内部治理机制2

1、第三章内部治理机制1第一节内部治理机制和外部治理机制公司治理机制分为内部机制和外部机制。一个良好的公司治理结构依赖于内部机制与外部机制的有机结合。内部机制包括：股东大会、董事会、管理层激励机制、股权结构、大股东治理、信息披露和透明度等。外部机制包括：公司控制权市场（接管市场）、产品市场的竞争、经理人市场、法律制度、独立审计制度、社会监督等。2第二节 股东大会一。股东大会的类型和职能对于公司法或公司章程所赋予股东的权利，股东主要通过参与股东大会来行使。股东大会的基本特征：一是公司内部的最高权力机构；二是公司的非常设机构。股东大会只是公司的最高决策机构而不是日常业务执行机关或代表机关。3股东大会可

2、分为股东年会和临时股东大会两种。股东年会每年召开一次，并且应当在每一个会计年度结束后的6个月内召开股东年会。4股东大会主要行使下列职权： （一）决定公司的经营方针和重大投资计划； （二）选举和更换董事、监事，决定他们的报酬事项； （三）审议批准董事会、监事会的工作报告； （四）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案； 5（五）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案； （六）对公司增加或者减少注册资本作出决议； （七）对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议； （八）对发行公司债券或其他有价证券及上市的方案作出决议； 6（九）对回购公司股票作出决议； （十）修订公司章程； （十一

3、）对公司聘用、解聘会计师事务所作出决议； （十二）审议批准或授权董事会批准公司设立法人机构、重大收购兼并、重大投资、重大资产处置和重大对外担保等事项； （十三）审议批准变更募集资金用途事项； （十四）审议股权激励计划； 等。7有下列情形之一的，公司应在事实发生之日起2 个月内召开临时股东大会： （一）董事人数少于董事会人数的三分之二或不足法定最低人数时； （二）公司未弥补的亏损达实收股本总额的三分之一时； （三）单独或者合计持有公司10%以上有表决权股份的股东书面请求时； （四）董事会认为必要时； （五）监事会提议召开时； （六）法律、行政法规、规章和公司章程及本规则规定的其他情形。 8股东可

4、以亲自出席股东大会并行使表决权，也可以委托他人代为出席和在授权范围内行使表决权。 股东大会召开时，全体董事、监事和董事会秘书应当出席会议，总经理和其他高级管理人员应当列席会议。9二。股东大会的召集董事会是股东大会的法定召集人。独立董事有权向董事会提议召开临时股东大会。对独立董事要求召开临时股东大会的提议，董事会应当根据法律、行政法规和公司章程的规定，在收到提议后10日内提出同意或不同意召开临时股东大会的书面反馈意见。10监事会有权向董事会提议召开临时股东大会，并应当以书面形式向董事会提出。董事会应当根据法律、行政法规和公司章程的规定，在收到提案后10日内提出同意或不同意召开临时股东大会的书面反

5、馈意见。11单独或者合计持有公司10%以上股份的股东有权向董事会请求召开临时股东大会，并应当以书面形式向董事会提出。董事会应当根据法律、行政法规和公司章程的规定，在收到请求后10日内提出同意或不同意召开临时股东大会的书面反馈意见。12股东大会会议由董事会召集的，由董事长担任大会主席并主持会议；董事长不能履行职务或者不履行其职务的，应当由副董事长召集会议并担任大会主席；副董事长不能履行职务或者不履行其职务的，董事会可以指定一名董事代其召集会议并且担任大会主席主持会议；未指定大会主席的，出席会议的股东可以选举一人担任大会主席主持会议；如果因任何理由，股东无法选举主席，应当由出席会议的持有最多有表决

6、权股份的股东（包括股东代理人）担任大会主席主持会议。 13会议由监事会自行召集的，由监事长担任大会主席主持会议，监事长不能履行职务或者不履行其职务的，监事会可以指定一名本行监事代其召集会议并且担任大会主席主持会议。 股东自行召集的股东大会，由召集人推举代表主持。 14三。股东大会的议事程序、表决原则1。议事程序股东大会决议分为普通决议和特别决议。 股东大会作出普通决议，应当由出席股东大会的股东（包括股东代理人）所持表决权的过半数通过。 股东大会作出特别决议，应当由出席股东大会的股东（包括股东代理人）所持表决权的三分之二以上通过。 15下列事项由股东大会的普通决议通过： （一）公司的经营方针和重

