国际货物买卖法之CISG.课件

1、第三节 联合国国际货物销售合同公约（United Nations Convention on Contracts for the International Sale of Goods ，CISG）概述 一、产生背景早在20世纪20年代国际统一私法协会就致力于制定国际货物销售统一法。随后由海牙国际私法会议在1964年制定出了两个过渡性质的国际货物销售法公约，即国际货物销售统一法公约和国际货物销售合同成立统一法公约。最后，联合国国际贸易法委员会合并了这两个公约，并加以改善，最终于1980年在维也纳外交会议上通过了CISG。公约获得76个国家承认(2010年9月) 。第1页，共75页。学习CISG

2、的两个网址/uncitral/en/case_law.html贸易法委员会法规的判例法 /美国佩斯大学CISG数据库/cisg/text 第2页，共75页。二、CISG的适用范围（1）公约1988年1月1日生效。除序文外，共包括四个部分计101条。第一部分：适用范围和总则；第二部分：合同的订立；第三部分：货物销售；第四部分：最后条款。公约第1条1款（a）规定：本公约适用于营业地在不同国家的当事人之间所订立的货物销售合同，如果这些国家是缔约国。第3页，共75页。“营业地”的几个问题判断合同的国际性以合同当事人的营业地为准，不考虑当事人的国籍。 营业地，指固定、永久性的独立进行营业的场所。“事实上

3、从事营业活动的地方；要求有一段持续期间，一定的稳定性以及一定程度的自主性”。联络处不能被视为是公约意义上的“营业地” 。 如果当事人有一个以上的营业地，则以与合同及合同履行关系最密切的营业地为其营业地；如果当事人没有营业地，则以其惯常居住地为准。（第10条）当事人营业地在不同国家的事实，如果从订立合同前任何时候或订立合同时，当事人之间的任何交易或当事人透露的情报均看不出，应不予考虑。（第1条第2款)第4页，共75页。案例一：Asante Technologies Inc v PMC-Sierra Inc （CISG-online 616）买方Asante Technologies Inc的主营

4、业地在加利福尼亚，买方从卖方PMC-Sierra Inc在加利福尼亚的经销商那买ASICs集成电路。卖方在特拉华州成立，同时在加州也有机构，但是，卖方的主要行政、企划和管理部门都设在加拿大的BC省的伯纳比，同时买方也是向卖方在伯纳比的部门订购，货物也是在那里交付。卖方在加州的机构则给买方出具了发票。加州法院认定合同的主要联系点位于卖方在加拿大的部门，而卖方在加州的机构与合同的联系则不那么重要，因此根据公约第10条(a)款，公约适用。因为双方的营业地在不同国家。 第5页，共75页。案例二：Sarl Pelliculest et al., v GmbH Morton International e

5、t al. （CISG-online 578）If a German company with its branch in Germany buys something from the German agent of a Swiss company (which does not have a branch in Germany) then the German company must have been aware that the agent acted for the Swiss company and/or that the Swiss company has the closes

6、t connection to the contract and its performance, for the CISG to apply pursuant to Article 10(a) CISG. If the agent did not reveal that he/she contracted on behalf of the Swiss company and if it is not evident that the contract has a close connection with the Swiss company (either through previous

7、dealings between the parties, the negotiations, or from the contract or its performance), the CISG will not be applicable. Instead, German law would apply. 第6页，共75页。“货物”的几个问题货物一般指动产、有形物。关键因素是在交付的时候货物可移动。农作物在收割前也可以适用公约来调整。 买卖仓储单证、提单等代表货物的文件，也属于公约调整的范畴。 权利，诸如知识产权，请求权，在有限责任公司的权益，不属于公约中“货物”的概念范围。计算机软件一般

8、也被视为货物，只要软件被某种数据载体保存，如硬盘、磁盘或芯片等。但计算机软件上的著作权本身的交易（如网上付费下载软件）是否能适用公约则存在争议。 公约第2条对货物的限制性规定。第7页，共75页。“销售合同”的几个问题 根据合同约定卖方有义务交付货物并转移其所售货物的财产权，而买方有义务支付价款并接受货物的合同。合同的实质在于交付价款以换取货物。（第30 条和第53 条）公约覆盖分期分批交货合同（第73 条），还有由供应商直接向卖方的顾客交付货物的合同。更改销售合同的合同也属于本公约实质性适用范围之内（第29 条） 。一般来说，分销合同是一种框架性的合同，只规定订货方式、运输方式、付款方式等笼统

