合同的特征、种类与合同法的基本原则

1、.PAGE ：.；专题一 合同的特征、种类与合同法的根本原那么一、合同的概念和特征合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变卦、终止民事权益义务关系的协议。专题一 合同的特征、种类与合同法的根本原那么合同具有以下特征：1、合同是一种法律行为2、合同是平等主体的自然人、法人和其他组织之间的协议3、合同是以设立、变卦、终止民事权益义务关系为目的4、合同是当事人意思表示一致的协议二、合同的分类一诺成性合同和实际性合同按照合同的成立和生效能否需求交付标的物二要式合同和不要是合同合同能否应以一定的方式为要件三双务合同和单务合同合同当事人双方能否互负对待给付义务四有偿合同和无偿合同根据有无对价给付

2、 有偿合同和无偿合同的区分有如下意义： 1 、对义务的要求程度不同 2 、对主体的要求不同 五有名合同与无名合同根据法律上能否规定了一定合同的称号 六主合同与从合同根据合同相互间的主从关系 三、合同法的概念和特征一我国合同法的概念和适用范围合同法是调整平等主体之间的买卖关系的法律，它主要规范合同的订立、合同的效能、合同的履行、变卦、转让、终止、违反合同的责任及各有名合同的问题。合同法的适用范围：为各类由平等主体的自然人、法人和其他组织之间设立、变卦和终止民事权益义务关系的协议。简单的说，合同法适用于各类民事合同。 但是，根据 第2 条的规定：“ 婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法

3、律的规定。 二合同法的特征1、合同法以恣意性规范为主2、合同法以平等协商和等价有偿为原那么3、合同法具有一致性和国际性4、合同法是财富法四、合同法的根本原那么一平等原那么、公平原那么二自愿原那么意思自治原那么三老实信誉原那么四合法原那么五鼓励买卖的原那么合同订立的普通程序：要约与承诺一、合同成立的概念和要件一概念 合同的成立是指订约当事人 就合同的主要条款达成合意。 二合同的成立必需具备如下条件 1、存在双方或多方订约当事人 2、订约当事人对主要条款达成合意 3、合同的成立应具备要约和承诺阶段二、要约的要件与效能一概念 要约又称为发盘、出盘、发价或报价等。要约是一方当事人以缔结合同为目的，向对

4、方当事人所作的意思表示。发出要约的人称为要约人，接受要约的人那么称为受要约人、相对人和承诺人。二要约的主要构成要件 1、要约是由具有订约才干的特定人作出的意思表示2、要约必需具有订立合同的意图3、要约必需向要约人希望与其缔结合同的受约人发出4、要约的内容必需详细确定三要约的法律效能 1、要约的生效时间：我国法律采用到达主义。2、要约法律效能的内容：要约在发出以后即对要约人和受要约人产生一定的拘谨力。四要约的撤回和撤销 1、要约的撤回是指要约人在发出要约以后，未到达受要约入之前，取消要约。 要约是可以撤回的，只需撤回的通知先于或同时与要约到达受要约人，便能产生撤回的效能。 2、要约的撤销是指要约

5、人在要约到达受要约人并生效以后，将该项要约取消、从而使要约的效能归于消灭。要约人不得撤销要约的情形： 假设要约中规定了承诺期限； 要约人以其他方式阐明要约是不可撤销的，例如注明“ 本次要约为不可撤销之要约 ； 虽然没有明示要约不可撤销，但受要约人有理由信任要约是不可撤销的，并且曾经为履行合同作了预备任务。 五要约失效要约失效，是指要约丧失了法律拘谨力，不再对要约人和受要约人产生拘谨。要约失效的缘由： 回绝要约的通知到达要约人； 要约人依法撤销要约； 承诺期限届满； 受要约人对要约的内容作出本质性变卦。 三、承诺的要件与效能一概念：承诺，是指受要约人赞同要约的意思表示，即承诺是指受要约人赞同接受

6、要约的条件以与要约人缔结合同的意思表示。二承诺的构成要件 1、承诺必需由受要约人向要约人作出 2、承诺必需在规定的期限内到达要约人 3、承诺的内容必需与要约的内容一致 4、承诺的方式必需符合要约的要求三承诺的效能 1、生效时间：承诺生效时间以到达要约人时确定。 2、效能：承诺的效果在于使合同成立，即一旦承诺生效，合同便宣告成立。四承诺的撤回承诺撤回， 是指受要约人在发出承诺通知以后，在承诺正式生效之前撤回其承诺。 承诺可以撤回。撤回承诺的通知该当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。 五关于确认书和合同的实践成立 1、确认书及其性质 当事人采用信件、数据电文等方式订立合同的，可

7、以在合同成立之前要求签署确认书。签署确认书时合同成立。 2、合同的实践成立 我国合同法规定，法律、行政法规规定或者当事人商定采用书面方式订立合同，当事人未采用书面方式，但一方曾经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。六合同的成立时间和地点 1、时间： 合同成立的时间是由承诺实践生效的时间所决议的。 我国合同法对承诺的生效采取到达主义。 在确定承诺生效时间时，有以下几点情况值得留意： 1受要约人在承诺期限内发出了承诺，按照通常情形可以及时到达要约人，但因其他缘由承诺到达要约人时超越承诺期限的，除要约人及时通知受要约人因承诺超越期限不接受该承诺以外，该承诺有效。承诺生效时间按承诺通知实践到达要约人

8、的时间确定。 2采用数据电文方式订立合同的，假设要约人指定了特定系统接纳数据电文的，以承诺之数据电文进入该特定系统的时间，为合同成立的时间；要约人未指定特定系统的，该数据电文进入要约人的任何系统的初次时间，为合同成立的时间。 3以直接对话的方式作出承诺，应以收到承诺通知的时间为承诺生效时间，假设承诺不需求通知的，那么受要约人可根据买卖习惯或者要约的要求以行为的方式作出承诺，一旦实施承诺行为，那么应视为承诺生效时间。假设合同必需以书面方式订立，那么应以双方在合同书上签字或盖章的时间视为承诺生效时间。假设合同必需经同意或登记才干成立，那么应以同意或登记的时间为承诺生效的时间。 2、地点 意义：对于