7、大投资计划； （二）选举和更换董事、由股东代表出任的监事和外部监事，决定有关董事、监事的报酬事项； （三）董事会和监事会的工作报告； （四）公司的年度财务预算方案、决算方案、资产负债表、利润表及其他财务报表； 16（五）审议批准变更募集资金用途事项； （六）公司的利润分配方案和弥补亏损方案； （七）聘用、解聘会计师事务所； （八）除法律、行政法规、规章及公司章程规定应当以特别决议通过以外的其他事项。 17下列事项由股东大会以特别决议通过： （一）公司增加或者减少注册资本； （二）公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式； （三）发行公司债券或其他有价证券及上市的方案； （四）回购公司股票；

8、18（五）修订公司章程； （六）审议批准或授权董事会批准本行设立法人机构、重大收购兼并、重大投资、重大资产处置和重大对外担保等事项； （七）审议股权激励计划； （八）法律、行政法规、规章或公司章程规定的，以及股东大会以普通决议认定会对公司产生重大影响的、需要以特别决议通过的其他事项。19在股东年会上，董事会、监事会应当就其过去一年的工作向股东大会作出报告。 股东与股东大会拟审议事项有关联关系时，应当回避表决，其所持有表决权的股份不计入出席股东大会有表决权的股份总数。 20股东大会应形成书面决议。大会主席负责根据本行公司章程和会议表决结果宣布股东大会决议，并应当载入会议记录。 股东大会通过有关派

9、现、送股或资本公积转增股本提案的，公司应当在股东大会结束后2个月内实施具体方案。 212。表决原则股东大会投票的基本原则是一股一票原则。一些国家的公司法还规定了例外情形：第一种情形是无投票权股份，包括优先股、公司自有股份。第二种情形是限制性投票，即股东享有的投票权少于其持有的股份数，目的是防止大股东操纵。22从法律上说，股东大会在公司治理中起着十分重要的作用。最为公司的最高权力机关，公司的重大事项必须经过它的批准。公司控制权的变更无论是通过代理权竞争还是通过接管，最终都要经过股东大会这一程序。但实际上，股东大会实际所发挥的作用与法律所赋予的职能相比，存在着很大的差距，以至于被称为“橡皮图章”或

10、“公司圣诞树上的装饰品”。23在股权分散的公司，小股东普遍存在搭便车现象，几乎没有积极性参加股东大会。这种公司股东大会所决定的事项已基本上由管理层事先定好，只是在股东大会走一个形式。在股权集中的公司，股东大会所决定的事项则被大股东事先定好，也是在股东大会上走一个过场，这样的股东大会因此被称为大股东会。据日本对1562家公司股东会的调查，整个会上无一人提问的占7%。24股东大会被大股东操纵我国部分上市公司股权过于集中，控股股东很容易根据一股一票的原则合法地操纵股东大会，使股东大会从一个民主投票决策的机构演变成控股股东多数票否决的场所和调控上市公司利益的工具，小股东的利益无法通过股东大会内部用手投

11、票的方式得以保护，因此中小股东参加股东大会的热情不高，形成了“理性冷漠”。原本维护中小股东利益的股东大会演变成了大股东掏空上市公司和剥夺中小股东利益的工具。25当然，董事会核心地位的确立，也并不意味着公司股东会对公司事务毫无发言权。公司股东完全可以通过否决权的行使，就公司董事的选任、解任等事项加以控制，从而保证自己能将自己信得过的人选任到董事会。并可以通过派生诉讼提起权的行使，对滥用职权的董事和公司高级职员提起诉讼，抑制他们的不适当行为，追究他们的法律责任。国美电器陈黄之争最终胜负还要看股东大会26第三节董事会一。董事会是公司治理的核心在公司治理中，存在股东会、董事会和经理层三者之间的制衡关系

12、，董事会既是股东会的代理人，又是经理层的委托人，同时担负着所有者的委托、公司最高决策和监督经理人员三种责任，在公司治理中处于承上启下的核心地位。董事会的治理运作直接关系到公司利益和股东利益，是公司的最高控制系统，也被认为是公司内部最重要的监督机构。建立一个规范、独立、结构合理、富有效率的董事会是完善公司治理的重要内容。27董事会治理是整个公司治理的核心，如果公司的董事会治理出现问题，轻则影响公司运作质量，重则会使公司遭受灭顶之灾。安然事件表面上看主要责任是内部审计委员会和外部审计机构的失职，但从公司治理角度看，董事会的失职以及对经理层的监督不够才是真正的原因。28二。董事会中心主义公司权力中心

