联营公司基本法律问题探讨

1、.：.；联营公司根本法律问题讨论林嘉 中国人民大学法学院 教授上传时间:2001-11-7阅读次数:7026字体大小：大 中 小在八十年代经济体制改革的浪潮中，横向经济结合以其宏大的凝聚力和显著的经济效益在迅速开展。在横向经济结合的开展中，出现了一种新的组织方式联营公司。本文试就联营公司的根本法律问题作些讨论。联营公司是横向经济结合开展的高级组织方式。所谓联营公司是指两个或两个以上企业，以各种消费要素进展结合而组成的、从事营利性活动的新的经济实体。从联营公司的组建看，它具备以下特征：1. 结合性。结合性是指联营公司作为一个经济组织结合体，是由同行业或跨行业的一批企业，突破部门、地域、一切制的限

2、制，在共同的利益和一致的目的下，以消费要素进展结合而组成的。联营公司的股东只能是实行独立核算，以营利为目的的企业，由于联营公司对其股东是有选择的，因此，其信誉根底，除了资金联络外，还表现为相互间的信任关系。详细地说，结合性主要表达为以下两方面内容。第一，消费要素的结合，即成员企业以资金、设备、厂房、技术、劳动力、工业产权(商标权、专利权)等要素进展结合。联营公司除了以集资的方式处理公司的资金外，普通是以主体厂的名优产品为龙头，由主体厂提供先进的设备、技术、产品商标、熟练的技术工人等，其他成员企业那么提供厂房、原资料、劳动力等，因此，联营公司实践上是有限责任公司，其资本总额由联营各方一次缴足，而

3、不采取公开募集股份和发行股票的方式集资。这使联营公司区别于股份公司，从当前经济结合体的方式看，除联营公司外，还有以单一的资金结合而组成的股份公司，例如，假设干企业直接以货币的方式投资组成公司;或者不仅由联营各方出资，而且向社会发行股票，集资建立股份公司。这些以资金为纽带建立的公司，公司的资本全部分为股份，。其信誉根底只需资金的联络，企业间没有构成消费运营协作关系。这类公司可称为联营股份公司，但不是本文所指的联营公司。第二，消费运营和利润分配关系的结合。联营公司兼有消费、运营、效力等多种功能，成员企业参与联营公司，在其消费运营、产品开发、质量管理等方面，要服从公司的一致协调管理，同时也有权参与公

4、司的董事会，共同运营和决策;在分配关系上，成员企业以投资入股的比例对公司的利润进展分配。2. 企业性。企业是把消费要素结合起来，独立从事消费运营活动的以营利为目的的经济组织。国务院明确指出：“企业之间的横向经济组织是企业性的，不能变成行政性的管理机构。联营公司是企业经济组织，而非行政性机构，其企业性表现为：第一，从消费要素看，联营公司是假设干企业以资金、厂房、设备、技术、劳动力等要素投资组成的。因此，它是按照专业化分工协作的原那么把一定数量的劳动力、劳动资料、劳动对象等消费要素优化结合起来的消费单位。第二，联营公司是一个独立从事消费运营活动的单位，公司有独立的财富，在消费上有运营自主权，实行独

5、立核算，以本人从事消费运营活动的收入抵偿本人的支出，并按国家规定交纳税款。第三，联营公司是营利性经济组织，公司的建立，就是为了获得利润、获得较好的经济效益。这些特征，使联营公司作为经济实体，严厉区别于行政公司。调查了联营公司的特征后，以下拟对联营公司的根本法律问题作些讨论。(一)联营公司的法人位置在分析联营公司的法人位置之前，有必要将法人合并与法人结合区别开来。法人合并，是指数个法人合并为一个法人，而原有法人不再保管其法律位置。法人合并主要有吸收合并和新设合并两种，前者是指两个法人合并时，其中一个法人存续，另一个法人消灭;后者是指两个法人合并时，该两个法人均归消灭而另创一个新法人。法人结合是在

