风险负担人与所有权并非一人的现象。例.甲将A城B区楼房一幢卖与乙，二人于8月5日订立买卖合同，8月7日甲交钥匙与乙，乙当天搬进居住。二人相约在8月20日前办理产权过户手续，尔后付款。8月11日晚，楼房遭雷击起火，毁于一旦。后甲要求乙付款，乙拒绝，产生纠纷。问：乙应否付房款？4、交付主义在几

23、种特殊场合下的具体应用（1）所有权保留所有权保留合同中，动产所有权自买受人付清全部价金时移转，但风险适用合同法第142条的交付主义，自交付时起移转。例.甲卖一母牛与乙，价3000元，约定乙于6月1日至12月1日之间每月付500元，12月1日前付完，母牛即归乙。随后，甲于5月31日将牛交至乙甲中。此后每月依约付款。但在10月15日，母牛遭雷击身亡。问：谁承担风险？（2）试用买卖试用买卖分为两种，一种是因试用而交付标的物与买受人占有，则：试用期间的风险，归出卖人负担；试用买卖合同生效后，包括试用人同意购买或届期保持沉默的，风险归买受人负担（此时发生了交易交付）试用人明示不购买的，风险归出卖人负担。

24、例1.甲乙于8月1日订立一彩电试用买卖合同，约定试用期1个月，甲于当日送交彩电于乙。8月18日，彩电遭雷击而毁。谁承担风险？例2.设例1中到了9月1日，乙未向甲作出购买表示，也未作出不购买表示。9月2日，彩电遭雷击而毁。谁承担风险？例3.设例1中乙于8月31日向甲表示不购买。甲未及时取回。9月2日，彩电遭雷击而毁。谁承担风险？【注意】试用买卖合同以试用人同意购买为生效条件。在因试用而交付标的物与买受人占有的场合，一旦同意购买（明示或默示均可），即发生简易交付，其风险自然归买受人。除此之外，风险仍归标的物所有权（出卖人）另一种试用标的物并未交付与买受人，且在买受人承认购买时仍未交付标的物的，标的

25、物的风险自标的物实际交付时转移于买受人；此前均由出卖人负担。5、不采用交付主义的两个特殊规则（1）在途买卖合同法第144条：出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物，除当事人另有约定的以外，毁损、灭失的风险自合同成立时起由买受人承担。 此种情形下，风险自买卖合同成立生效后即转由买受人承担，与交付与否没有关系。例1.甲乙订立一运输合同，委托乙将一批货物从大连港运往广州黄埔港。乙于8月1日启运。8月3日，甲丙订立该批货物的买卖合同。8月4日，乙船行至广东海域遭遇强风暴袭击而沉，货物全损。问：谁承担风险？当然，如果是以下情况：买卖合同解释第13条第十三条 出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物，在合同成立

26、时知道或者应当知道标的物已经毁损、灭失却未告知买受人，买受人主张出卖人负担标的物毁损、灭失的风险的，人民法院应予支持。 例2.设例1中，该货物早在8月2日已经遭遇强风暴袭击而沉，货物全损，甲也知情。则风险由谁承担？（2）一方违约在先的因买受人的原因致使标的物不能按照约定的期限交付的，买受人应当自违反约定之日起承担标的物毁损、灭失的风险。 （合同法143条）例.甲乙订立合同，约定甲与9月1日前送货至乙处。9月1日上午，甲的车队准时送货至乙处，乙称：“仓库未腾出，三天后验收。”甲车队只好将载货汽车停在一停车场。当晚，风雷大作，货物遭雷击起火而烧毁。问：谁承担风险？因标的物存在严重质量瑕疵，买受人拒

27、绝受领或解除合同的，其后风险归出卖人承担。例2.设例1中乙于9月1日上午组织验货，发现货物已出现严重霉变，拒绝卸货。当晚发生雷击。问：谁承担风险？6、特别注意：其他法律关系中的风险负担几种常见的非转移所有权合同的“风险规则”实际上，在非转移标的物所有权的合同法律关系中，由于当事人的合同目的不在于取得标的物的所有权，所有若适用所谓“交付主义”来决定其发生的标的物风险负担，是十分荒唐的。此时应依“所有权主义”规则解决，即若无特别约定或规定，谁拥有标的物的所有权（处分权），谁负担风险。（1）动产质押合同在动产质押期间，若因不可抗力等不可归责于质押人、质权人的因素而致使质押物毁损的，标的物本身的风险当

