中国内地与澳门商标法律制度比较研究

1、.：.；中国内地与澳门商标法律制度比较研讨 内容提要：为与回归时其法律必需实现本地化的要求相顺应，澳门总督根据制定了规范商标维护的第5695M号法令简称“澳门商标法令。该法令取消了澳门在商标注册上对葡萄牙行政机关的依赖，将有关制度运转所需的权益赋予了经济司，从而在澳门建立了本人的商标注册制度。一 概述为与回归时其法律必需实现本地化的要求相顺应，澳门总督根据制定了规范商标维护的第5695M号法令简称“澳门商标法令。该法令取消了澳门在商标注册上对葡萄牙行政机关的依赖，将有关制度运转所需的权益赋予了经济司，从而在澳门建立了本人的商标注册制度。澳门商标法令根本重申了葡萄牙工业产权法中商标法部分的规定，

2、保管了原有商标制度的运作方式，较好地表达了对原有法律制度的承继，同时，又根据澳门社会的特点、经济开展的需求以及本地文化的独特内涵，以使之能真正与以华人为主体的澳门社会相交融，该法令对一些特殊问题作了新的规定和安排，特别在法律术语、中文在商标注册及商标运用中的位置、立法技术等方面，很有本人的特征。中国内地商标法律制度的建立起步较早，改革开放后，公布了第一部简称“商标法，于1983年3月1日实施，1983年还公布了简称“商标法实施细那么。以后，1993年曾对作过一次修正，1988年、1993年两次对进展修订。至此，内地建立了比较完善的商标法律制度。在有关国际商标维护方面，我国是lt；简称“巴黎公约

3、、简称“马德里协定等国际条约的缔约国。由于这些条约的缔约主体要求是国家，澳门作为地域，因无资历而没有参与。目前，澳门是经过葡萄牙政府将这些条约适用于澳门而适用这些条约的，在澳门回归后，这些条约能否适用于澳门，根据简称“澳门根本法第条的规定，需由中央人民政府在咨询澳门特别行政区政府的意见后，作出决议或者授权，协助特区政府作出适当安排。但澳门是世界贸易组织的成员，受该组织的简称“TRIPS协议的约束，内地参与世贸组织的谈判还在进展当中。由于法律传统不同，社会经济情况各异，内地和澳门的法律制度有很大差别。就商标法律制度而言，两法域在商标权主体、客体、内容、注册程序、法律维护等方面，既表现了某种趋同，

4、又存在明显的区别。在澳门回归后，按“一国两制的原那么和澳门根本法的规定，澳门将保管本人的法律制度，因此，两法域商标法律制度的不协调，将在一定时期内长期存在。这对于两法域间、两法域与其他各国各地域间经济贸易的开展，将带来负面影响和诸多不便。为此，探寻两法域商标法律制度协调运转的途径，显得尤为重要。二 商标权获得原那么之比较在商标权的原始获得方面，内地实行注册原那么，即只需经过规定的程序办理有关手续，由国家商标机关核准注册后，才干获得商标权。未注册的商标，除人用药品、烟草制品商标等以外，可以运用，但原那么上不受维护，不得对抗第三人运用一样或类似商标。至于知名商标，那么由于经过长期运用，为相关公众所

5、熟知并在市场上有较高声誉，亦可遭到一定程度的维护。任何他人假设“违反老实信誉原那么，以复制、模拟、翻译等方式，将他人已为公众熟知的商标进展注册的，为第27条第1款所指的“以欺骗手段或其他不正当竞争手段获得注册“的行为之一，商标局可以撤销该曾经注册的商标，其他单位或者个人可以恳求商标评审委员会裁定撤销该注册商标。这可以以为是我国对未注册商标有限的特别维护。对于著名商标，及其没有明确规定，仅有一行政规章作了规定，显然这和有差距。澳门亦实行注册原那么。按澳门商标法令第2条的规定，凡采用一定商标，以使本人的产品或效力在经济活动中与他人的产品或效力相区别，且符合法律规定，尤其是有关注册之规定者，将享有产