6、坚持各企业法人独立的法律位置的前提下进展的，即企业法人参与联营后，仍具有独立的法律位置。联营公司就是法人的结合。根据民法通那么规定的法人成立的条件看，要判别联营公司能否为法人，关键就要看联营公司能否有独立的财富。对联营公司来说，经过联营，公司获得了进展消费运营活动所需的财富。公司以成员企业投资入股的方式来集资.集资的这部分资产，就是联营公司的独立财富;另外，公司经过从事消费运营活动所获的盈利及其它费用，也都属于公司的财富。公司的财富与股东企业的财富是分开的，公司以本人的全部财富对外承当责任，而股东仅以本人的出资对公司承当责任。这样，联营公司有独立的财富，也具备了成为法人的其他条件，因此，它是具

7、有独立主体资历的法人，可以以本人的财富独立承当民事责任。应该留意的是，在联营公司财富的计算上，不能把联营公司成员企业的财富的总和作为联营公司财富予以登记，由于成员企业的财富已进展了登记， 假设再作为联营公司的财富进展登记，就会出现资产反复计算的情况。联营公司是法人，成员企业参与联营公司后，其法律位置如何确定呢?要判别其在法律上能否独立，依然该当看企业财富权的归属。诚然，成员企业参与联营后，在一定程度上其消费运营的独立性减弱了，它必需在公司的一致协调下进展消费运营活动，由于联营的目的就是把假设干同行业的企业结合起来，就某一消费分工协作，提高消费的社会化程度，从而提高经济效益。因此，公司必然要行使

8、一定的管理协调职能，如对各成员企业的消费方案、物资管理、新产品开发等方面进展一致协调。但这并不意味着成员企业的法人位置因参与联营公司而丧失，应该把企业的经济独立性和法律独立性区别开来。法律上能否独立，就看它能否独立地享有财富权。各成员企业参与联营公司后仍实行独立核算，自傲盈亏，对本企业的财富(投资入股者除外)享有一切权或运营权，并且以本人投资的财富为限对公司承当责任。这足以阐明，联营公司的各成员企业在法律上是独立的，依然享有法人资历。因此，一些联营公司在其章程中也明确规定，“公司和成员厂均具有法人位置，“公司和成员厂实行两级法人制。 1这里，出现了“两级法人这是当前法学界颇为争议的问题。终究如

9、何对待“两级法人，其与法人实际能否相悖?在我看来，在联营公司这类经济结合体中运用“两级法人的概念是有一定道理的，之所以用“两级一词，是根据联营公司的客观存在，从广义的概念出发，把联营公司视为包括一切成员企业在内的经济结合体，在这个经济结合体内，由于存在着行政上有协调和管理关系的假设干法人，故称“两级法人。这里切不可把“两级法人了解为法人本身分为上级法人和下级法人，而它只是阐明该两个法人在行政上有隶属关系。由于作为法人来说，它们是平等和独立的。法人是民事法律关系中独立的主体，它只阐明在经济组织之间的经济往来中，谁具有民事权益才干和行为才干，而享有这种权益主体资历的组织，在民事流转中，是一种平等的

10、关系，表现为各自独立。因此，“两级法人并不违背法人实际。联营公司的“两级法人阐明了公司具有以下特征：第一，在联营公司里，公司和各成员企业具有法律上的独立性和消费上的从属性。如上所述，公司是一个独立的法人，各成员企业也是独立的法人，具有法律赋予企业法人的全部权益，因此，在法律上公司和各成员企业都是各自独立的。另外，联营公司作为经济实体，从其内部组织构造看，它存在着两个不同的运营管理层次，公司必需对各成员企业的消费进展协调，因此，在消费上公司和各成员企业具有从属关系。第二，在对外关系上，联营公司作为法人，只能以公司的名义参与各种法律关系，而不能直接以一切成员企业的名义参与法律关系，也即是说，联营公

11、司和各成员企业在法律上并不是一个一致的主体，假设公司以各成员企业的名义参与各种法律关系，那必需求在公司和各成员企业之间构成一种委托代理关系。公司以代理人的身份在成员企业的授权范围内活动。第三，联营公司和各成员企业有本人独立的财富，并承当各自的责任。联营公司和各成员企业作为法人，它们都有各自独立的财富，公司的财富与成员企业的财富相分别，在承当民事责任上，公司以本人的财富承当责任，各成员企业对公司的责任，仅以出资为限，也就是说，各成员企业除了缴足本人的出资外，对公司名义下所欠的债务，并无清偿的义务，同样，公司对各成员企业所欠的债务，也没清偿的义务。(二)联营公司的财富权要分析联营公司财富权的法律性