28、然由质押人承担。但同时，质押权人亦丧失了动产质押权。例.甲欠乙债10万，以汽车一辆质押。乙占有汽车期间，汽车遭遇雷击起火。问：本案应如何处理？（2）租赁合同承租期间，因不可归责于双方当事人之原因致租赁物毁损的，其租赁物风险当然由出租人承担。此时，承租人可要求减少租金或不支付租金，并可解除合同。（3）货运合同承运期间，因不可抗力等不可归责于双方当事人之原因致货物毁损的，当然由托运人或收货人承担货物风险。但同时，承运人丧失运费。合同法第三百一十一条承运人对运输过程中货物的毁损、灭失承担损害赔偿责任，但承运人证明货物的毁损、灭失是因不可抗力、货物本身的自然性质或者合理损耗以及托运人、收货人的过错造成

29、的，不承担损害赔偿责任。第三百一十四条货物在运输过程中因不可抗力灭失，未收取运费的，承运人不得要求支付运费；已收取运费的，托运人可以要求返还。（4）承揽合同承揽合同的情形稍显复杂：若原材料或半成品由定作人提供，承揽人保管期间因不可抗力等不可归责于当事人的因素致原材料毁损的，由定作人承担风险；若原材料或半成品由承揽人提供，则由承揽人承担风险；若已完成的工作成果毁损的，适用交付主义，交付前由承揽人承担，交付之后由定作人承担；上述三种情形下，除交付工作成果之情形外，承揽人均丧失酬金收取权。（5）技术合同技术合同的风险自有特色，依合同法第338条，技术开发合同履行过程中因出现无法克服的技术困难，致使研

30、发失败、部分失败的，该风险责任承担原则是：有约定的，从约定；无约定的，当事人合理分担。7、买卖合同的孳息归属规则（1）依合同法第163条，买卖合同标的物的孳息的归属，采“交付主义”，交付之前产生的孳息，归出卖人；交付之后产生的孳息，归买受人；例.甲乙于集贸市场为买卖一母鸡，讨价还价，定好价位后，甲欲将母鸡递给乙，母鸡下一个蛋。问：蛋应归谁所有？例.甲卖一母牛与乙，价3000元，约定乙每月付款500元，于半年内付清，母牛归乙所有。6月1日，甲将牛交与乙。8月5日，母牛生一牛犊。问：牛犊的所有权归谁所有？（2）买卖合同的孳息归属规则，同样适用于互易、赠与、借款等转让标的物所有权的合同。8、其他合同

31、的孳息归属对于非转让标的物所有权合同及其他法律关系而言，若无特别约定或规定，孳息的所有权应属于原物所有人，即适用“所有权主义”。比如在租赁合同关系中，甲出租一母牛于乙用于耕地，次日，母牛生一牛犊，该牛犊当然归甲所有。也就是说，“交付主义”有其适用范围，不可不顾法理，随意扩大其适用范围。38在以下哪种情况下，出卖人应承担标的物毁损、灭失的风险?（2002-3-38，单）A合同约定卖方代办托运，出卖人已将标的物发运，即将到达约定的交付地点B买受人下落不明，出卖人将标的物提存C标的物已运抵交付地点，买受人因标的物质量不合格而拒收货物D合同约定在标的物所在地交货，约定时间已过，买受人仍末前往提货合同法

32、第一百四十二条规定，即标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。合同法第一百四十三条规定，即因买受人的原因致使标的物不能按照约定的期限交付的，买受人应当自违反约定之日起承担标的物毁损、灭失的风险。 合同法第一百四十八条规定，即因标的物质量不符合质量要求，致使不能实现合同目的的，买受人可以拒绝接受标的物或者解除合同。买受人拒绝接受标的物或者解除合同的，标的物毁损、灭失的风险由出卖人承担。合同法第一百四十六条的规定，即出卖人按照约定将标的物置于交付地点，买受人违反约定没有收取的，标的物毁损、灭失的风险自违反约定之日起由买受人