13、经历了股东大会中心主义、经理中心主义和董事会中心主义的演变。股东大会中心主义是以“资本中心主义”为理论基础，并以早期公司规模小、股东人数较少为背景的，此时董事会不拥有独立于股东大会的权力，它必须完全按照公司章程授权和股东大会决议行事。29随着股市规模的扩大和股权的分散化，公司管理高度专业化，公司控制权逐步集中到经理层，经理中心主义登上前台。尤其美国模式下，高度集权的CEO的产生，以及CEO与董事长两职合一的盛行，将经理中心主义推向高峰。3020世纪90年代，繁荣的经济掩盖了公司治理的问题，CEO权力越来越大，董事会则越来越像摆设。有些CEO将董事会视为其个人的附属机构，甚至称董事会为”我的董事

14、会“。安然公司董事会不仅对公司高管放任不管，还默许管理层作假帐。世界通信公司董事会批准了艾伯斯从公司”借用“4亿美元现金。在安然和世通丑闻爆发两年后，纽约证券交易所的董事会居然还批准了其CEO格拉索上亿美元的年薪。美国公司制度中董事会的软弱无力及带来的严重后果已暴露无疑。31正是在这种背景下，公司权力中心开始出现由经理层转向董事会的改革倾向，在股东积极主义的推动下，全球范围内兴起了建立强力董事会的改革浪潮。2008年的金融危机，进一步凸显了董事会的重要性。32二。董事及其分类1。董事的定义董事是股东的受托人，由股东大会选举产生，对内管理公司事务，参与重大决策，对外代表公司进行业务活动。（1）董

15、事由股东选举产生。（2）董事可以由自然人担任，也可以由法人担任。（3)董事的担任不以出资为条件。332。董事的分类（1）执行董事、非执行董事与内部董事、外部董事在北美一些国家所称的内部董事，是指那些同时也是公司职员的董事；外部董事则指那些不属于公司职员的董事。而在英国及英联邦国家所称的执行董事是指同时兼任公司高级管理人员的董事，他们既参与董事会的决策，同时也在其管理岗位上执行董事会的决策。显然，执行董事都是内部董事。34非执行董事是指公司从外部聘请的 在战略管理、金融、投资、财务、法律、公共关系等方面具有专长的知名人士，他们通常是某一方面的专家、学者或其他公司的总裁、董事长，只参与董事会决策。

16、非执行董事明显包括了外部董事。35(2)独立董事独立董事是真正具有独立性的董事，他们属于非执行董事或外部董事，但还需要与公司之间没有利益关系，不受制于任何人，能独立进行判断。全美公司董事联合会认为独立董事需具备以下独立性：36(1)从未是该公司或其他任何一家子公司的雇员。（2）并非公司任何雇员的亲戚。(3)不向公司提供任何服务。（4)未受雇于向该公司提供主要服务的任何企业。（5）除董事劳务费以外，不从公司获取任何报酬。37由于独立董事既独立于经理层，又独立于大股东，在董事会活动中可以摆脱这两个利益集团的控制，从客观、公正和有利于公司整体利益的立场出发作出判断和决策，对于监督管理层，保护全体股东

17、特别是中小股东的合法权利有十分重要的作用。另外，独立董事是某一方面的专家，对于提高董事会决策的科学性也有意义。383。董事的义务董事作为公司财产的受托人对公司负有勤勉义务和忠实义务。勤勉义务是指董事有义务对公司事务付出适当的时间和精力，关注公司的经营，并按照股东和公司的最佳利益谨慎行事。诚信义务要求董事在决策时必须诚实善意且合理地相信其行为符合公司（而非其个人)的最佳利益。39我国上市公司章程指引第九十八条，董事应当遵守法律、行政法规和本章程，对公司负有下列勤勉义务： （一）应谨慎、认真、勤勉地行使公司赋予的权利，以保证公司的商业行为符合国家法律、行政法规以及国家各项经济政策的要求，商业活动不