9、合同纠纷的诉讼管辖、适用买卖习惯等，有艰苦的价值。 原那么上以承诺的生效地点接受承诺的一方所在地 为合同的成立地点。书面合同 以双方当事人签字或盖章的地点 为成立的地点。电子合同 当事人对合同成立地没有商定 的，以收件人受要约人的主营业地 为合同成立的地点，没有主营业地 的，以其经常居住地 为合同成立的地点。 专题四 合同的成立与生效一、合同生效与合同成立的区别(一)合同生效的概念与内容1、概念：合同生效，是指曾经成立的合同在当事人之间产生了法律上的约束力，也就是通常所说的法律效能。合同的法律效能，是指合同对当事人的拘谨力。2、内容 合同对当事人的拘谨力详细表达为权益和义务两方面。 1 从权益

10、方面来说，合同当事人根据法律和合同的规定所产生的权益依法遭到法律维护； 2 从义务方面来说，合同对当事人的拘谨力表如今两个方面：一方面，当事人根据合同所产生的义务具有法律的强迫性；另一方面，假设当事人违反合同义务那么该当承当违约责任。 二合同成立与生效的区别1、合同成立的概念合同的成立，是指缔约当事人就合同的只需条款达成合意。2、合同成立的要件： 一是存在订约方当事人； 二是当事人就合同的主要条款达成了合意。 3、合同生效的要件： 其一，合同的缔约人具有订约才干。 其二，当事人的意思表示真实。 其三，不违反法律和社会公共利益。 其四，合同必需具备法律所要求的方式。 二、当事人的订约才干一自然人

11、的订约才干1、完全行为才干人的订约才干年满18周岁的自然人为完全行为才干人，可以进展任何法律行为，具有完全的订约才干。2、无行为才干人的订约才干未满10周岁的未成年人和完全不能识别本人行为的精神病人。其不能独立进展法律行为，所需求从事的合同行为只能由监护人代理进展。3、限制行为才干人的订约才干10周岁以上的未成年人和不能完全识别本人行为的精神病人是限制行为才干人。 他们只能实施某些与其年龄、智力相顺应的民事活动，其他的活动必需由他法定代理人代为实施，或在征得其法定代理人赞同后才干实施。 限制行为才干人和无行为才干人在纯获法律上的利益而不承当法律义务的合同中，可以作为合同当事人。 二法人的订约才

12、干问题1、法人的行为才干的特征1 法人的民事行为才干和民事权益才干同时获得，同时终止。 2 法人的民事行为才干与其民事权益才干在通常情况下具有一致性。 3 法人的民事行为才干需由法人机关来实现，自然人的民事行为才干通常由其本身行为而得以实现。 2、法人的目的事业、业务范围对法人订约才干的影响1目的事业对法人权益才干的限制 法人的目的事业，是法人的设立目的，决议法人的性质、根本类型。违反法人的目的事业，该当视法人不具有相应的权益才干，其所实施的行为无效。专题四 合同的成立与生效2业务范围对法人行为才干的限制 法人在未违反目的事业的前提下，超越业务范围订立的合同，该当视法人具有权益才干，其所订立的

13、合同并不当然无效和绝对无效，但属于无行为才干，无行为才干的主体实施的法律行为并非当然无效，除非其违反法律、行政法规关于特许营业的强迫性规定而实施的超越业务范围的行为。3法人分支机构的订约才干 法人的分支机构不同与法人的内设机构，法人的内设机构不具有订立合同的主体资历，但法人的分支机构通常都具有订约主体资历。 三非法人组织的订约才干1、非法人组织的概念和类型非法人组织是指可以以本人的名义从事民事活动，但享有独立财富权益和不承当独立民事责任的组织体。也称为非法人团体。非法人组织主要包括以下类型：1非法人企业合伙企业、个人独资企业、外商投资企业中的非法人企业。2非法人运营体个体工商户和乡村承包运营户

14、、企业法人的分支机构、事业单位法人、社会团体法人等。3非法人公益团体机关组织、事业单位组织、社会团体组织不以营利为目的的公益团体。2、非法人组织中的订约才干非法人组织具有 订约主体资历，可以独立签署合同，享有合同权益，履行合同义务。但其签署合同而产生的对外债务和责任却不是由组织体独立承当的，当组织体的财富缺乏以清偿对外责任时，组织体的成员需以各自的其他财富承当合同项下的清偿责任。三、合同中的意思表示一意思表示真实的概念意思表示真实，是指表意人的表示行为该当真实地反映其内心的效果意思。效果意思 ，是指意思表示人欲使其表示内容引起法律上效能的内在意思要素。 表示行为 ，是指行为人将其内在意思以一定

15、的方式表示于外部，并足以为外界所客观了解的要素。 二意思表示真实是合同有效的条件意思表示不真实此类合同定性为可撤销和可变卦的合同，假设当事人不以诉讼和仲裁的方式主张撤销合同，合同便有效；假设当事人向法院或仲裁机构恳求撤销或者变卦合同，那么合同可以被撤销或者变卦。四、合同内容的合法性 合同内容的合法性，是指合同条款所商定的双方的权益义务符合法律的规定，并不违背公共利益和公序良俗。 一合同内容不得违反法律 二合同内容不违反社会公共利益和公序良俗 五、合同方式对合同效能的影响一合同方式的意义合同方式是指当事人订立合同所采取的表达方式，即对合同内容予以记载的载体。二合同方式的类型1、口头方式 在以下情