33、承担。案情：2007-4-4 4、2007 年 2 月 10 日，甲公司与乙公司签订一份购买 1000 台 a 型微波炉的合同，约定由乙公司 3月 10 日前办理托运手续，货到付款。 乙公司如期办理了托运手续，但装货时多装了 50 台 b 型微波炉。甲公司于 3 月 13 日与丙公司签订合同，将处于运输途中的前述合同项下的 1000 台 a 型微波炉转卖给 丙公司，约定货物质量检验期为货到后 10 天内。3 月 15 日，上述货物在运输途中突遇山洪爆发，致使 100 台 a 型微波炉受损报废。3 月 20 日货到丙公司。4 月 15 日丙公司以部分货物质量不符合约定为由拒付货款，并要求退货。

34、顾客张三从丙公司处购买了一台 b 型微波炉，在正常使用过程中微波炉发生爆炸，致张三右臂受伤，花去医药费 1200 元。问题：1.如乙公司在办理完托运手续后即请求甲公司付款，甲公司应否付款?为什么?2.乙公司办理完托运手续后，货物的所有权归谁?为什么?3.对因山洪爆发报废的 100 台微波炉，应当由谁承担风险损失?为什么?4.对于乙公司多装的 50 台 b 型微波炉，应当如何处理?为什么?5.丙公司能否拒付货款和要求退货?为什么?6.张三可向谁提出损害赔偿请求?为什么? 1.不应当。因为合同约定货到付款，而实际上货未到，或甲公司享有先履行抗辩权。2.属于甲公司。因为交付已经完成。3.由丙公司承担

35、。因为出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物的意外灭失风险自合同成立时由买受人承担。4.乙公司有权请求丙公司返还。因为属于不当得利。5.无权拒绝付款和要求退货。因为合同约定了质量检验期间，丙公司在此期间未提出异议，视为质 量符合要求。6.张三可向丙公司索赔，也可向乙公司索赔。因为对因产品缺陷造成的人身损害，受害人有权向其 制造者或销售者索赔。三、买卖合同效力（一）出卖人的义务1、交付标的物并转移标的物的所有权义务；2、瑕疵担保义务；（1）权利瑕疵担保责任出卖人就交付的标的物，负有保证第三人不得向买受人主张任何权利的义务，这就是出卖人当然承担的默示担保义务，除非法律另有规定。含义合同法第150条，

36、出卖人就交付的标的物保证第三人不得向买受人主张任何权利，是指在买卖合同成立时，出卖人应就标的物保证没有以下情形：第三人享有完全或部分所有权；第三人享有抵押权、质押权、留置权、优先权、租赁权等他物权；侵害第三人的知识产权。例外情形下列三种情形下，出卖人不承担权利瑕疵担保责任：第三人基于相邻关系就标的物主张相邻权，不构成权利瑕疵，故无所谓相应的担保责任；出卖人在买受人取得标的物所有权前除去权利瑕疵的；买受人订立合同时知道或应当知道第三人对标的物享有权利的。例1.甲有房屋一幢，因欠乙债已登记抵押给乙，抵押期间，甲将房屋卖与丙，订立合同时甲告知了丙设立抵押的事实。后甲丙无法办理房屋过户登记。问：甲是否

37、对丙承担瑕疵担保责任？例2.设例1中甲丙订立合同时未告知丙抵押的事实。但在甲丙去办理房产过户登记前一天，甲清偿了对乙之债。问：甲是否对丙负瑕疵担保责任？内容买受人有确切证据证明第三人可能就标的主张权利的，可中止付款，但出卖人提供适当担保时应恢复付款（合同法第152条）例3.设例1中甲未告知丙抵押之事，丙后获悉乙准备提起撤销之诉。问：丙是否可以中止付款？出卖人确实违反瑕疵担保责任的，视具体情况，买受人可以主张违约金、实际履行、损害赔偿或解除合同。例4.设例3中乙已经提起撤销之诉，丙也可以解除甲丙的合同。（2）质量瑕疵担保责任即使没有明确约定，出卖人也得当然的确保交付给买受人的标的物质量合格，这是

38、出卖人的默示担保义务；否则，就要承担质量瑕疵担保责任。依据合同法第155条、消费者权益保护法第45条以及买卖合同解释第21、23、32、33条，该责任如下： 合同法 第一百五十五条出卖人交付的标的物不符合质量要求的，买受人可以依照本法第一百一十一条的规定要求承担违约责任。 第一百一十一条质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。 消费者权益保护法第四十五条 对国家规定或者经营者与消费者约定包修、包换、

