00249国际私法365音频练习讲义

1、第十章 知识知识分为：著作权、专利权和商标权，其中专利权和商标权合称为工业。知识所包含的门类众多，而且包括的权利也相当繁杂，既包括人身权又包括权。第一节 知识上的法则一、专利权的1.专利授予国法说：法国、匈牙利等，是国际上解决专利权法律的最普遍做法。行为地法说：奥地利：“无形综合适用法律说：秘鲁：知识权的创立、内容和消灭，依使用行为或行为发生地国家的法律。”的存在和效力权利登记地法；承认和实施这些权利的条件当地法。二、商标权的1.适用商标地法律。大多数国家尤其是对商标实行在先原则的国家普遍采取的原则。2.被请求国保说：“知识由在那里请求保护知识的国家的法律支配。”3.行为地法说：主要指：商标使

2、用行为地和商标行为地。此说多在商标权的中适用。三、著作权的1.适用被请求保护国法律不少国家的法律以及保护文学艺术作品公约和世界公约均倾向于采用这一原则。这一原则有利于被保护国国家和社会的利益，但不宜适用于解决诸如作者、权利能力、行为能力等与国籍联系较为密切。2.适用作品首次地法。即首次或作品产生著作权的国家的法律。阿根廷等国家。3.综合适用两个或两个以上的法律。如：秘鲁，对著作权的产生和存续问题适用首次的法律，而对权利的行使问题适用作品被请求国法律。并获得著作权的国家注意：1）上述关于专利权、商标权和著作权的主要是针对知识的创立、变更、内容、效力与而言的。2）至于知识的转让，因其是通过合同来实

3、现的，他除了要受到有关国家强制性法律规定的限制外，一般应适用合同准据法的选择规则，即按意思自治原则或最密切联系原则来解决。3）有关知识小结争议的管辖权通常为专属管辖。第二节 知识上的国际保护一、保护知识的国际条约知识的国际保护主要是通过缔结各种知识的国际保护实体法公约的途径来实现的。1.主要工业条约1）保护工业黎公约1883 年由法国等 11 个国家在巴黎缔结，是目前各种工业球性多边国际公约。公约中缔结最早、成员最广、最基本、最重要的全中国 1984 年 11 月加入巴黎公约，公约于 1985 年 3 月 19 日生效。巴黎公约没有给缔约国制定适用的专利法和商标法，仅规定了“国民待遇”等基本原

4、则和一些对成员国的最低要求。主要内容包括：国内工业的保护范围：工业的保护范围包括：发明、实用新型、外观设计、商标、服务标识、厂商名称、产地标记或原产地名称以及制止不正当竞争。公约所指的工业是广义的，不限于工商业本身，同样适用于农业、采掘业或天然产品。国民待遇原则：公约成员国的国民在其他成员国境内享有该国法律现在或将来给予各该国国民的各种利益。而不管他们在该国是否有住所或营业所。优先权原则：对发明、实用新型、外观设计和商标的申请人给予优先权。优先权：申请人首次向任一公约成员国提出申请之日起，可以在一定期限内以同一发明或商标向其他成员国提出申请，而以第一次申请日为以后提出申请的日期。（发明、实用新

5、型的优先权期限是 12 个月，外观设计和商标为 6 个月）强制原则：专利权人自提出申请之日起满 4 年或自批准专利日起满 3 年未实施专利又不提出正当的理由，各成员国可以核准强制。专利商标独立原则：不同成员国对对同一发明创造批准给予的专利权和商标权是彼此独立、互不影响的。同一发明创造和商标在某一成员国被授予、驳回或撤销了专利权和商标权之后，并不能决定和影响其他成员国授予、驳回或承认该专利权和商标权。临时性保护原则：对于在任何一个成员国内举办的、经承认的国际展览会上展出的商品，在申请发明、实用新型和外观设计时可以给予临时性保护，保护期限与优先权期限相同。（发明、实用新型的优先权期限是 12 个月