16、形中： 一是生活消费合同； 二是延续反复进展的合同行为； 三是长期协作的买卖同伴之间基于信任关系而以口头方式订立的合同。2、书面方式的合同 1 合同书 2 信件、电报、。 3 电子数据交换和电子邮件。3、推定方式的合同合同的推定方式是指当事人虽未采用言语文字方式，但却经过有目的的积极行为将其订立合同的内心意思表现于外部，使他人根据常识、买卖习惯或相互之间的默契而推定其已作出有关订立合同的意思表示，从而使合同成立。如举手招呼出租车。三合同程序方式的意义和类型合同的程序方式是指与当事人意思表示的表达无直接关联而由第三人以一定的方式为之的方式。合同的程序方式类型包括：1、法律规定的程序方式 1 行政

17、审批 2 登记 2、当事人商定的程序方式 1 公证 。公证是指国家公证机关公证根据当事人的恳求，对各种法律行为和具有法律意义的文书和现实，按照法定程序，确定其真实性和合法性的一种活动。 2 鉴证 。鉴证是指合同管理机关根据当事人的恳求，对合同的真实性和合法性所作的证明。 四合同欠缺方式要件的后果合同方式要件欠缺对合同效能的影响不外乎以下三种情况：1、合同生效 1 法律规定或者当事人商定采用书面方式，当事人没有采用书面方式，但曾经实施终了合同或者合同的主要义务曾经履行终了，合同生效。 2 法律规定法律行为需经登记，但未规定经过登记才生效或不经登记不生效，或不含有此种立法目的与意义的，合同生效。

18、3当事人补办了相关审批或登记程序的，合同追溯地发生效能。4当事人商定合同需经某种特定程序或方式，当事人未经该种特定程序或方式，但曾经实施终了合同或者主要义务曾经履行终了的，合同生效。2、债务行为生效，物权行为不生效在不动产登记程序未办理之前，物权行为不生效，不发生物权变动的效能，但债务行为曾经生效。例如，房屋买卖行为。未经登记的，债务行为生效，物权行为也生效，但不具有对抗第三人的效能，例如，买卖船舶的行为该当向船舶登记机关办理登记，未经登记的，该买卖行为仅在买卖双方之间具有效能，但不得对抗第三人。3、合同不生效或无效 1 法律规定合同该当进展审批而未获同意的。 2 法律规定合同经过登记才生效或

19、不经登记不生效，当事人未办理登记手续的。 3 法律规定合同经某种除审批和登记以外的特定方式或程序的，当事人未经该种特定方式或程序的。 4法律规定或者当事人商定合同采用书面方式，当事人未采用书面方式，也未履行主要义务的。5当事人商定合同该当经过某种特定方式或程序，当事人未经该种方式或程序，也未履行主要义务的。专题六 效能待定的合同一、效能待定的合同的概念和特征一效能待定的合同的概念效能待定的合同是指合同虽然曾经成立，但因其不完全符合有关生效要件的规定，因此其效能能否发生，尚未确定，普通须经有权人表示成认才干生效。专题六 效能待定的合同二效能待定合同的特征1 、行为的法律效能处于悬而不决的不确定形

20、状。既非有效，也非无效。 2 、行为的法律效能可以补救，即由享有追认权的人予以追认，一经追认便自始有效。 3 、如享有追认权的人不予以追认，或明确表示回绝，那么行为确定地不生效能。 三效能待定合同的类型1、限制行为才干人订立的合同2、无权代理人订立的合同3、无处分权人订立的合同四效能待定合同的效能之确定1、权益人的成认权与否认权权益人能否作出追认，是其享有的权益，即追认权或成认权，其性质属于构成权。权益人也有权回绝追认，即否认和回绝，此称为权益人的否认权或回绝权，也是一种构成权。2、相对人的催告权与撤销权催告是指相对人敦促权益人在合理的期限内回答能否成认效能待定合同。催告的期限：相对人可以催告

21、法定代理人或被代理人在一个月内予以追认。法定代理人或被代理人未作表示的，视为回绝追认。撤销权 是指相对人在权益人未追认之前，可撤销其对于效能待定合同中作出的意思表示。 撤销该当以通知的方式作出，是在本人没有作出追认以前作出，且必需通知本人。 二、限制行为才干人订立的合同假设限制民事行为才干人未经其法定代理人的事先赞同，独立实施其依法不能独立实施的民事行为，那么要区分两种情况处置： 1 假设限制民事行为才干人实施的是一方民事行为，如丢弃财富，那么行为当然无效。 2 假设限制民事行为才干人实施的是双方民事行为，如与他人订立合同，那么与其发生关系的相对人可以在规定的期限内，催告其法定代理人能否成认这

22、些行为。 三、无权代理人订立的合同一无权代理人订立的合同的效能无权代理，是指无代理权的人代理他人从事民事行为，简言之，是指欠缺代理权的代理。专题六 效能待定的合同无权代理主要有四种情况：1根本无代理权；2授权行为无效的代理；3超越代理权范围进展的代理；4代理权消灭以后的代理。无权代理人以被代理人的名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效能，由行为人承当责任。二表见代理的效能表见代理，是指无权代理人的代理行为客观上有使相对人置信其有代理权的情况，且相对人客观上为好心且无过失，因此可以向被代理人主张代理的效能。表见代理的构成要件如下：1无权代理人并没有获得本人的授权。2相对人客观上须为

23、好心、无过失。3无权代理人与相对人所订立的合同，本身并不具有无效和应被撤销的内容。无权代理行为在不适用表见代理亦无本人追认的情况下，自始不产生法律效能，双方所订立的合同无效；曾经履行的，该当负返还财富、恢复原状的义务。假设本人与相对人均无过错，那么该当由无权代理人担任赔偿相对人及本人的损失；假设无权代理人与相对人恶意串通损害本人利益，那么应适用恶意串通情况下的责任承当。四、无权处分行为无权处分行为，是指无处分权人处分他人财富而订立合同的行为。因无权处分而订立的合同具有以下特点：第一，无处分权人实施了处分他人财富的行为。第二，此种合同必需经过权益人追认。第三，假设无权处分人事后获得权益，也可导致