39、包退的商品，经营者应当负责修理、更换或者退货。在保修期内两次修理仍不能正常使用的，经营者应当负责更换或者退货。对包修、包换、包退的大件商品，消费者要求经营者修理、更换、退货的，经营者应当承担运输等合理费用。买卖合同解释第二十一条 买受人依约保留部分价款作为质量保证金，出卖人在质量保证期间未及时解决质量问题而影响标的物的价值或者使用效果，出卖人主张支付该部分价款的，人民法院不予支持。第二十三条 标的物质量不符合约定，买受人依照合同法第一百一十一条的规定要求减少价款的，人民法院应予支持。当事人主张以符合约定的标的物和实际交付的标的物按交付时的市场价值计算差价的，人民法院应予支持。买卖合同解释第三十

40、二条 合同约定减轻或者免除出卖人对标的物的瑕疵担保责任，但出卖人故意或者因重大过失不告知买受人标的物的瑕疵，出卖人主张依约减轻或者免除瑕疵担保责任的，人民法院不予支持。第三十三条 买受人在缔约时知道或者应当知道标的物质量存在瑕疵，主张出卖人承担瑕疵担保责任的，人民法院不予支持，但买受人在缔约时不知道该瑕疵会导致标的物的基本效用显著降低的除外。 合同法第155条的基本规定标的物有一般质量问题，买受人可以请求减少价款或对方修理，若自己修理，费用由出卖人负担。该减少价款的计算：以符合约定的标的物和实际交付的标的物按交付时的市场价值计算差价；价款已经支付，买受人可以主张返还减价后多出的部分价款。有瑕疵

41、的标的物为种类物的，买受人可以请求更换；有包修、包换、包退之约定的，保修期内两次修理仍不能正常使用的，应予更换或退货；标的物存在重大、显著、根本性瑕疵，以致实际上剥夺了买受人根据合同有权期待获得的标的物的价值或效用的，属于合同目的不能实现，买受人可拒绝接受标的物或解除合同。免责买卖合同解释第33条：买受人在缔约时知道或者应当知道标的物质量存在瑕疵，不得主张出卖人承担瑕疵担保责任，除非举证在缔约时不知道该瑕疵会导致标的物的基本效用显著降低合同约定减轻或者免除买受人对标的物的瑕疵担保责任，但出卖人故意或者因重大过失不告知买受人标的物的瑕疵，出卖人不得主张依约减轻、免除。质量保证金买卖合同解释第21

42、条：买受人依约保留部分价款作为质量保证金，出卖人在质量保证期间未及时解决质量问题而影响标的物的价值或者使用效果，出卖人不得主张支付该部分价款的。3、交付辅助单证义务（二）买受人的义务1、支付价款的义务；2、受领标的物的义务；3、及时检验和通知的义务；（1）内容买受人收到标的物时负有验货义务；验货时发现标的物有瑕疵的，应当在约定期间或合理期间内通知出卖人；怠于通知的，视为标的物交付合格。（2）验货期间有约定，从约定，并在该期间内通知出卖人验货情况；无约定，应及时验货，并在合理期间内知出卖人验货情况；上述期间原则上最长为2年或为质量保证期，自收到标的物之日起算；当事人关于标的物的品质、数量的索赔期

43、间约定的，不适用2年期间。 4.暂时保管并应急处置标的物的义务。当标的物为异地交付，且在交付地点出卖人没有代理人，买受人对依法拒收的标的物应负妥善保管的义务，保管费用由出卖人负担。对依法拒收但不易保管或易变质物品如水果、蔬菜、活鲜鱼等，买受人可以紧急变卖，变卖所得在扣除变卖费用后须退回出卖人。这项义务是买受人应负担的附随义务。四、买卖合同的特种形式（一）动产所有权保留买卖1、含义首先需要强调的是，所有权保留买卖只能适用于动产，不得适用于不动产（买卖合同解释第34条）第三十四条 买卖合同当事人主张合同法第一百三十四条关于标的物所有权保留的规定适用于不动产的，人民法院不予支持。 所有权保留买卖，从