18、超过营业执照规定的业务范围；（二）应公平对待所有股东；（三）及时了解公司业务经营管理状况；40（四）应当对公司定期报告签署书面确认意见。保证公司所披露的信息真实、准确、完整；（五）应当如实向监事会提供有关情况和资料，不得妨碍监事会或者监事行使职权；（六）法律、行政法规、部门规章及本章程规定的其他勤勉义务。41董事的忠实义务主要体现在以下几方面：（1）禁止自我交易。自我交易是代表公司利益的董事利用其职权之便，与跟其有利益关系的个人或其他公司进行交易。（2）竞业禁止。指董事不得将自己置于其职责和个人利益相冲突的地位从事损害本公司利益的活动，即不得为自己或第三人经营与公司所经营的业务相同的事业。（3

19、）不得篡夺公司机会。篡夺公司机会是指公司董事或高管把属于公司的商业机会转归自己利用而从中获利。42我国上市公司章程指引第九十七条董事应当遵守法律、行政法规和本章程，对公司负有下列忠实义务：（一）不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产；（二）不得挪用公司资金；（三）不得将公司资产或者资金以其个人名义或者其他个人名义开立账户存储；（四）不得违反本章程的规定，未经股东大会或董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；43（五）不得违反本章程的规定或未经股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；（六）未经股东大会同意，不得利用职务便利，为自己或他人谋取本应属于公司

20、的商业机会，自营或者为他人经营与本公司同类的业务；（七）不得接受与公司交易的佣金归为己有；（八）不得擅自披露公司秘密；（九）不得利用其关联关系损害公司利益；（十）法律、行政法规、部门规章及本章程规定的其他忠实义务。董事违反本条规定所得的收入，应当归公司所有；给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。44二。我国关于独立董事的规定1。定义独立董事是指不在公司担任除独立董事外的任何其他职务，并与公司及公司主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断关系的董事。 452。条件独立董事应当具备与其行使职权相适应的任职条件，担任独立董事应当符合下列基本条件：（一）根据法律、行政法规及其他有关规定，具备担任公司董事

21、的资格；（二）具有本制度所要求的独立性；（三）具备公司运作的基本知识，熟悉相关法律、行政法规、规章及规则；（四）具有五年以上法律、经济或者其他履行独立董事职责所必需的工作经验；（五）公司章程规定的其他条件。46下列人员不得担任公司独立董事：（一）在公司或者附属企业任职的人员及其直系亲属，主要社会关系(直系亲属是指配偶、父母、子女等；主要社会关系是指兄弟姐妹、岳父母、儿媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等)；（二）直接或间接持有公司已发行股份1%以上或者是公司前十名股东中的自然人股东及其直系亲属；47（三）在直接或间接持有公司发行股份5%以上的股东单位或者在公司前五名股东单位任职的人员及其直

22、系亲属；（四）最近一年内曾经具有前三项所列举情形的人员；（五）为公司或者附属企业提供财务、法律、咨询等服务的人员；（六）公司章程规定的其他人员；（七）中国证监会认定的其他人员。483。职权（一）重大关联交易(指公司拟与关联人达成的总额高于公司最近经审计净资产值5%的关联交易)应由独立董事认可后，提交董事会讨论；独立董事作出判断前，可以聘请中介机构出具独立财务顾问报告，作为其判断的依据。（二）向董事会提议聘用或解聘会计师事务所。49（三）向董事会提请召开临时股东大会。（四）提议召开董事会。（五）独立聘请外部审计机构和咨询机构。（六）可以在股东大会召开前公开向股东征集投票权。独立董事行使上述职权应

23、当取得全体独立董事的二分之一以上同意。50独立董事除履行上述职责外，还应当对以下事项向董事会或股东大会发表独立意见： （1）提名、任免董事； （2）聘任或解聘高级管理人员； （3）公司董事、高级管理人员的薪酬； （4）公司董事会未做出现金利润分配预案的情形； 51（5）独立董事认为可能损害中小股东权益的事项； （6）中国证监会、深圳证券交易所或香港联交所规定需要由独立董事发表独立意见的其他事项；及 （7）公司章程规定的其他事项。 独立董事应当就上述事项发表以下几类意见之一：同意；保留意见及其理由；反对意见及其理由；无法发表意见及其障碍。 524。公司为独立董事提供的条件为了保证独立董事有效行使