24、无权处分行为有效。假设因权益人回绝追认而使无权处分行为无效，权益人可基于物上恳求权对无权处分人提出返复原物、赔偿损失等恳求。好心获得：无权处分人处分其占有的动产给他人，假设受让人获得该动产时出于好心，那么可以依法获得该动产的一切权。例如，甲将其一切的一幅油画借给乙作暂时装饰之用，乙擅自将该油画出卖给丙。丙在乙处曾见过该画，误信该画为乙一切，因此丙具有好心。假设丙已接受了乙交付的该画，那么可以获得该画的一切权，而甲只能恳求乙赔偿损失或者返还不当得利。好心获得制度主要适用于可以进展买卖的动产，对于不动产来说，因不动产一切权变动应实行登记，故不发生好心获得问题。专题七 可变卦可撤销合同一、可变卦可撤

25、销合同的概念和特征 可变卦可撤销合同，普通被简称为可撤销合同，它是指当事人在订立合同时，因意思表示不真实，法律允许撤销权人经过行使撤销权而使曾经生效的合同归于无效。专题七 可变卦可撤销合同其法律特征表如今：一存在意思表示不真实的要素二可撤销合同中撤销权是一种构成权撤销权人决议，法院不告不理；无效合同不由当事人选择，司法自动干涉三合同在撤销权前是有效的未撤销或变卦四权益人可以恳求变卦或撤销二、撤销权的行使一撤销权的行使的方式撤销权的行使，不一定必需经过诉讼的方式。假设撤销权人自动向对方作出撤销的意思表示，而对方未表示异议，那么可以直接发生撤销合同的后果；假设对撤销问题，双方发生争议，那么必需提起

26、诉讼或仲裁，要求人民法院或仲裁机关予以判决。二撤销权与变卦权的选择撤销权的行使，旨在使合同自始不发生效能；而变卦权的行使并不是撤销合同，而只是变卦合同的部分条款。假设当事人既要求变卦也要求撤销，从鼓励买卖的需求出发，法院也应该首先思索当事人变卦的要求。只需在难以变卦合同，或者变卦的条款对当事人双方有失公平的情况下，才应撤销合同。三撤销权的消灭具有撤销权的当事人自知道或者该当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权或具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以本人的行为放弃撤销权的，那么撤销权消灭。撤销权的消灭理由：1、超越法定除斥期间 2、明示放弃 3、默示推定放弃例如，在一份买卖合同中，当买

27、方发现本人对标的物发生了艰苦误解，但依然向卖方支付货款，而后又以艰苦误解为由恳求撤销合同，那么可以认定为其曾经以默示的方式放弃了撤销权，故不得再行使该权益。三、因艰苦误解订立的合同艰苦误解，是指一方因本人的过错而对合同的内容等发生误解，订立的合同。误解直接影响到当事人所应享有的权益和承当的义务。艰苦误解的构成要件：一必需是表意人由于艰苦误解而作出了意思表示二必需是对合同的内容等发生了艰苦误解主要内容发生误解三误解系因表意人本人的过失所致不是由于受他人的欺骗或不正当影响呵斥的四、显示公平的合同显示公平的合同是指一方在订立合同时因情况紧迫或缺乏阅历而订立的明显对本人艰苦不利的合同。显失公平合同的构

28、成要件：一合同的权益义务明显失去公平二显示公平的情况在合同订立时即已构成，而非合同履行时才构成三处于不公平的一方在订立合同时缺乏阅历或情况紧迫五、因欺诈、胁迫订立的合同一欺诈的构成要件欺诈，是指故意将不真实的情况当作真实的情况加以表示，以使他人产生误解，进而作出意思表示。构成要件：1有欺诈故意2有欺诈行为3对方因受欺诈而为意思表示二胁迫的构成要件胁迫，是指采用能对他人产生精神上、心情上或其他客观或客观情势的紧张、恐惧等压力，而迫使其为意思表示的行为。构成要件：1有胁迫故意2有胁迫行为3有胁迫之后果六、乘人之危订立的合同乘人之危行为是指一方利用对方堕入危难境地之现实，为本人之不正当利益，迫使对方

29、作不真实的意思表示的行为。乘人之危是一种典型的违背公序良俗的行为。乘人之危而为的法律行为的构成要件：一表意人出于危难境地二行为人有乘人之危的故意三有趁人之危的行为四有乘人之危的后果案例一某山区农民赵某家中有一花瓶，系赵某的祖父留下。李某经过他人得知赵某家有一清朝花瓶，遂上门索购。赵某不知该花瓶真实价值，李某用1万5千元买下。随后，李某将该花瓶送至某拍卖行进展拍卖，卖得价款11万元。赵某在一个月后得知此事，以为李某欺骗了本人，经过许多渠道找到李某，要求李某退回花瓶。李某以买卖花瓶是双方自愿的，不存在欺骗，回绝赵某的恳求。经人指点，赵某到李某所在地人民法院提起诉讼，恳求撤销合同，并恳求李某返还该花

30、瓶。 试分析： 1赵某的诉讼恳求有无法律根据？为什么？ 2法院应如何处置？ 案例一答题要点： 1赵某的诉讼恳求有法律根据。 李某与赵某之间的合同属于显失公平的买卖合同，且显失公平系由于赵某欠缺买卖阅历所致，因此赵某有权根据的规定，恳求法院撤销合同。买卖合同一旦被撤销，合同即自始没有法律约束力，赵某有权恳求李某返还财富。 2法院应根据规定撤销该花瓶买卖合同。并根据的规定，要求李某将花瓶退还给赵某，赵某将收到的花瓶款退还给李某。假设李某情愿支付与该花瓶价值相当的价款，赵某也赞同接受，赵某可以不用撤销该合同，由李某补齐余下的价款即可。 案例二甲企业此题下称甲向乙企业此题下称乙发出订货，该列明了货物的