9、性事项，而不规定注入产品的数量和交货日期等细节问题，留待日后签订的单个购货合同来确定。这些合同侧重于“组织经销”而不是转移货物所有权。因此，不适用公约。具体的单个购货合同则适用公约。 第8页，共75页。根据国际私法规则导致适用公约。第1条1款（b）规定：如果国际私法规则导致适用某一缔约国的法律，则公约也将适用于营业地在不同国家当事人间订立的货物销售合同。例如:位于A国的甲方和位于B国的乙方订立了货物买卖合同，A国是缔约国而B国不是，本来不应适用公约，但合同在A国订立，如果法院地国法规定，合同关系适用合同订立地法，即A国法，则依(b)条的规定,当国际私法规则指向缔约国的法律时，应适用公约，于是公

10、约得以适用 。 二、CISG的适用范围（2）第9页，共75页。思考：如果双方当事人营业地所在的两个不同国家都是缔约国，但法院地的国际私法规则指向第三国（非缔约国）法律，此时公约是否适用？根据贸易法委员会的解释，公约优先于对法院地国际私法的援用。因为公约的规则更具体，并能直接带来实质性解决办法，而诉诸国际私法则要求采取两步走的方法，先确定准据法，然后再适用该法律。因此，缔约国法院在诉诸法院地的国际私法规则之前，必须先确定本公约是否适用。第10页，共75页。三、不适用CISG的买卖范围（1）(公约第2条)公约不适用于以下的销售: (a)购买供私人、家人或家庭使用的货物买卖。购供私人、家人或家庭使用

11、的货物属消费品买卖，一般由内国的消费者保护法来保护。买方在订立合同时的意图非常重要，至于买方购买货物的实际用途则无关紧要。如果个人购买货物是出于商业或者职业的目的，则该销售不在本公约的适用范围之外。因此，下列情形都属于公约的适用范围：一位专业摄影师为营业目的购买一架相机；某个企业购买香皂或其他化妆品以供员工个人使用；一位汽车销售商为转售目的购买一辆汽车。第11页，共75页。例外：如果卖方在订立合同前任何时候或订立合同时不知道而且没有理由知道这些货物是购供任何这种使用的，则公约仍然可能适用。案例：一个德国的律师向法国的一家家具厂订购一张办公椅。该律师发出订单的时候使用的信笺是其所在律所的公用信笺

12、，有律所的字样作抬头。这种情况下，即使该律师买办公椅的目的是为了家用，但由于家具厂在订立合同时没有理由知道或不应知道，所以合同仍然可适用公约。 第12页，共75页。(b)以拍卖方式进行的买卖(c)根据法律执行令状或其他令状的买卖这两种成交方式与一般的买卖不同，应受各国专门性或强制性法律支配。但商品交易所的销售不在这一排除范围，它们只是构成订立合同的一种特殊方式。第13页，共75页。(d)公债、股票、投资证券、流通票据或货币的买卖(e)船舶、船只、气垫船或飞机的买卖(f)电力的买卖将公债、投资证券和流通票据的销售排除在外是为了避免同国内法的强制性规则相冲突。但单据销售不在排除之列。对船舶、船只、

13、飞机和气垫船的部件的销售仍受公约支配。第14页，共75页。(1)供应尚待制造或生产的货物的合同应视为销售合同，除非订购货物的当事人保证供应这种制造或生产所需的大部分重要材料。(2)本公约不适用于供应货物一方的绝大部分义务在于供应劳力或其他服务的合同。这种合同的标的与其说是货物，还不如说是服务或劳务。因此，这种合同通常被视作服务合同，故不在公约的适用范围之内。此时，比较合同项下货物和服务的相对价值，就成为决定是否构成供应货物一方的绝大部分义务的重要考虑因素。 三、不适用CISG的买卖范围（2）第15页，共75页。案例一：奥地利买家与南斯拉夫公司签订合同，奥地利公司提供原材料给南斯拉夫公司生产刷子

14、和扫帚。生产加工刷子和扫帚过程的价值低于原材料的价值。案例二：买卖双方签订一份拆卸并销售二手衣架的合同，其中拆卸服务的价值仅占合同总价值的25%。案例三：买方营业地在德国，其主要业务是生产窗户。卖方营业地在意大利，其主要业务是生产制窗机器。买方向卖方购买这种机器，并且约定在买方所在地由卖方负责组装。案例四：法国A公司卖电子部件给意大利的买家B。这种电子部件的生产是根据买家的生产方案来制造的。 第16页，共75页。设下列各公司所属国均为1980年联合国国际货物销售合同公约的缔约国，依公约的规定，下列哪几种情况适用公约?A营业地位于中国的两个不同国家的公司订立的关于电视机的买卖合同B营业地位于不同