44、所有权的转移角度，如前所述，特殊性在于：虽然标的物是动产，但所有权转移并不遵循“自交付转移”的基本归责，而是依照当事人约定的支付价款完结的时间转移，客观上形成“交付在前、转移所有权在后”的局面。所以，所有权保留期间，标的物的所有权仍然属于出卖人，这就是所有权保留。所有权保留，就其标的物余款的偿还角度，具有相当的担保价值，属于一种特殊的动产担保制度。在标的物所有转移给买受人之前，若买受人违约造成出卖人债权侵害的，出卖人可以取回标的物。2、出卖人的取回权依据买卖合同解释第35条，在标的物所有权转移前，买受人有下列情形对出卖人造成损害的，出卖人可以主张取回标的物：（1）未按约定支付价款的（已付总价款

45、75%以上，不得取回）；（2）未按约定完成特定条件的；（3）将标的物出卖、出质或者作出其他不当处分的。取回的标的物价值显著减少，出卖人可以要求买受人赔偿损失的。3、买受人的赎回权当然，出卖人取回标的物后，并不意味着买卖合同当然解除了，而多数是督促买受人继续还款或满足其他条件。所以买卖合同解释第37条规定： 出卖人取回标的物后，买受人在双方约定的或者出卖人指定的回赎期间内，消除出卖人取回标的物的事由，可以主张回赎标的物的， 重新占有。逾期不赎回的，出卖人可以另行出卖。出卖人另行出卖标的物的，出卖所得价款依次扣除取回和保管费用、再交易费用、利息、未清偿的价金后仍有剩余的，应返还原买受人；如有不足，

46、出卖人可以要求原买受人清偿的，除非原买受人有证据证明出卖人另行出卖的价格明显低于市场价格的除外。 4、善意取得的适用如买受人在所有权保留期间对标的物出卖、出质或者作出其他不当处分的，第三人可以援用善意取得制度主张相应的物权，此时出卖人不得主张取回标的物。例.甲卖一牛与乙，价格8000元，约定乙先付2000元，余款6000元于6月至11月之间每月每月底付1000元，11月31日前付完，母牛即为乙所有。随后甲于5月31日将牛交到乙家中。设以下三问：（1）如6、7月乙连续两个月未附月付，甲如何处置？（2）如此前月付正常，但从10月开始乙不再支付，甲能否取回？（3）如在第（1）情形下甲取回后，再出卖给

47、丙，但当地牛价回落，只售出7100元，可否要求乙赔偿？（4）如乙在6月中以自己名义在当地集市贸易上出卖牛给丁，甲可否向丁主张返还请求权？（二）分期付款买卖合同分期，依据买卖合同解释第38条，是指买受人将应付的总价款在一定期间内至少分三次向出卖人支付。依据合同法第167条，分期付款的买卖合同有以下两方面内容： 合同法 第一百六十七条分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的五分之一的，出卖人可以要求买受人支付全部价款或者解除合同。出卖人解除合同的，可以向买受人要求支付该标的物的使用费。1、买受人未支付到期价款金额达到全部价款1/5，出卖人有以下两个权利，可以选择其中一个行使：（1）单方变

48、更合同权：要求买受人支付全部价款，实际上就是改变原来的分期付款的约定；（2）单方解除合同权：此时还有一项权利要求买受人支付该标的物的使用费。例.甲从乙房地产商处分期付款购得三居室的商品房一套，总价60万，零首付，每月分付，20年付清。甲首付后搬进居住，4年过去后，甲拖欠到期应付价款达到12.6万。问：乙可否解除合同，解除后该案如何解决？2、分期付款买卖合同标的物所有权转移：不动产依登记；动产依当事人书面明示约定，无约定，依交付。（三）试用买卖合同1、特征（1）试用人同意购买是合同的生效要件：试用买卖是一种附条件的买卖，指当事人双方约定由买受人试用或检验标的物，以买受人认可标的物为条件的买卖合同

49、。可见，试用买卖中买受人对标的物的同意购买是试用买卖合同的生效条件。13某商场在促销活动期间贴出醒目告示：“本商场家电一律试用20天，满意者付款。”王某从该商场搬回冰箱一台，试用期满后退回，商场要求其支付使用费100元。下列哪一种说法是正确的？（2005-3-13，单） A王某不应支付使用费，因为双方没有约定使用费 B王某应支付使用费，因为其行为构成了不当得利 C王某应支付按冰箱平均寿命折算的使用费 D王某应与商场分摊按冰箱平均寿命折算的使用费 （2）试用人同意购买与否不附条件：值得注意的是：上述买受人认可或不认可本身，不应附有条件限制，而应听凭买受人的意志决定。也就是说，买受人认可或不认可，