24、职权， 公司为独立董事提供以下条件：（一）保证独立董事享有与其他董事同等的知情权，及时向独立董事提供相关材料和信息，定期通报公司运营情况，必要时可组织独立董事实地考察。凡须经董事会决策的事项， 必须按法定的时间提前通知独立董事并同时提供足够的资料，独立董事认为资料不充分的，可以要求补充。当2 名或2 名以上独立董事认为资料不充分或论证不明确时， 可联名书面向董事会提出延期召开董事会会议或延期审议该事项，董事会应予以采纳。53（二）董事会秘书应积极为独立董事履行职责提供协助，如介绍情况、提供材料等。独立董事发表的独立意见、提案及书面说明应当公告的，董事会秘书应及时办理公告事宜。（三）独立董事行使

25、职权时，公司有关人员应当积极配合，不得拒绝、阻碍或隐瞒，不得干预其独立行使职权。（四）独立董事聘请中介机构的费用及其他行使职权时所需的费用由公司承担。（五）公司给予独立董事适当的津贴。除上述津贴外，独立董事不应从公司及其主要股东或有利害关系的机构和人员取得额外的、未予披露的其他利益。545。构成公司董事会成员中应当至少包括三分之一独立董事。 6。提名、选举和更换（一）公司董事会、监事会、单独或者合并持有公司已发行股份百分之一以上的股东可以提出独立董事候选人，并经股东大会选举决定。 （二）独立董事的提名人在提名前应当征得被提名人的同意。提名人应当充分了解被提名人职业、学历、职称、详细的工作经历、

26、全部兼职等情况，并对其担任独立董事的资格和独立性发表意见，被提名人应当就其本人与公司之间不存在任何影响其独立客观判断的关系发表公开声明。 55（三）在选举独立董事的股东大会召开前，公司应将所有被提名人的有关材料(包括但不限于独立董事候选人声明、独立董事提名人声明、独立董事履历表和独立董事候选人关于独立性的补充声明)同时报送中国证监会、公司所在地中国证监会派出机构和证券交易所。公司董事会对被提名人的有关 情况有异议的，应同时报送董事会的书面意见。独立董事提名人和候选人应当保证报送的材料真实、准确、完整，没有虚假记载、误导性陈述或重大遗漏。 56为充分发挥社会的监督作用，在公司披露独立董事侯选人资

27、料后五个交易日内，证券交易所将在网站上对独立董事候选人的相关情况予以公示，任何单位或个人对独立董事的任职资格和独立性有异议的，均可向深圳证券交易所反映。证券交易所在十五个工作日内对独立董事的任职资格和独立性进行审核。 对监管机构持有异议的被提名人，可作为公司董 事候选人，但不作为独立董事候选人。57深圳证券交易所认为独立董事侯选人存在违反关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见或下列所列情形的，深圳证券交易所可以向公司发出独立董事任职资格的关注函，公司应在股东大会召开五个交易日前披露深圳证券交易所关注意见: （1） 过往任职独立董事期间，经常缺席或经常不亲自出席董事会会议的； 58（2）过往任

28、职独立董事期间，未按规定发表独立董事意见或发表的独立意见经证实明显与事实不符的； （3）最近三年受到中国证监会行政处罚的； （4）最近三年受到证券交易所公开谴责或通报批评的； （5） 同时在超过五家以上的公司担任重要职务的； （6） 年龄超过70岁，并同时在多家公司、机构或者社会组织任职的； （7）影响独立董事诚信勤勉和独立履行职责的其他情形 59（四）独立董事每届任期与公司其他董事任期相同，任期届满，连选可以连任，但是连任时间不得超过六年。 独立董事连续三次未亲自出席董事会会议的，由董事会提请股东大会予以撤换。 除出现上述情况及公司法中规定的不得担任董事的情形外，独立董事任期届满前不得无故被

29、免职。提前免职的，公司应将其作为特别披露事项予以披露， 被免职的独立董事认为公司的免职理由不当的，可以作出公开的声明。 60（五）独立董事在任期届满前可以提出辞职。独立董事辞职应向董事会提交书面辞职报告，对任何与其辞职有关或其认为有必要引起公司股东和债权人注意的情况进行说明。 独立董事辞职导致独立董事成员或董事会成员低于法定或公司章程规定最低人数的，在改选的独立董事就任前，独立董事仍应当按照法律、行政法规及公司章程的规定，履行职务。董事会应当在两个月内召开股东大会改选独立董事，逾期不召开股东大会的，独立董事可以不再履行职务。 独立董事任期届满前，无正当理由不得被免职。提前免职的，公司应将其作为