15、国家的两公司订立的补偿贸易合同，其中服务未构成供货方的绝大部分义务C营业地位于不同国家的两公司关于食糖的贸易合同D营业地位于不同国家的两公司订立的补偿贸易合同，其中服务构成了供货方的绝大部分义务答案：BC第17页，共75页。甲国公民汤姆19岁，1989年在我国境内购买了一件民间工艺品，价值1500元，现汤姆以其本国法上20岁为成年才具有行为能力为由，要求解除合同。我国法院在审理此案时应如何处理？A.汤姆的行为无效，可以解除合同，买卖不成立B.汤姆的行为有效C.法院可以适用1980年国际货物买卖合同公约处理该案D.合同成立答案：BD 第18页，共75页。四、 CISG不涉及事项公约只适用于买卖合

16、同双方因此种合同而产生的权利义务，与以下事项无关： （1）合同的效力或任何惯例的效力。 但如果是因要约或承诺引起的合同效力问题，仍然受公约调整。 （2）合同对所售货物所有权可能产生的影响。公约明确指出其不规范所售货物的所有权的转移问题。解决它们会延迟公约的缔结。对所售货物所有权的影响问题留待根据法院地的国际私法规则所确定的适用的国内法来解决。第19页，共75页。（3）产品责任不受公约管辖。但这并未排除买方据公约向卖方提出补偿的主张。这种补偿是基于买方对人身受损害或死亡的第三方即真正的买家的责任引起的。因为买方所受到的损失实际上是金钱上的损失，因而仍然可根据公约向卖方提出违约责任的救济。第5 条

17、没有排除因货物不符合同而对财产造成损害的主张。（4）当事人的行为能力、欺诈和胁迫等问题。 第20页，共75页。五、 CISG适用不具有强制性根据公约第6条的规定，双方当事人可以不适用公约，或在第12条的条件下，减损公约的任何规定或改变其效力。按照公约第12条的规定，如果合同当事人营业地所在国在批准参加公约时，已经对公约中关于合同的订立、修改或终止可用非书面形式作成的规定提出了保留，那么，当事人就必须遵守缔约国所作出的此种保留，而不能排除其效力。当事人亦不得改变或减损第12条的效力。第21页，共75页。思考以下问题：公约是否只有在当事人明确选择的情况下才能适用？默示能否排除公约的适用？能否减损公

18、约第四部分“最后条款”的适用？ 合同中选择缔约国法律为准据法是否排出公约的适用？合同中选择缔约国的国内法为准据法是否排出公约的适用？未满足公约适用条件的当事人是否可以适用公约？双方当事人在其合同中纳入国际贸易术语解释通则是否构成对公约的排除？第22页，共75页。六、我国对CISG的保留1、对第1条1款（b）项做了保留。我国不同意扩大公约的适用范围，公约仅适用于营业地位于不同缔约国的当事人之间的国际货物买卖合同。2、对第11条做了保留。 公约第11条规定，销售合同无需以书面订立或书面证明，在形式方面也不受任何其他条件的限制。基于这个保留，我国当事人与营业地位于其他缔约国的当事人订立买卖合同，只能

19、采用书面形式。思考第23页，共75页。反思一：合同法颁布后，我国与外国签订国际货物买卖合同是否仍需书面形式？反思二：我国对第11条做出保留后，是否意味着实践中我国当事人与营业地位于其他缔约国的当事人订立买卖合同，如果不采用书面形式即无效？第24页，共75页。第四节 国际货物买卖合同的订立 （一）国际货物买卖合同的概念国际货物买卖合同是指营业地处于不同国家的当事人之间所订立的，就某一货物的买卖意思表示一致的协议。特征:具有国际性客体是特定有形物适用法律多样第25页，共75页。国际货物买卖合同的基本内容 约首包括合同名称、编号、订约日期和地点，各方当事人的名称和地址、电话、传真号码、买卖双方订立合

20、同的意愿和执行合同的保证等。正文包括商品品名、品质规格、数量或重量、包装、价格、交货条件、运输、保险、支付、检验、索赔、不可抗力和仲裁或诉讼管辖等内容。约尾约尾部分一般包括订约日期、订约地点和双方当事人签字等项内容。第26页，共75页。(二)国际货物买卖合同的订立程序1要约(offer)（1）定义及构成 要约是向一个或一个以上特定的人提出订立合同的建议。要约须向一个或一个以上特定的人提出要约的内容必须十分确定要约必须表明要约人在得到承诺时，应承受其约束的意思第27页，共75页。（2）要约的生效 公约第15条规定，要约从其送达受要约人时生效。 一方仅凭以往的交易经验，预计对方可能将向他发出要约，