6、，外观设计和商标为 6 个月）2）专利合作条约巴黎公约没有对专利权的国际申请和程序作出规定，一项专利如果想要在若干个成员国获得保护，申请人必须到几个成员国去申请。专利合作条约主要确立了“一次发明一次申请制度”，即条约的任何居民或国民只需向受理国际专利申请的本国专利机关提出一次申请，并指明自己的发明拟获得哪些国家的专利权，此种国际申请的效力跟申请人分别向每个国家提出专利保护申请的效力完全相同。完全是程序性条约是非开放性国际条约，只对巴黎公约成员国开放。3）商标国际马德里协定巴黎公约未能实现简化商标手续的国际目标，商标马德里协定作为补充大大简化了国际商标程序。主要内容如下：保护对象：产品商标和服务

7、商标。有资格提交申请案的是协定成员国的国民或是在成员国有住所或实际营业所的非成员国国民。商标的国际程序。国内向本国商标主管部门提出国际申请转交世界知识组织国际局形式国际：A 符合条件的，公告通过。B 不符3 个月内修改，否则驳回。的效力。通过之日起生效。若申请优先权，优先权日国际局的日。国际的期限。有效期 20 年，续展时限 20 年，次数不限，到期前 6 个月申请续展，期满后有 6 个月的宽限期。其他规定。A.商标权人可以要求扩大商标的保护范围B.商标权人C.取得国际全部或部分转让其在一国或几国的商标所的商标如需改变原商标的文字图案或扩大使用范围，应另行申请新的国际。2.主要国际著作权保护条

8、约1）保护文学艺术作品公约世界上第一个保护文学艺术和科学作品的国际公约，也是最重要、影响最大的保护著作权的国际公约。公约的三个基本原则：A.国民待遇原则：即使不是成员国作者，只要在任何成员国有住所或惯常居所，仍可享受公约规定的国民待遇。B.自动保护原则：公约成员国作者的作品一经产生，或非成员国的作品一经在成员国首次关成员国的保护。，便自动受到有C.独立原则：享有国民待遇的作者在公约任何成员国所取得的，均依“权利要求地法”，不依“作品来源地法”保护。最低限度保护标准A.各成员国不论是对本国的作品还是对外国作品的 B.保护期限的最低限度：经济权利：作者终生及死后 50 年摄影作品和实用艺术作品：作

9、品完成后 25 年保护都不得低于公约规定的最低限度。难以确定作者的作品或笔名作品：之日起 50 年受保护的作品的范围和发展中国家的特殊待遇。在作者翻译证时，发展中国家可以向其国民颁发翻译或用于教学或研究之用的强制证。2）世界公约1952 年日内瓦主要内容：间代表会议签订了世界公约附条件的自动保护原则：受保护的作品只要符合特定条件：（有标记；首次年份；所有人）便可在成员国自动受到保护，不必履行任何登记之类续。的保护期限公约只保护经济权利。的保护期一般不少于作者终生及死后 25 年，摄影作品和实用艺术作品不得少于 10年。无溯及力原则：“本公约不适用于当公约对某成员国生效时，已利。”进入该国公有领

10、域的作品或作品中的权与公约的关系：世界公约是力图在公约和泛美公约之间达成某种程度的平衡和协调。世界公约与公约相比有以下两个特点：A.该公约要求符合一定形式才能取得，没有实行自动保护原则。B.的保护期限比较短。世界公约不影响已经参加了公约的国家的成员资格，已经参加公约的国家，可以再参加世界公约，但不得因此退出公约，否则其作品在公约成员国内将不受世界公约的保护。3）保护表演者、制品制作者和广播组织的国际公约1961 年在罗马签订，又称罗马公约，是关于邻接权保护方面的第一个国际公约。主要内容：国民待遇原则：公约对表演者、制品制作者和广播组织获得国民待遇分别规定了一定条件。邻接权的内容：公约对邻接权的