31、种类、数量、质量、供货时间、交货方式等，并要求乙在10日内报价。乙接受甲发出列明的条件并按期报价，亦要求甲在10日内回复；甲按期复电赞同其价钱，并要求签署书面合同。乙在未签署书面合同的情况下按甲提出的条件发货，甲收货后未提出异议，亦未付货款。后因市场发生变化，该货物价钱下降。甲遂向乙提出，由于双方未签署书面合同，买卖关系不能成立，故乙应尽快取回货物。乙不赞同甲的意见，要求其偿付货款。随后，乙发现甲放弃其对关联企业的到期债务，并向其关联企业无偿转让财富，能够使本人的货款无法得到清偿，遂向人民法院提起诉讼。案例二根据上述情况，分析回答以下问题：1试述甲订货、乙报价、甲回复报价行为的法律性质。2买卖

32、合同能否成立？并阐明理由。3对甲放弃到期债务、无偿转让财富的行为，乙可向人民法院提出何种权益恳求，以维护其利益不受损害？对乙行使该权益的期限，法律有何规定？案例二参考答案1甲订货行为的性质属于要约约请。因该欠缺价钱条款，约请乙报价，故不具有要约性质。乙报价行为的性质属于要约。根据的规定，要约要具备两个条件，第一，内容详细确定；第二，阐明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。乙的报价因赞同甲方中的其他条件，并经过报价使合同条款内容详细确定，商定回复日期那么阐明其将受报价的约束，已具备要约的全部要件。甲回复报价行为的性质属于承诺。因其内容与要约一致，且于承诺期限内作出。2买卖合同成立。根据的规

33、定，当事人商定采用书面方式订立合同，当事人未采用书面方式但一方曾经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。此题中，虽双方未按商定签署书面合同，但乙已实践履行合同义务，甲亦接受，未及时提出异议，故合同成立。3乙可向人民法院提出行使撤销权的恳求，撤销甲的放弃到期债务、无偿转让财富的行为，以维护其权益。对撤销权的时效，规定，撤销权应自债务人知道或者该当知道撤销事由之日起1年内行使，自债务人的行为发生之日起5年内未行使撤销权的，该权益消灭。 专题十五 违约责任一、违约责任的概念和构成要件一违约责任的概念和特征违约责任，也称为违反合同的民事责任，是指当事人因违反合同义务所承当的责任。专题十五 违约责任违约

34、责任具有以下特点：1、违约责任的产生是以合同当事人不履行合同义务为前提的2、违约责任具有相对性3、违约责任具有补偿性4、违约责任具有恣意性(当事人事先的商定和安排)5、违约责任是民事责任的一种方式民事责任由违约责任和侵权责任构成二违约责任的构成要件分为普通构成要件和特殊构成要件。普通构成要件是指违约当事人承当任何方式的违约责任都应具备的条件违约行为，而不以过错为构成要件。违约行为：违约行为是指当事人违反合同义务的行为。特殊构成要件是指违约当事人承当特定方式的违约责任应具备的条件。如承当赔偿损失责任的要件包括损害现实、违约行为及其与损害后果之间的因果关系。三违约责任的归责原那么合同法采取严厉责任

35、原那么为主，过错责任原那么为辅。过错责任原那么，侵权人引起的损害只需在证明损害人客观上有过错的情况下才干要求他承当损害赔偿责任。严厉责任原那么，是指违约发生后确定违约当事人的责任，不思索当事人有无过错过错包括故意和过失而只思索违约结果能否由于当事人的行为呵斥的一种归责原那么。二、违约行为的形状根据履行期限能否到来，可以将违约行为区分为预期违约和实践违约两种。一预期违约1、预期违约的概念和特点预期违约亦称先期违约，是指在合同履行期到来之前，一方当事人无正当理由而明确表示其在履行期到来后将不履行合同，或者其行为阐明其在履行期到来以后将不能够履行合同。预期违约具有以下特点：1预期违约是在履行期到来之

36、前的违约。2预期违约包括两种形状，即明示毁约和默示毁约。3预期违约在责任后果上与实践的违约责任是不同的。实践等待利益；预期信任利益2、明示的预期违约明示的预期违约，是指一方当事人无正当理由，明确一定地向另一方当事人表示他将在履行期限到来后不履行合同。构成明示预期违约必需具备的条件：第一，必需是一方明确一定地向对方作出毁约的表示。第二，不履行合同的主要义务。第三，不履行合同义务无正当理由。 在一方明示毁约的情况下： 另一方有权回绝，一方面坚持合同的效能，等到履行期到来 以后要求毁约方继续履行合同或承当违约责任； 也可以立刻提出恳求 ，要求对方在履行期到来前承当违约责任。 3、默示的预期违约默示的

37、预期违约，是指在履行期到来之前，一方以本人的行为阐明其将在履行期到来之后不履行合同，而另一方有足够的证据证明一方将不履行合同，而一方也不情愿提供必要的履行担保。构成默示预期违约必需具备的条件：第一，一方当事人具有运营运营情况严重恶化；转移财富、抽逃资金以逃避债务；丧失商业信誉；有丧失或者能够丧失履行债务才干的其他情形。第二，另一方具有确凿的证据证明对方具有上述情形。第三，一方不愿提供适当的履约担保。二实践违约在履行期到来以后，当事人不履行或不完全履行合同义务，都将构成实践违约。实践违约有以下几种类型：1、回绝履行无正当理由回绝2、迟延履行3、不适当履行广义各个环节；狭义质量4、部分履行数量三、

38、承当违约责任的方式一继续履行1、概念：继续履行也称强迫实践履行、依约履行、实践履行。作为一种违约后的补救方式，继续履行是指在一方违反合同时，另一方有权要求其根据合同的规定继续履行合同义务。继续履行的特点：第一，继续履行是一种违约后的补救方式；第二，继续履行的内容是根据合同规定作出履行；第三，继续履行可以与违约金、损害赔偿和定金责任并用，但不能与解除合同的方式并用。2、继续履行的构成要件1必需有违约行为的存在；不履行或不符合商定，不包括不适当履行2必需求由非违约方在合理期限内提出继续履行的恳求；3必需根据法律和合同的性质可以履行。在非金钱债务中，假设根据法律和合同的性质不能继续履行，那么违约方也