50、无义务向出卖人解释作出选择的理由。据此，依据买卖合同解释第42条，下列情形不属于试用买卖：约定标的物经过试用或者检验符合一定要求时，买受人应当购买标的物；约定第三人经试验对标的物认可时，买受人应当购买标的物；约定买受人在一定期间内可以调换标的物；约定买受人在一定期间内可以退还标的物。 （3）无偿使用： 买卖合同解释第43条：试用买卖的当事人没有约定使用费或者约定不明确，出卖人不得主张买受人支付使用费的。 2、试用人同意购买的意思表示方式（1）明示：以书面或口头的形式通知出卖人为购买；（2）沉默：约定有试用期，试用期届满未作表示（3）推定：以行为表示同意购买的，包括（买卖合同解释第41条）标的物

51、因试用交付给买受人后，出卖人请求返还而买受人拒绝交还的；买受人无保留地交付一部分或全部价金买受人对标的物实施了出卖、出租、设定担保物权等非试用行为的。 试用买卖情形下，对于出卖人而言最大的利益点在于能够把标的物卖出去，所以对于试用人在试用期内对标的物实施出卖、设定担保物权的处分行为，认定为无权处分，反而对出卖人是不利的，所以买卖合同解释规定为“推定买受人同意购买的”意思表示。这样一来，试用人出卖试用物的行为就属于有权处分行为，合法有效，第三人也可以取得所有权，与善意取得制度无关。例.甲乙约定将甲的一台手提电脑卖给乙，作价5000元，乙提出试用一周，甲答应。试用第三天，乙的朋友丙提出5500购买

52、此电脑，乙也卖给丙。本案中乙丙的买卖合同性质如何？3、试用人拒绝购买的意思表示（1）标的物经试用而未转移占有的，买受人于双方约定或出卖人指定的期间内，未作同意购买表示的；（2）标的物经试用而未交付的，且未约定试用期，买受人在出卖人指定的相当期限内，未作同意购买表示的。4、试用期确定当事人约定；无约定，由出卖人指定一合理期间。合同法 第一百七十条试用买卖的当事人可以约定标的物的试用期间。对试用期间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，由出卖人确定。31.甲乙签订一份试用买卖合同，但没有约定试用期。之后，双方对是否购买标的物没有达成协议。下列哪些说法是正确的？（2003-3

53、-31，多） A.试用买卖合同没有约定试用期的，应适用法律规定的6个月试用期 B.试用买卖合同没有约定试用期的，如果不能按照合同法的规定加以确定，应由出卖人确定 C.试用期间届满，买受人对是否购买标的物未作表示的，视为购买 D.试用期间，买受人没有对质量提出异议的，则应当购买标的物 （四）样品买卖合同1、出卖人就交付的标的物与样品及其说明的质量相同负瑕疵担保责任；2、样品有隐蔽瑕疵而买受人不知情的，出卖人交付的标的物的质量应符合同种物的通常标准。五、商品房买卖合同（一）合同的成立1、销售广告的性质认定（商品房买卖合同解释第3条）第三条 商品房的销售广告和宣传资料为要约邀请，但是出卖人就商品房开

54、发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定，并对商品房买卖合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的，应当视为要约。该说明和允诺即使未载入商品房买卖合同，亦应当视为合同内容，当事人违反的，应当承担违约责任。（1）有关商品房的销售广告和宣传资料为要约邀请，对出卖人无合同内容意义上的约束力；（2）就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定，并对商品房买卖合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的，应当视为要约。（3）在（2）情形下，即使该说明与允诺未载入合同，仍成为合同的一部分，当事人违反的应承担违约责任。2、订约定金的适用依该解释第4条，在商品房认购协议中如订有订约定金

55、条款并已交付的，后因一方当事人原因未能订立商品房买卖合同的，应依担保法解释第115条适用定金罚则。但因不可归责于任何一方当事人的事由而致合同未能订立的，不适用定金罚则，出卖人原价返还定金给买受人。例.郭女士到丁房地产开发公司看房时看中一套四居室但又一时拿不准主意，售楼小姐知道后告知可以签订一份房屋认购协议并交定金2万，公司将为其保留2个月，2个月后，再来签订正式的房屋买卖合同，公司允诺2个月内绝不将房屋售与他人。郭女士欣然与丁公司签订了订购协议并当场交付定金2万。1个月后郭女士携丈夫来签合同时，被告知该套居室已售与他人，如有意购买可随意挑选其中任何一套。郭女士怒而诉至法院，要求丁公司返还4万现