11、内容作了详尽的规定，但未涉及任何受保护主体的精神权利，故仅针对经济权利而言。对表演者、制品制作者以及广播组织者的权力作了详尽的规定。对邻接权的限制。公约规定下列情形下利用他人邻接权不：A.私人使用；B.实事中少量；C.广播组织为编排自己的广播利用自己的设备暂时录制；D.仅用于教学与科研目的。录制者的非自动保护原则：公约对表演者的部分邻接权和广播组织者就广播享有的全部邻接权，没有提出专门的程序和形式要求，实行自动保护原则；而对录制者就其录制品享有的邻接权以及表演者就其表演的享有的邻接权提出了形式上的要求。权利保护期限：各成员国提供的最短保护期限不得少于 20 年。追溯力：没有溯及力。A.公约不影

12、响在某个成员国参加之前已经受到保护的那些权利；B.公约不要求其成员国对参加公约前已经产生的作品给予保护。4）保护制品制作者其制品公约开放的公约，不以参加任何知识国际公约为前提。加入该公约时，不允许任何保留仅涉及对制品的保护，是一个极简短的专门性公约。5）视听作品国际登记条约（P170）6）关于播送由人造3.主要综合性知识与贸易有关的知识的载有的信号的公约（P171）条约协定简称TRIPs 协定适用于世界贸易组织成员。主要内容有：1）总则和基本原则：规定了成员义务的性质和范围；规定基本原则主要有：国民待遇原则和最惠国待遇原则。2）知识的范围：七大主要类别：及相关权利（著作权和邻接权）、商标、地理

13、标志、工业设计、专利、集成电路布图设计、未。知识知识则。的实施：规定知识的法律实施程序。不同于以往公约由各国自行规定。的获得与维持：协定规定知识的取得应以知识被或被为准，即采取非自动保护原5）关于争端的防止及解决：原则：各缔约国将各自的有关加以并通知与贸易有关的知识理事会，以便其他缔约方和知识持有人了解相关规定。一旦缔约发生争端，协定规定适用世界贸易组织的争端解决程序，并允许跨行业的交叉贸易来制止知识产权行为。6）最后条款：除非经缔约方全体一致同意，任何缔约方不得对协定条款提出任何保留。二、保护知识的国际组织1.世界知识组织具体任务：鼓励缔结新的国际条约，协调各国，给发展中国家以法律、技术，收

14、集和，以及办理国际或成员国之间的其他行政合作事宜等。对发展中国家的法律、技术包括：就技术转让、起草知识方面的给发展中国家予以，帮助发展中国家建立专利和专利文献机构并为其培养专业等。2.世界贸易组织1994 年达成的与贸易有关的知识协定成为世界贸易组织保护知识的法律文件。随着新技术的发展，无形的知识贸易以及有形商品贸易中的知识问题越来越受到国际社会的重视，知识的国际保护也已成为世界贸易组织的重要议程。第三节 中国有关知识国际保护的法律制度一、国际法源中国已先后加入了几个重要的国际知识保护公约1980 年加入成立世界知识组织公约1984 年加入保护工业加入商标国际巴黎公约马德里协定1992 年加入

15、保护文学艺术作品的界公约公约、保护制品制作者其制品公约、世1993 年加入专利合作条约2001 年加入与贸易有关的知识协定二、国内法源1.专利权方面：中1）有条件的国民待遇：民专利法没有经常居所或营业所的外国人、外国企业或者外国其他组织申请专利的，依照其所属国同中国签订的协议或者共同参加国际条约，或者依照互惠原则，根据该法办理。2）优先权的相关规定：申请人自发明或实用新型在外国第一次提出专利申请之日起 12 个月内，或者自外观设计在外国第一次提出专利申请之日起 6 个月内，又就相同提出专利申请的，依照该外国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者相互承认优先权的原则，可以享有优先权。2.商标权方面：中民商标法1）有条件的国民待遇原则：同于专利法2）优先权的相关规定：商标申请人自商标在外国第一次提出商标申请之日起 6 个月内，又就相同商品以同一商标提出商标申请的，依照该外国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者相互承认优先权的原则，可以享有优先权。3.著作权方面：1）中民著作权法：外国人、无国籍人的作品，根据其作者所属国或者经常居住地国同中国签订的协议或者共同参加的条约享有的著作权受本法保护。外国人、无国籍人的作品首先境内的，依照本法享有著作权。未与中国签订协议或者共同参加国际条约的国家的作者及无国籍人的作品首次参加的国际条