39、可以回绝非违约方的继续履行的要求。详细来说： 第一，法律上不能继续履行；如提供个人效力的合同 第二，根据合同的性质不能继续履行；如委托合同，合伙合同等 第三，继续履行在现实上不能够；如标的物是特定物并已毁损灭失 第四，继续履行在经济上不合理。费用过高 二赔偿损失1、赔偿损失赔偿损失，又称违约损害赔偿，是指违约方因不履行或不完全履行合同义务而给对方呵斥损失，依法和根据合同的规定应承当损害赔偿的责任。赔偿损失具有以下特点：1赔偿损失是因债务人不履行合同债务所产生的责任；2赔偿责任原那么上仅具有补偿性而不具有惩罚性；消法双倍价钱的赔偿是例外3赔偿损失具有一定程度的恣意性；预先商定支付一定数额的金钱、

40、免责条款4赔偿损失以赔偿当事人实践蒙受的全部损害为原那么。2、商定赔偿损失商定赔偿损失，是指当事人在订立合同时，预先商定一方违约时，应向对方支付一定的金钱或商定赔偿损失额的计算方法。商定赔偿损失是一种附属于主合同的从合同，只需在发生了违约行为并呵斥受害人的损害后才干实践生效。事先商定10万元赔偿金专题十五 违约责任3、完全赔偿原那么完全赔偿原那么，是指因违约方的违约使受害人蒙受的全部损失都该当由违约方负赔偿责任。赔偿包括实践损失和可得利益的损失。可得利益，是指合同在履行以后可以实现和获得的利益。确定可得利益的赔偿的根据有：受害人要证明其蒙受的可得利益的损失是由于违约行为呵斥的；证明这些利益是违

41、约方签署合同时可以合理预见的；受害人可得利益损失与违约行为之间有直接的因果关系。4、赔偿损失的限制1赔偿损失的可预见性规那么赔偿损失不得超越违反合同一方订立合同时预见到或者该当预见到的违反合同能够呵斥的损失。2赔偿责任的减轻赔偿责任的减轻，是指在一方违约并呵斥损害后，另一方面及时采取合理的措施以防止损失的扩展，否那么，应对扩展部分的损害担任。减轻损失的原那么的特点：第一，一方的违约导致了损害的发生；第二，未采取合理措施致使损失扩展；如受害人应为违约当事人妥善保管标的物，而不能不顾，使其毁损灭失第三，呵斥了损失的扩展。三支付违约金1、违约金，是指由当事人经过协商预先确定的、在违约发生后作出的独立

42、于履行行为以外的给付。特点：第一，违约金是由当事人协商确定的；从合同的性质第二，违约金的数额是预先确定的；第三，违约金是一种违约后生效的责任方式。2、对违约金的国家干涉违约金的商定是受限制的。商定的违约金低于呵斥的损失的，当事人可以恳求人民法院或者仲裁机构予以追加；商定的违约金过分高于呵斥的损失的，当事人可以恳求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。四定金罚那么定金，是指合同当事人为了确保合同的履行，根据法律和合同的规定，由一方按合同标的额的一定比例预先给付对方的金钱或其他替代物。当事人可以商定一方向对方给付定金作为债务的担保。债务人履行债务后，定金该当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行商定的

43、债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行商定的债务的，该当双倍返还定金。特点：第一，在性质上属于违商定金，适用于债务不履行的行为。第二，定金责任是一种独立于其他责任方式的制裁措施。预付款 是由双方当事人商定的在合同履行前所支付的一部分价款。预付款的交付在性质上是一方履行主合同的行为，合同履行时预付款要充抵价款，合同不履行时预付款该当返还。 第三，定金具有从合同的性质，以主合同的存在为必要条件。第四，定金合同属于实际性合同，不仅需求有当事人的合意，而且还必需求有定金的现实的交付行为。第五，定金不得超越法定的比例限制。定金的数额不得超越合同标的额的20%，假设超越了20%，超越的部分无效，未

44、超越的部分有效。四、双方违约和第三人的行为一双方违约双方违约，是指合同的双方当事人都违反了其根据合同所应尽的义务。构成要件包括：第一，双方违约主要适用于双务合同；第二，双方当事人都违背了其应负的合同义务；如都履行，都不符合合同第三，双方的违约都无正当理由。二第三人的行为呵斥违约当事人一方因第三人的缘由呵斥违约的，该当向对方承当违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，按照法律规定或者按照商定处理。债务人在承当违约责任以后，有权向第三人追偿。这就是所谓的“债务人为第三人的行为向债务人担任的规那么。 如甲乙 买卖合同；甲丙 委托加工 丙厂工人罢工，甲迟延交付乙五、违约责任的免责抗辩事由一免责事由的概

45、念和特点免责，是指在合同履行的过程中，因出现了法定的免责事由和合同商定的免责事由而导致合同不履行，债务人将被免除履行义务。这些法定的免责事由和商定的免责事由被统称为免责事由。二不可抗力不可抗力是指不能预见、不能防止并不能抑制的客观情况。不可抗力发生后，将导致当事人被部分或全部免除责任。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。不可抗力事件发生后，一方应及时向对方通报合同不能履行或者需求迟延履行、部分履行的事由，并应获得有关证明。同时也该当尽最大的努力消除事件的影响，减少因不可抗力所呵斥的损失。案例一甲与乙签署冰箱买卖合同，商定乙于合同订立后30 日内向甲出卖100台冰箱，单价1000元，乙