56、金。问：法院能否支持其请求？3、预约合同与本合同的认定当事人之间签订的认购、订购、预定商品房协议本来属于商品房买卖合同（本合同）的预约合同，但依该解释第5条，如该预约合同实质具备法定的商品房买卖合同的主要内容，且出卖人已依约收受购房款的，该协议应认定为商品房买卖合同。显然，这一规定有利于作为消费者的买受人的利益。（二）合同无效的情形应注意以下三种情形：1、出卖人未取得商品房预售许可证明而与买受人订立商品房预售合同的，不应认定为欺诈而应认定为该合同无效；作为例外，在起诉前已取得预售许可证明的，可认定为有效（商品房买卖合同解释第2条）2、出卖人未依法律、行政法规规定办理商品房预售合同的登记备案手续

57、的，不是合同无效的理由；但当事人在合同中约定以办理商品房预售合同登记备案手续为合同生效条件的，该合同应视为一个附生效条件的合同，合同生效时间及条件从其约定（ 商品房买卖合同解释第6条） 也就是说，当事人不办理该登记手续，并不影响商品房预售合同的成立、生效。3、依商品房买卖合同解释第10条，出卖人与第三人恶意串通，另行订立商品房买卖合同并将房屋交付使用，导致原买受人无法取得房屋的，原买受人可主张该出卖人与第三人之间的合同无效。 （三）被拆迁人的优先权依该解释第7条，拆迁人与被拆迁人按照所有权调换形式订立拆迁补偿安置协议，明确约定拆迁人以位置、用途特定的房屋对被拆迁人予以补偿安置，如果拆迁人将该补

58、偿安置房屋另行出卖给第三人，被拆迁人请求优先取得补偿安置房屋的，应予支持。 例.张大民原住在B市乙区的一栋老居民楼里，因旧城改造该楼成为拆迁对象，为此张与负责拆迁事宜的A房产公司签订了补偿安置协议，约定张以旧房将来换取市郊D楼盘的2501房，差价自补。后A公司又将2501房卖与金大牙，价30万。张得知后也主张以30万取得该房屋。第九条 出卖人订立商品房买卖合同时，具有下列情形之一，导致合同无效或者被撤销、解除的，买受人可以请求返还已付购房款及利息、赔偿损失，并可以请求出卖人承担不超过已付购房款一倍的赔偿责任：（一）故意隐瞒没有取得商品房预售许可证明的事实或者提供虚假商品房预售许可证明；（二）故

59、意隐瞒所售房屋已经抵押的事实；（三）故意隐瞒所售房屋已经出卖给第三人或者为拆迁补偿安置房屋的事实。（四）风险负担依商品房买卖合同解释第11条，商品房买卖的风险负担采交付主义，而不采所有权主义：1、原则上在交付使用前由出卖人承担，交付使用后由买受人承担；2、所谓交付使用，是指对房屋的转移占有；3、买受人在接到书面交房通知后无正当理由拒收的，风险自书面交房通知确定的交付使用之日起由买受人承担；4、上述原则，在当事人另有约定时，该约定优先适用。（五）根本违约与合同的法定解除权1、根本违约行为的情形（1）房屋主体结构质量不合格不能交付使用，或者房屋交付使用后，房屋主体结构质量经核验确属不合格的（商品房

60、买卖合同解释第12条）；（2）因房屋质量问题严重影响正常居住使用的（商品房买卖合同解释第13第1款）；（3）房屋套内建筑面积或建筑面积与约定的误差比绝对值超出3%的（ 商品房买卖合同解释第14第（2）项）（4）出卖人迟延交付房屋或者买受人迟延支付购房款，经催告后在三个月的合理期限内仍未履行（商品房买卖合同解释第15条第1款）； （5）合同约定或法定的办理房屋所有权登记的期限届满后超过一年，由于出卖人的原因，导致买受人无法办理房屋所有权登记的 （商品房买卖合同解释第19条）。2、解除权的享有与行使上述5种情形下，非违约方均取得法定解除权，法理依据在于合同法第94条。该解除权行使的除斥期间未约定，