6、品或效力商标的一切权和公用权。在澳门，也准许运用未注册的制造、销售或效力商标，和内地不一样的是，运用未注册商标不超越6个月者，在该期间内有优先权提出注册恳求，并且可以在该期间内对他人就该商标提出的注册恳求声明异议，恳求予以撤销。对于著名商标的维护，澳门商标法令作了明文规定，凡是属于巴黎公约成员国的国民所拥有的著名商标，任何他人不得“复制、仿造或翻译，以“用于一样或类似产品上，易于呵斥混淆，否那么，利害关系人得要求回绝该商标之注册恳求。可见，澳门对著名商标的维护比内地强，其规定也更符合的要求。三 商标权主体制度之比较内地商标法规定，商标注册恳求人，限于“依法成立的企业、事业单位、社会团体、个体工

7、商户、个认合伙以及符号第9条规定的外国人或者外国企业，国内的自然人，假设非个体工商户、个人合伙，即不是从事营业性质的商业活动的人，不能成为商标权主体。而第9条规定，外国人或外国企业在内地恳求商标注册需满足以下条件之一：所属国同我国共同参与了有关国际条约；所属国同我国签署了有关协议；按对等原那么办理。同时，第10条规定，外国人或者外国企业在中国恳求商标注册和办理其他商标事宜的，该当委托国家指定的组织代理。在澳门，凡具有正当利益运用商标的人，都有运用商标的权益。澳门商标法令第7条规定，尤其是以下人具有运用商标的权益：厂商或制造商，运用商标以标明其工业产品或所制造之产品；商人，运用商标以标明其商品；

8、手工业者，运用商标以标明其手工艺、任务或职业之产品；提供效力者，运用商标以标明其活动。这和内地对商标运用权人的要求一致。至于商标注册恳求人，按澳门商标法令第3条规庭，那么限于以下几类；澳门地域一切居民；成员国公民；在成员国内有有效、真实之住所或工业或商业场所的任何国家的公民；与澳门签署有国际协定的国家的公民；按互惠制度办理的其他公民。可见，澳门并不排除自然人成为商标权主体，外国的商标注册恳求人的条件那么与内地根本一样，但澳门对外国人或企业的恳求，只需在其住所或场所设于澳门之外的情况，才要求由律师代理有关手续，否那么，利害关系人本人或有权作出有关行为的受托人皆可办理，显然，这比内地的规定要宽松。

9、四 商标权客体制度之比较关于商标必需具备的法定构成要素，内地第7条规定：“商标运用的文字、图形或者其组合，该当具有显著性，便于识别。从该条可以看出，内地的注册商标之构成要素有三：文字、图形、两者之组合。内地没有规定商标一定要有称号，但实际中，为便于称谓，商标普通都有称号。至于颜色，未作规定，普通由恳求人在恳求书中指定，否那么，按黑白色处置，由此有人以为“黑白色实践上是商标的构成要素。澳门商标法令第14条规定：“商标可由以任何方式用于产品或其外壳之一称号、图形或徽章标志或其结合式组成。可见，澳门商标的构成要素为：称号、图形或徽章标志、组合式，与内地一样。该条第2款规定：“商标亦得由产品之外形、其

10、外壳或其包装组成，因此，立体商标可以在澳门注册，而在内地是不能获得注册的。至于颜色，该条第3款规定，不能单独作为商标，须配合其文字图样、文字及其他要素，且由利害关系人恳求才干予以维护，这和内地一样。在商标上运用的言语方面，内地未作规定，但不言而喻，恳求注册的商标，其运用的文字应以汉文为主，且必需符合规范化的要求。澳门商标法令有明确规定：“商标之文字应运用葡文、中文或英文，并得三种言语合并运用。这种规定是强迫性的，既思索到了澳门社会中以华人为主的特点，也思索到了澳门与葡国关系的现实。但有两点例外：一是仅用于出口的产品，其商标可运用任何言语，不受该条限制；二是对于国际商标注册恳求以及没有在澳门设立

11、场所的外国公民或实体所提出的注册恳求，也不要求强迫性地运用上述三种文字。两法域商标法都有关于商标的禁用条款，普通直接表示商质量量、功能、用途、数量等的文字或图形，不能作为商标。内地还规定了商品之主要原料、通用称号，带有民族歧视性、夸张宣传并带有欺骗性以及有害于社会主义品德风尚或者其他不良影响的文字和图形，不得作为商标，澳门那么另外规定了表示产品的种类、消费季节或已成为现代言语或正当商务虚践中的惯用标志或标志等，不得作为商标。至于地名，澳门明文制止作为商标，而内地那么规定，县级以上行政区划的地名或者公众知晓的外国地名，不得作为商标，但假设地名具有其他含义或者曾经注册的运用地名的商标除外。至于国家