46、担任代办托运，交货地点为甲公司所在地，货到付款。乙于合同订立后第10天发出了100台冰箱。甲于冰箱发出当日向乙阐明本人无才干付款。乙寻觅新买家，3天后与丙(丙与甲同处一地)签署合同，商定：丙买下100台托运中的冰箱，每台单价900元，丙于订立合同时向乙公司支付10000元定全，货到后15天内付清全部货款；如违约，违约方应承当合同总价款20的违约金。乙与丙订约后告知甲解除合同。冰箱托运后的第4天遇上泥石流，30台遭到浸泡而毁损。丙于冰箱托运后第5日收到70台完好无损的冰箱，丙以其未能如约收到100台冰箱为由回绝向乙付款，并主张乙双倍返还定金并支付违约金。案例一问题:1乙在与甲的合同履行期届满前主

47、张解除合同能否有合法根据？ 在此解除合同的情形下，乙能否可以向甲主张违约责任？2遭遇泥石流而毁损的冰箱的损失应由谁承当3丙的主张能否得到支持？案例一参考答案:1在甲乙之间的买卖合同中，甲于合同履行期限届至前即明确表示不能履行合同，此时乙享有选择权，既可以等待合同履行期限届至时向甲清查违约责任，也可以行使解除权解除合同，同时主张甲的违约责任，由于甲的行为曾经构成预期违约，且属于明示的预期违约。2在乙与丙之间的买卖合同中，标的物冰箱因遭遇不可抗力泥石流属于不可抗力中的自然灾祸而有30台损毁，此项损失即属于买卖合同中的风险，它不可归责于任何一方当事人。由于乙丙之间的买卖合同属于出卖交由承运人运输的在

48、途标的物，即所谓的路货买卖，其风险移转是自买卖合同成立时风险即转移至买受人，由买受人承当风险，除非当事人另有商定，而本案中并无此商定，故毁损的30台冰箱损失该当又买受人即丙承当。 3由于标的物的部分毁损系由不可抗力所致，出卖人不构成违约，乙不承当违约责任，故丙不能要求乙双倍返还定金。即使不是由于不可抗力而导致标的物的损失，乙构成违约，在买卖合同既商定了定金罚金又商定了违约金的情况下，丙也只能在定金罚那么和违约金中选择其一适用，而不能同时主张。案例二甲乙两公司采用合同书方式订立了一份买卖合同，双方商定由甲公司向乙公司提供100台精细仪器，甲公司于8月31日前交货，并担任将货物运至乙公司，乙公司在

49、收到货物后10日内付清货款。合同订立后双方均未签字盖章。7月28日，甲公司与丙运输公司订立货物运输合同，双方商定由丙公司将100台精细仪器运至乙公司。8月1日，丙公司先运了70台精细仪器至乙公司，乙公司全部收到，并于8月8日将70台精细仪器的货款付清。8月20日，甲公司掌握了乙公司转移财富、逃避债务确实切证据，随即通知丙公司暂停运输其他30台精细仪器，并通知乙公司中止交货，要求乙公司提供担保；乙公司及时提供了担保。8月26日，甲公司通知丙公司将其他30台精细仪器运往乙公司，丙公司在运输途中发生交通事故，30台精细仪器全部毁损，致使甲公司8月31日前不能按时全部交货。9月5日，乙公司要求甲公司承

50、当违约责任。 案例二根据以上现实及的规定，回答以下问题：l甲乙公司订立的买卖合同能否成立？并阐明理由。2甲公司8月20日中止履行合同的行为能否合法？并阐明理由。3乙公司9月5日要求甲公司承当违约责任的行为能否合法？并阐明理由。4丙公司对货物毁损应承当什么责任？并阐明理由。案例二参考答案：1甲乙公司订立的买卖合同成立。根据的规定，采用合同书方式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方曾经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。虽然甲乙双方没有在合同书上签字盖章，但甲公司已将70台精细仪器交付了乙公司，乙公司也接受并付款，所以合同成立。2甲公司8月20日中止履行合同的行为合法。根据的规定，应领先履行

51、债务的当事人，有确切证据证明对方有转移财富、逃避债务的情形，可以中止履行合同。3乙公司9月5日要求甲公司承当违约责任的行为合法。根据的规定，当事人一方因第三人的缘由呵斥违约的，该当向对方承当违约责任。4丙公司对货物毁损应向甲公司承当损害赔偿责任。根据的规定，承运人对运输过程中货物的毁损、灭失承当损害赔偿责任。专题十七 买卖合同一、买卖合同的概念和特征买卖合同是出卖人转移标的物的一切权于买受人，买受人支付价款的合同。法律特征：1 、买卖合同是转移财富一切权的合同作为合同标的物的财富，一方面 该当表现为有形的、详细的物品，不包括无体物和财富权益； 另一方面 ，该财富还该当属于出卖人一切或者出卖人有

52、权处分，并不属于法律、行政法规制止或者限制转让的范围之列。 2 、买卖合同是双务有偿合同 3 、买卖合同是诺成性合同 4 、买卖合同普通为不要式合同二、买卖合同的分类一普通买卖合同和特种买卖合同特种买卖合同的类型：1、附买回条款的买卖合同商定在一定的条件下或期限内买回2、一切权保管条款的买卖合同交付但在一定时间内保管3、分期付款的买卖合同4、凭样品买卖合同5、延续买卖合同 向同一出卖人延续购买同一种类型二非竞争买卖合同和竞争买卖合同非竞争买卖合同是指双方当事人经过要约、承诺阶段达成的协议。竞争买卖合同是指买受人经过竞争方式与出卖人达成买卖的合同。如经过招招标、拍卖的方式等达成的合同。三即时买卖