30、特别披露事项予以披露。 617。义务独立董事应确保有足够的时间和精力认真有效地履行其职责，应当按时出席董事会会议，了解公司的生产经营和运作情况，主动调查、获取做出决策所需要的情况和资料。 每位独立董事应当在公司年度股东大会上作出述职报告，对其履行职责的情况进行说明。62独立董事应及时听取公司管理层对公司本年度的生产经营情况和投、融资活动等重大事项的情况汇报，并要求公司安排对有关重大问题的实地考察。 632010年独立董事薪酬民生银行独立董事 王联章 111万元，秦荣生104万元，王松奇94万元，韩建旻94万元，王立华85万元中国银行独立董事梁定邦55万元，黄世忠55万元中国神华独立董事贡华章4

31、5万元，范徐丽泰26.25万元宝钢股份独立董事均为25万元中石化、中石油独立董事最高均为24万元招商银行独立董事均为30万元工商银行独立董事梁锦松50万元，钱颖一49万元贵州茅台独立董事均为2.15万元64三。董事会的职能及议事规则1。董事会的职能主要是战略管理职能和选择及监督管理层的职能。65英国董事协会认为董事会应该承担四个关键任务：一是确定公司愿景、使命和价值观念；二是制定战略和结构；三是向管理层授权；四是履行对股东和有关利益相关者的责任。66美国商业圆桌会议对董事会的职责的观点：1)挑选、定期评估、更换首席执行官，决定管理层的报酬，评价权力交接计划。2)审查、审批财务目标、公司的主要战

32、略及发展规划。3）为管理层提供建议与咨询。4）挑选董事候选人并向股东会推荐候选人名单，评估董事会的工作绩效。5）评估公司制度与法律法规的适应性。67全美公司董事联合会蓝带委员会：1）确立公司的经营理念和使命；2）选拔、监控、评估、酬劳和替换CEO及其他高级执行官员，并确保管理层的继任；3）审议和批准管理层的战略计划及业务计划；4）审议和批准公司的财务目标、计划和行动，包括重大的资本配置和开支；685）审议和批准非经常业务的重要交易；6）将公司业绩与战略计划和业务计划相比较进行监控；7）确保道德行为及遵循法律、审计和会计准则以及公司自己的治理文件；8）评估自身实现这些职责和其他董事会职责的有效性

33、；9）行使法律的规定69为了更好的履行董事会的职责，董事会应具备以下核心能力，每位董事至少应在一个领域内贡献其知识、阅历和技能：1）会计和财务；2)事业判断能力；3）管理才能；4）危机反应；5）行业知识；6）国际市场的经验；7）领导才能；8）战略远见。70我国上市公司章程指引第一百零七条，董事会行使下列职权：（一）召集股东大会，并向股东大会报告工作；（二）执行股东大会的决议；（三）决定公司的经营计划和投资方案；（四）制订公司的年度财务预算方案、决算方案；（五）制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；71（六）制订公司增加或者减少注册资本、发行债券或其他证券及上市方案；（七）拟订公司重大收购、收购

34、本公司股票或者合并、分立、解散及变更公司形式的方案；（八）在股东大会授权范围内，决定公司对外投资、收购出售资产、资产抵押、对外担保事项、委托理财、关联交易等事项；（九）决定公司内部管理机构的设置；（十）聘任或者解聘公司经理、董事会秘书；根据经理的提名，聘任或者解聘公司副经理、财务负责人等高级管理人员，并决定其报酬事项和奖惩事项；72（十一）制订公司的基本管理制度；（十二）制订本章程的修改方案；（十三）管理公司信息披露事项；（十四）向股东大会提请聘请或更换为公司审计的会计师事务所；（十五）听取公司经理的工作汇报并检查经理的工作；（十六）法律、行政法规、部门规章或本章程授予的其他职权。732。董事

35、会的议事规则董事需通过参加董事会会议，并对会议的议题进行表决来行使其职权。但与股东对表决结果不承担法律责任相比，董事需对董事会决议的合法性、正当性承担个人责任。因此，董事会会议原则上应由董事本人亲自出席，因故不能出席，可以委托本公司其他董事代为表决，并且在委托书中载明授权事项。74（1）董事会会议的召集分年度会议和临时会议两种。年度会议是董事会一年中必须定期召开的会议。我国公司法规定每年至少召开两次。临时会议是不定期的，是为应付紧急情况、在必要时临时召集的会议。75（2）董事会的决议为了保证董事会会议所形成的决议能代表大多数股东的利益，各国公司法一般都规定了参加董事会会议的法定人数。也就是说如