12、称号、国旗、国徽、军旗、国际组织的旗帜、徽记、称号、“红十字、“红新月的标志、称号等，也在内地的禁用标志之列，而澳门商标法令那么规定，任何本地域、市或其他国内外的公共或私立实体的旗帜、剑徽、盾徽、纹章或其他徽章、红十字会或其他类似性质机构的公用徽章或称号，第三人的姓名、商业称号、公司称号、徽号或肖像等，在获得特别允许的情况下，可以作为商标恳求注册。五 商标注册制度之比较普通而言，商标注册需经恳求和审查两个阶段。内地第11条规定：“同一恳求人在同类别的商品上运用同一商标的，该当按商品分类表提出恳求。但对于在不同类商品上运用同一商标，能否需求提交几份不同的恳求，商标法及其实施细那么未做明文规定。实

13、际中的作法是：国内商标注册的恳求，同一人在一份恳求中，只能在一类商品上运用一件商标；而恳求国际注册，同一恳求人的一份恳求，那么可以在不同类商品上运用同一件商标。在澳门，那么一份恳求只限于某一类别产品或效力，如需求在不同类别的产品或效力上运用同一商标，恳求人需就不同产品或效力分别提出注册恳求。还有一点，即在澳门，准许在同一注册恳求内包含一系列一样商标，但该一系列商标的一切权不可分割，仅给予一商标注册号，而在内地，由于每一件商标注册恳求该当向商标局交送一份，因此，即使只想在同一商品上注册数件商标，也必需每件商标填报一份恳求书。对于注册商标需求在同一类的其他商品上运用的，两法域都要求分别提出恳求。当

14、注册恳求书提交以后，即进入审查阶段。内地的审查机关是国家工商局商标局，澳门是经济司。按内地的有关规定，经方式审查和本质审查后，对于符合有关规定的恳求注册的商标，由商标局初步审定，予以公告；对不符合规定的，可以作出驳回恳求、不予公告的决议或者在能够的情况下限恳求人在15日内补正；对初步审定的商标，自公告之日起3个月内，任何人均可提出异议，假设无异议或者裁定异议不成立，始予以核准注册，发给商标注册证，并在商标局编辑出版的上公告。根据澳门商标法令的规定，其审查也分为方式审查和本质审查，但在详细细节上与内地不同。在方式审查后，对符合规定的，即予公布在澳门上，然后，在公布期满90天后进展本质审查；对不符

15、合规定的，驳回恳求或限恳求人在30天内补正；对于公布的注册恳求，只需以为倘给予注册将对本人呵斥损害之人即利害关系人，才有权向经济司提出异议，而非内地的“任何人。如无人异议或异议不成立，那么发给注册证。内地和澳门在商标注册上均设有异议程序，两者的不同之处在于对异议不服的，当事人提出申诉的机关不同，以及作出判决的机关的权限、判决的性质等不同。在澳门，对于注册恳求公布后的商标有异议的，对回绝商标注册不服的，异议人或其继受人或者被回绝注册恳求人或其继受人，在经济司作出给予注册或不给予注册指示后，得向普通管辖法院按民事简易程序提起诉讼，对法院的判决不服的，可向高等法院提起上诉。而在内地，对初步审定公告的

16、商标提出异议的，均得向商标评审委员会提出复审恳求，并由该委员会作出结局性的行政判决。不过，按TRIPS协议的要求，任何行政判决，当事人必需有提起司法复审的时机，因此，内地商标法中的行政结局判决，不符合该协议的要求，而澳门商标法令的规定和该协议一致。六 商标权的利用及维护制度之比较内地注册商标的有效期限为10年，有效期满前6个月内可恳求续展注册，如在此期间内未提出恳求的，可以给予6个月的宽展期，每次续展注册的有效期为10年。澳门注册商标的有效期为7年，有效期满前6个月可恳求续展，每次续展注册的有效期为7年，澳门商标法令没有宽展期之规定。内地和澳门都有关于转让和答应运用的规定，但有诸多不同。在澳门