12、质，必需联络联营公司不同构成情况进展调查。联营公司是由不同的“合成元素组成的，有的由假设干全民一切制企业构成，有的由假设干集体一切制企业构成，还有的那么由全民、集体、乡镇企业等多种经济方式交叉构成。因此对联营公司财富权的性质就不能一概而论。联营公司作为独立的法人，拥有独立的财富，其财富各成员企业的投资，投资就意味着财富的一切权或运营权从投资的一方转移到投资的另一方，这样，投资的财富就独立于投资者而为联营公司所享有。我国民法通那么规定，“全民一切制企业对国家授予它运营管理的财富依法享有运营权，“劳动群众集体组织的财富属于劳动群众集体组织一切。因此，由假设干全民一切制企业组成的联营公司;其财富权性

13、质并没发生变化，公司对其财富享有运营权。由假设干集体一切制企业组成的联营公司，其财富权性质也没发生变化，公司对其财富享有一切权。问题在于假设联营公司的财富既有全民一切制企业出资、又有集体一切制企业出资和乡镇企业出资，这要判别联营公司财富权的法律性质就有一定的复杂性。以下就该问题进展分析。不同一切制企业出资组成一个新的经济实体，一切权性质该如何确定?实际中，这个问题曾经被明确地提出来了，在实际上也成为一个争论点。例如有人以为，各成员企业并没有为入股而丧失了对属于本人的那份财富的一切权，入股财富的一切权是一种共有财富关系中的份额一切权。根据这种观念，一方面，公司的财富由假设干成员企业共同享有，而联

14、营公司本身对其财富那么不能享有一切权，难以充分自在地支配其财富，这不符合联营的初衷;另一方面，由于公司是由不同一切制企业出资组成的，势必呵斥公司财富分为假设干部分，某部分有一切权，某部分有运营权，在运用时就要有明显的界限。因此，如此认定联营公司的财富权，难以处理实际中出现的众多难题。一切权是一切制方式决议的，是一切制在法律上的反映。横向经济结合中出现的一些新的经济组织，很难用全民一切或集体一切作简单的概括。为此，经济学界把经济结合中以结合投资、一致核算、自傲盈亏、按资分利为特点的实体性的经济结合称为“结合经济。结合经济是多种一切制方式的交叉结合，其内涵和外延都与“全民和“集体不同，是一种“结合

15、一切制。就联营公司来说，“结合一切制也即是公司代表各结合企业，对投资的财富享有独占的权益。因此，在法律上，联营公司的财富就表现为“法人一切权。根据民法实际，一切权阐明主体对物独占和垄断的权益，是同一物上不依存于其他权益而独立存在的财富权益，它包括了占有、运用、收益和处分的权能。法人一切权是指公司作为独立的法人，对其财富享有独立支配的权益，也包含了对财富占有、运用、收益和处分的权能。法人一切权标志着物的最终归属和一切者对物的支配力，一物可以数易其主，也可以同时属于假设干一切者，但一物之上只能有一个一切权。因此，法人一切权也表现为绝对性和排他性，一切者之外的任何人都不得非法干涉和支配该法人的财富。

16、赋予联营公司法人一切权，如何对待国营企业作为联营公司的成员企业，对公司投资的那部分财富的法律性质呢?根据“两权分别的实际，国家对全民一切制财富享有一切权，企业享有运营权。运营权是法律赋予国营企业对其运营管理的财富所享有的权益，是一种新型物权，为完成商品消费和商品交换，企业在国家授权范围内，对其运营的财富可以享有占有、运用和依法处分的权益，而国家作为财富一切者并不能无故干涉企业法人在授权范围内的运营活动，也不能阻止企业法人在商品消费和商品交换中合法地转移部分财富。我国明确规定：“企业有权按照法律和国务院规定与其他企业、事业单位联营，向其他企业、事业单位投资，持有其他企业的股份(第34条)。“企业