36、果达不到法定人数，则董事会会议不合法，所形成的决议无效。我国公司法规定应由二分之一以上的董事出席方可举行。此外，董事会决议的计票原则采用按人数计算，也就是说每一位董事平等地享有一个表决权，不以其所代表的股票数为依据。76董事会的决议一般也采用多数通过的原则。一些国家还依据决议的具体事项，将董事会决议分为普通决议和特别决议。普通决议适用于简单多数原则，即由过半数的董事出席会议并由出席会议的董事过半数同意即可。特别决议适用于绝对多数原则，即由三分之二的董事出席会议并由出席会议的董事过半数同意才算通过。773。董事会的模式及其内部的委员会三种模式：第一种是单层董事会，即董事会由执行董事和独立董事组成

37、。这种模式是股东导向型，董事会直接对股东负责并且必须定期向股东汇报公司的运作情况。也称盎格鲁撒克逊模式，美国、英国、加拿大、澳大利亚等国采用这种模式。78第二种是双层董事会，即在董事会之上设立监事会，其中监事会成员全部由非执行董事组成，董事会成员则全部由执行董事组成。这种模式是社会导向型的。也称欧洲大陆模式，德国、奥地利、荷兰和法国部分公司采用这种模式。79第三种是日本模式。日本商法规定，所有公司都必须设立法定审计人。它既不是公司外部的独立审计人，也不是公司内部的审计人，通常由几人组成，习惯上称为法定审计人会，由股东大会选举，其职责主要是对董事会和经理层进行监督。台湾、泰国等东南亚一些国家和地

38、区也采用类似的模式。80实行单层董事会制度的国家，董事会往往由几个具有特定职能的委员会组成。1）审计委员会。是公司内部的财务监督和控制部门。其职责包括：经股东会批准，负责提名公司的会计师和审计人员；聘请外部的审计机构，并确定审计范围、评审审计结果；在每年财务报表和其他会计报表公布之前，对其进行审计；监督公司会计核算和内部控制程序；在公司董事、注册会计师、内部审计人员和财务经理之间建立通畅的交流渠道。81鉴于该委员会的重要性，1978年纽约证券交易所要求在该交易所上市的1600家公司必须在董事会中设立审计委员会，并规定审计委员会至少有3名成员，独立董事占多数，并且至少有一名独立董事为专业会计人士

39、。822）报酬委员会。主要职责是对高级管理人员（主要是CEO及执行董事）的报酬提出方案，制定股票期权计划及实施方案，其成员一般由非执行董事构成。833）提名委员会。其职责是向董事会提出董事及须由董事会聘免的高级管理人员的人选、选择标准和程序进行研究并提出建议。为了防止董事选董事及经理选董事，该委员会一般由独立董事组成。4）战略委员会。主要负责对公司长期发展战略和重大投资决策进行研究并提出建议。一些公司还设立风险控制委员会、社会责任委员会（交通银行）、安全健康及环保委员会（中国神华）等。84在董事会下设立若干职能委员会的目的是为了使董事会内部分工明确，责任与义务明晰，保证董事会运作的独立性和有效

40、性。854。董事会人员构成的国别差异日本公司董事会几乎全部由执行(或内部）董事构成。据调查，日本上市公司的董事中，由内部产生的占76%，外部产生的占24%，而外部产生的董事中4/5是来自关联公司和银行。美国公司的董事会中，非执行董事占绝大多数。德国公司的监事会中，高层管理人员不能兼任监事。86上述差异，一个重要原因是各国在法律、制度上的差异。美国的公司法特别强调董事会的独立性及其对股东利益的忠诚，由此造成独立董事和股东利益主导型的董事会结构。德国和日本则强调劳资关系协调和其他利益相关者的重要性，股东、员工和债权人等利益相关者在董事会中都有其代表，德国还要求公司的最高权力机构监事会中，职工代表和

41、股东代表各占一半，且监事不能同时兼任高级管理人员。87日本公司的董事会人员，几乎都是按照内部晋升体系，从职工中的优秀者层层选拔而来，而且董事会也是一个等级型结构，其中名誉董事长的地位最高，一般由前任总经理（社长)担任，主要利用其声望，以利于与外界（政府、银行等）的联系，其次是总裁（社长），董事又按职位高低分高级管理董事、管理董事及董事。88日本的董事是总裁选定的，总裁的接班人也是由总裁选择，有时只需向主要股东打个招呼，而主要股东一般情况下也不予干预。其原因在于日本大公司真正的决策机构不是董事会，而是经营班子，一般由CEO和其他高级管理人员组成。89第四节监事会一。监事会设置的国别差异三种类型1