17、，假设运用注册商标的企业转让，在无特别规定的情况下，那么推定商标一切权也随该企业一并转让，内地那么无此种规定。在澳门，订立转让合同的双方当事人的签名，还须经过公证认定，这也是内地没有作要求的。内地第25条规定：“转让注册商标的，转让人和受让人该当共同向商标局提出恳求。由商标局对该转让恳求进展审查，并由其核准公告。而在澳门，商标权之转让，得在经济司作附注，并公布于澳门上，未在经济司作附注，那么不对第三人产生任何效能。可见，两者之区别在于“附注与“核准的不同，亦即商标机关对该种买卖行为的管理方式不同。另外，对于商标权的转让或运用答应，内地商标法规定了受让人或被答应人该当保证运用该注册商标的商品的质

18、量，对于运用答应，答应人该当监视被答应人运用其注册商标的商质量量，而澳门商标法令未作该种规定，这当属运用注册商标的起码要求。对于进犯商标权的行为，两法域都作了规定。澳门商标法令规定的商标侵权行为，主要是指冒充商标行为，既包括“将属于他人之注册商标欺诈运用于其产品或效力，也包括“欺诈运用其商标于他人之产品或效力上，使消费者误认产品或效力之来源。这后一种情况，即属商标之“反向冒充。而在内地，商标侵权行为的含义较广，但对反向冒充却未做规定，其定性尚存争议，司法实际上曾有将其定为不正当竞争而非商标侵权的判例，但也只是该案原告未以被告进犯其商标公用权为诉由的结果。另外，澳门商标法令还规定了不正当竞争，但

19、和进犯商标权的行为是不同的，制止不正当竞争行为的规定仅适用于不属于进犯商标权或其他工业产权规定的现实情况。在内地，不正当竞争行为属调整，但与在注册商标权的维护上有一定的交叉和重叠，如何协调，是有待处理的问题。其关键在于未对“冒充注册商标进展定义，亦然，因此，“冒充注册商标究竟是指商标法第38条规定的一切进犯商标权的行为，即采广义了解，还是仅指第38条第l款所规定的“未经注册商标一切人的答应，在同一种商品或者类似商品上运用与其注册商标一样或者近似的商标的行为，即采狭义了解，学界有不同主张。可见，澳门商标法令将商标侵权行为及不正当竞争行为纳于一部法中，有利于规制两种行为的法规之间的协调，值得自创。

20、七 “一国两制下内地和澳门商标制度运转中的协调管理问题从国际法制开展之趋势来看，由于知识经济的悄然而至，知识产品国际市场的逐渐构成，日益广泛的国际化的社会关系要求用协调和一致的法律来调整。正由于此，近年来，法律的协调化已成为国际立法的主潮流。对于有严厉地域性限制的商标法而言，普通不会发生国区际私法意义上的法律冲突，难以用国区际私法规那么来处理商标法领域的不协调问题，因此，从、到最新的TRIPS协议，均确立了一个为各成员国地域都能也必需接受的最低规范，以努力减少各国各地域在商标实体法上的差别。作为国际社会的一员，顺应这种法律协调化开展的趋势，制定和建立与世界各国各地域相协调的商标法律制度，已成为

21、我们参与国际经济竞争的必备条件之一。而在与国际接轨的过程中，实现内地和澳门商标法律制度的协调和一致，将是题中应有之义。这也是由内地和澳门在政治、经济上的亲密联络决议的。政治上，在澳门回归后，将根据澳门根本法和“一国两制的精神建立澳门特别行政区，和香港特别行政区一样，为直辖于中央人民政府的一级地方行政法域；经济上，两法域间的经济贸易的联络本来就很强，在1994年内地和澳门的贸易额中，内地是澳门的第二大进口地域，仅次于香港，是其第三大出口地域，仅次于美国和欧盟，“九九之后，无论从哪个角度思索，这种联络只会加强。可见，澳门对内地有很强的依赖性。而两法域在商标法律制度方面存在的诸多不协调之处，将妨碍两法域间商品的自在流通和效力的自在提供，不利于作为“一国之主权国家的对外科技、经济乃至政治上的交流，亦不利于有效维护商标权人的合法利益。但是，思索到现存问题的复杂性，还要和香港、台湾的商标法律制度协调，各法域在近代法制开展的路向与现存法制的现状等各方面又存在宏大差别，因此，协调商标法律制度需求一个分阶段实施的过程，宜采取渐进的方式来实现商标制度的协调运转。首先，内地和澳门可共同建立一个一致的商标审查机构，由该机构担任审查商标的显著性，并给出审查结果