53、合同和非即时买卖合同即时买卖合同指当时钱货两清的合同，也成为现货买卖合同。非即时买卖合同是指当时不进展付款和交货，而是在以后的某一时期进展付款和交货，也称为远期买卖合同。四特定物买卖合同和种类物买卖合同标的物为特定物的买卖合同，称为特定物买卖合同。特定物可以包括两种 ： 一种 是物品本身即是独一无二的，如名家的名画。 另一种 是经过买受人指定后由种类物变为特定物。 五普通程序买卖合同和特殊程序买卖合同特殊程序的买卖合同即是经过拍卖、招招标方式订立的合同，也包括必需经过特定程序如同意、登记才干生效的合同，如土地运用权出让合同、房屋买卖合同等。三、买卖合同当事人的权益义务权益是合同的目的，义务是实

54、现权益的手段。但学理上和规那么上往往从合同义务的角度阐释合同的内容，从而到达全面把握当事人双方权益义务关系的内容之目的。 一出卖人的义务1、交付标的物 1 实践交付标的物现实交付。 2 交付提取标的物的单证如提单、仓单 拟制交付。 3 交付必要的相关资料单证以外的有关单证和资料 产品合格证、运用阐明书、商业发票等。 4 按期交付标的物。 5按照商定地点交付标的物。当事人没有商定交付地点或者商定不明确，适用以下规定：1、标的物需求运输的，出卖人应将交付给第一承运人以运交给买受人；2、标的物不需求运输的，出卖人和买受人订立合同时知道标的物在某一地点，出卖人该当在该地点交付标的物；不知道标的物在某一

55、地点的，该当在出卖人订立合同时的营业地交付标的物。6按照商定的质量要求交付标的物。7按照商定的包装方式交付标的物未确定，按通用的方式包装。2、转移标的物一切权买卖合同是转移标的物一切权的合同，获得标的物的一切权是买受人的目的，所以，将标的物一切权转移给买受人是出卖人的另一主要义务。普通交付转移一切权；法律规定或当事人特别商定，需求经过同意、登记或者其他手续的，还应履行相关义务 3、担保标的物权益瑕疵与他人不存在权益争议出卖人就交付的标的物，负有保证第三人不得向买受人主张任何权益的义务，但法律另有规定的除外。二买受人的义务1、支付价款 1 按照商定的数额支付价款。合同商定的数额；没有确定，按照订

56、立合同时履行地的标的物的市场价钱履行 2 按照商定的地点支付价款。没有确定，普通应在出卖人的营业地 3 按照商定的时间支付价款。没有确定，该当在收到标的物或者提取标的物单证的同时 2、受领标的物 受领标的物既是买受人的权益，也是其一项义务。 首先 ，买受人该当按照合同商定的时间、地点和方式，接受 出卖人交付的标的物。其次 ，买受人该当在商定的检验期内，对收到的标的物进展检验 ；没有商定检验期的，买受人该当及时检验。 假设发现标的物的数量或质量不符合商定，该当在检验期内通知 出卖人；如没有商定检验期 ，该当在合理期内通知 出卖人。 四、买卖合同标的物一切权转移与风险承当一标的物一切权的转移标的物

57、一切权的转移，是指买卖合同的标的物自出卖人转移至买受人一切。标的物的一切权自标的物交付时起转移，但法律另有规定或者当事人另有商定的除外。交付转移一切权在普通情况下，合同标的物何时交付，标的物一切权就何时转移，即二者同步转移。但在特殊情况下，标的物一切权并非与与标的物的交付同时转移，如机动车买卖、房屋买卖等合同。当事人可以在买卖合同中商定买受人未履行支付价款或者其他义务的，标的物的一切权属于出卖人。保管一切权条款二标的物的风险承当标的物的风险，是指在买卖合同成立后至终止前，标的物因不可归责于当事人任何一方的事由而发生的毁损、灭失。所谓标的物风险承当即指此种损失由谁承当。标的物毁损、灭失的风险，在

58、标的物交付之前由出卖人承当，交付之后由买受人承当，但法律另有规定或者当事人另有商定的除外。交付转移风险、风险随交付合同标的物的一切权与风险责任同时于标的物交付时起转移。买卖合同标的物风险承当的规那么主要有以下内容：1 、普通情况下，标的物风险在标的物交付之前由出卖人承当，交付之后由买受人承当。 2 、因买受人的缘由致使标的物不能按照商定的期限交付的，买受人该当自违约之日起承当标的物风险。 3 、出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物，除当事人另有商定外，买受人应自合同成立时起承当标的物风险。 4、当事人没有商定交付地点或者商定不明确，而由出卖人将标的物交付给第一承运人的，买受人自标的物交付时起承

59、当标的物风险。5、出卖人按照商定或者按照法律有关规定将标的物置于交付地点，买受人违反商定没有收取的，买受人自违反商定之日起承当标的物风险。专题十七 买卖合同6、出卖人未按照商定交付有关标的物的单证和资料的，不影响标的物风险的转移，即标的物风险的转移不受上述单证、资料能否交付的影响。7、因标的物质量不符合质量要求，致使不能实现合同目的，而买受人回绝接受或者解除合同的，标的物风险由出卖人承当。五、几种特殊的买卖合同一凭样品买卖合同凭样品买卖合同是指双方确定一个样品，以该样品的质量作为合同标的的质量规范，双方按此样品履行合同。二试用买卖合同试用买卖合同是由双方当事人确定一个期限作为试用期，一方在该期

60、限内可对标的物进展运用，期间届满后，由运用人决议购买或者退回。试用期普通由双方商定，根据标的物的性质，试用期可长可短。假设双方没有商定，该当由出卖人确定。试用期届满后，买受人有选择权，但假设买受人对能否购买未作表示，视为其情愿购买。试用期间标的物假设有自然损耗或其他合理损耗，该当由出卖人担任。但买受人该当妥善运用标的物，如因买受人的过失呵斥毁损，那么买受人该当作出补偿。至于试用期间的风险，应依老实信誉原那么和公平原那么来处置。按照商业惯例，由于试用买卖是出卖人的一种促销方式，普通由出卖人来承当。 三招标买卖合同招标买卖合同是指经过招标、招标程序订立的合同。招标人的招标书要约；招标人发出的中标通