42、。公司内部不设监事会，相应的监督职能由独立董事承担_以美国为代表2。设立监事会，且监事会的权力在董事会之上以德国为代表3。设立监事会，.但监事会与董事会是平行机构，也叫复合结构_以日本为代表90在设立监事会的国家或地区，法律赋予监事会的实际职能和权力也有很大差异。在德国，法律规定监事会是最高权力机关。其权力包括：董事会成员任免权；公司财务活动的检查、监督权；公司代表权；公司章程中规定的某些业务的批准权；股东大会的召集权，等。91日本的法定审计人作为股东委托的对董事会进行监督的机构，其职能有：一是确保公司的经营符合法律。公司章程和股东利益；二是向股东大会报告公司的经营是否正常，以及董事会向股东大

43、会提出的议题是否合适；三是参加董事会和其他重要的会议，并从公司经营层得到经营报告和财务报告，对公司包括子公司的运作进行实地检查；四是如果发现董事作出有损于公司的决策，必须立即向董事会提出建议，并要求停止这类活动。92我国公司法对监事会的规定：股份有限公司设监事会，其成员不得少于三人。监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。监事会设主席一人，可以设副主席。监事会主席和副主席由全体监事过半数选举产生。监事会主席召集和主持监事会会议；监事会主席不能履行职

44、务或者不履行职务的，由监事会副主席召集和主持监事会会议；监事会副主席不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上监事共同推举一名监事召集和主持监事会会议。董事、高级管理人员不得兼任监事。监事会每六个月至少召开一次会议。监事可以提议召开临时监事会会议。93我国公司法赋予监事会以下职权：监事会、不设监事会的公司的监事行使下列职权：（一）检查公司财务；（二）对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议；（三）当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正；（四）提议召开临时股东会会议，在董事会不

45、履行本法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议；（五）向股东会会议提出提案；（六）依照本法第一百五十二条的规定，对董事、高级管理人员提起诉讼；（七）公司章程规定的其他职权。监事可以列席董事会会议，并对董事会决议事项提出质询或者建议。94二。监事会的改革许多人认为，监事会与独立董事在监督职责上会出现交叉和重复，大量引入独立董事会使监事会的存在成为多余。史美伦指出，已有的经验表明，由于监事会所代表的利益主体不明确，这种监督制度并不有效。在许多情况下，监事会复制了董事会的权利却没有承担相应的责任。事实上，监事会的存在只是给人以上市公司中存在某种相互制约的假象。95席酉民、赵增耀认为，在

46、我国现有的治理结构下，独立董事与监事会既存在职能交叉或替代的一面，也存在互补的一面。因为独立董事大都是公司的外部人士，他们很可能没有足够的时间去搜集公司的信息，而主要靠管理层提供，信息的真实性、全面性和及时性难以保证，进而影响他们做出正确的判断和决策。96而监事会则不同，它是公司内部的常设机关，监事通常是公司的内部人员，对信息的掌握一般要优于独立董事。因此，监事会的监督，可在一定程度上弥补独立董事在信息上的不足。另外，在国有股占主导地位的股权结构下，监事会中员工代表对于填补国有出资人监督虚置，实现企业与员工之间的信息沟通，发挥员工对管理层的监督，以及保护员工的利益和积极性，有着独立董事无法替代

47、的作用。97我国约3/4的上市公司监事会成员均来自控股股东。监事会实质上代表的是控股股东（内部股东）的利益，而不是中小股东（外部股东）的利益，监事失去了监督的职能，成为上市公司的摆设，甚至是控股股东掩盖其剥夺本质的工具。胡汝银等中国公司治理：当代视角109页）98根据我国公司法的规定，监事会的职权主要是财务检查、合规性监督和妥当性监督三项。这三项工作都是比较专业的，尤其财务检查、合规性监督需要很高的财务和法律素养，我国上市公司监事会成员具有财务和法律专业背景的人数很少，很难胜任其职责。99我国上市公司监事会存在的问题：首先，监事会的结构不够合理。1.上市公司监事会人员的构成，都是由原公司的工会主席出任监事会主席，原公司领导大部分进董