17、有权按照国务院规定出租或者有偿转让国家授予其运营管理的固定资产(第29条)。这充分阐明，企业可以合法地处分本人的财富，当国营企业将一部分资产投入联营公司时，实践上就是国营企业按照法定程序将本人运营管理的财富转移给了联营公司，而联营公司作为法人就获得了该财富的一切权。那么，能否联营公司获得了一切权，国家就因此而丧失了对该部分财富的权益呢?我们知道，一切权是财富权的重要部分、但不是独一的权益。对国营企业投资的财富，国家可以经过国营企业而获得出资权或股权，国家经过行使出资权，最终实现其财富权。赋予联营公司法人一切权，使联营公司可以在法定范围内按照本人的意志对公司的财富独立地享有占有、运用、收益和处分

18、的权益，真正成为独立自主、自傲盈亏、独立承当民事责任的商品消费者和交换者，成为具有自主性和内在动力的能动组织，排除一切不用要的行政干涉，发明出显著的经济效益。赋予联营公司法人一切权，也有利于使国家对企业的管理逐渐由直接控制为主转为间接控制为主，最终从根本上摆脱国家作为企业的直接运营者的负担，从而实现国家对企业的宏观管理和控制。(三)联营公司的组织管理机构联营公司作为法人，有本人独立的意志，它的意志必需经过某种机构来完成、表示和实现。这种机构就是法人的意志机关。董事会是法人的意志机关之一，是联营公司的组织管理机构，也是公司消费运营决策的最高校力机关。目前联营公司的董事会组成主要有两种情况，一种足

19、以主体厂为主设立董事会，同时配备少数人员担任协调任务，这种方式通常被称为“一套班子、两块牌子;另一种方式是主体厂之外单独设立董事会，各成员企业均可参与，实行董事会指点下的总经理担任制，这种方式相对于上一种方式，可称为“两套机构，两块牌子。两种董事会组成方式之比较，后者优于前者。以第一种方式组成的董事会，不是一种科学的组织管理方法。由于各成员企业都是独立的实体，都有本人各自的经济利益，联营是为了获取更大的利润，因此各成员企业都关怀公司的运营管理决策，而董事会是公司执行业务的必要的集体机关，公司艰苦的运营决策都由董事会决议，因此，参与董事会是成员企业行使运营决策权的重要途径。但假设由主体厂的指点机

20、构替代董事会，就难免减弱了成员企业的自动权，这样“越俎代庖的做法，不利于作出科学的运营决策，不利于建立平等的主体关系，不利于构成集团的向心力和凝聚力。对于这种管理机构有必要进展改革，使其向第二种方式过渡。第二种方式，采取“两套机构，两块牌子的管理体制，是一种较为行之有效的管理方法，由于联营公司是以消费名优产品的企业为主体骨干企业，结合假设干同类企业而组成的，因此必需根据联营公司的特点来设置公司的管理机构，既要反映主体厂的位置，又要顾及成员厂的利益。 “两套机构、两块牌子是指联营公司的管理机构与主体厂分开，新设置一个董事会作为公司的决策机关，各成员企业符合公司章程规定的中选董事条件的，均可作为董

21、事，参与董事会。由于主体厂在联营公司中占了主导位置，因此公司的董事长和总经理普通由主体厂指点担任。据各国公司法规定，占据董事职位的可以是自然人，也可以是法人，联营公司的股东都是企业，作为董事的也只能是企业法人，因此，各“成员厂厂长参与董事会，实践上是作为董事的代理人而参与董事会的。关于董事的条件，各联营公司规定不一，有的根据各成员厂的经济位置和作用决议，有的根据各成员厂投资入股的资金来确定，还有的规定每个成员厂派一名董事。 1普通来说，成员厂厂长都具有双重身份，一方面作为董事的代理人参与公司的运营决策，另一方面他又是运营决策的执行者，根据董事会决策的方针，指挥本企业的消费运营。联营公司董事会的职权主要有两方面，一是执行业务，例如审查公司各项开展规划，审定公司的消费运营方案和利息或红利分配，对公司的总经理、副总经理的提名和任命，对公司章程进展解释和修订等;二是代表公司，董事会依规定选出一个董事长，董事