21、因而在收到要约前即主动向对方发出“承诺”，这种情况下也不能视为已经达成协议。（3）要约的撤回与撤销要约的撤回(withdrawal)：一项发价，即使是不可撤销的，得予撤回，如果撤回通知于发价送达被发价人之前或同时，送达被发价人。 第28页，共75页。要约的撤销(revocation)撤销的方法是将撤销通知在承诺通知尚未发出以前送达受要约人要约必须是可撤销的,否则不得撤销。如：i. 要约载明有效期限或以其他方式表明是不可撤销的；ii. 受要约人有理由信赖该要约是不可撤销的，而且本着对其信赖行事。第29页，共75页。（4）要约的失效要约在下列情况下失去效力：过期撤销拒绝反要约第30页，共75页。1

22、998年10月8日，美国A公司向德国B公司发出要约：某型号机床2000台，每台FOB纽约4000美元，即期装运。并规定要约的有效期为11月20日。要约发出后，B公司尚未承诺前，A公司以较高价格将该批货物卖给一家英国公司，并于11月2日向B公司发出撤销10月8日要约的通知。但是，11月15日，A公司收到B公司的承诺，同意A的要约条件，要求A履行合同。后因A未履行合同，双方发生争议。第31页，共75页。德国建筑商A于1993年8月底与美国生产商B联系，要求美国生产商B向其报4万吨钢缆的价格，并明确告诉美国生产商B，此次报价是为了计算向某项工程的投标，投标将于同年10月1日开始进行，10月10日便可

23、得知投标结果。同年9月10日，美国生产商B向德国建筑上A发出正式要约，要约中条件完整，但要约中既没有规定承诺期限，也没有注明要约是不可撤销的。同年9月中旬起，国际市场钢缆的价格猛涨，再此种情况下，美国生产商B于10月2日向德国建筑商A发出撤销其9月10日要约的传真。同年10月10日，当德国建筑商A得知自己已中标的消息后，仍立即向美国生产商B发出传真，对9月10日的要约表示承诺。此后，美国生产商人B争辩它已于10月2日撤销了要约，因此合同不能成立。双方就合同是否有效成立发生了纠纷。第32页，共75页。外贸中的实盘与虚盘实盘的特点：有完整、明确、肯定的交易条件；规定有效期限。在有效期内，未经受盘人

24、同意，不得随意撤回、变更和修改所发出的实盘内容。虚盘的特点：在虚盘中一般都附有保留条件；在虚盘中不要规定有效期。第33页，共75页。2承诺（acceptance）（1）定义及构成要件 承诺是受要约人对要约表示无条件接受的意思表示。 a、 承诺必须由要约所指定的受要约人或经其授权的代理人作出 、承诺的内容必须与要约完全一致第34页，共75页。公约对附条件地接受要约作了一些变通的规定，将要约的添加、限制或修改分为实质性的变更和非实质性的变更，只有对要约作了实质性的变更，才构成反要约。实质性的变更包括：货物价格付款货物质量和数量交货地点和时间一方当事人对另一方当事人的赔偿责任范围争端解决第35页，共

25、75页。C、承诺须在要约规定时间内作出，如果要约中没规定期限，则应在合理的时间内作出。因发送迟延而导致的逾期承诺原则上无效，但如果要约人在收到逾期承诺后毫不迟延地用口头或书面的方式通知受要约人表示接受逾期的承诺，则认为该逾期的承诺有效；因邮递耽搁而导致的逾期承诺原则上有效，除非要约人毫不迟延地通知受要约人其要约已失效。第36页，共75页。、承诺应用口头或书面明示方式向要约人作出沉默本身不构成承诺，受要约人的沉默往往表示拒绝例外：行为方式（2）承诺的生效：“到达生效”（3）承诺的撤回：在承诺生效之前或与其同时送达要约人第37页，共75页。1997年7月20日，香港甲公司给厦门乙公司发出要约称：“

26、鳗鱼饲料数量180吨，单价CIF厦门980美元，总值176，400美元，合同订立后三个月装船，不可撤销即期信用证付款，请电复”。厦门乙公司还盘：“接受你方发盘，在订立合同后请立即装船”。对此香港甲公司没有回音，也一直没有装船。厦门乙公司认为香港甲公司违约。在此情形下，下列选项哪个是正确的（ ）A.甲公司应于订立合同后立即装船 B.甲公司应于订立合同后三个月装船C.甲公司一直未装船是违约行为 D.该合同没有成立第38页，共75页。第五节 买卖双方的义务（一）卖方义务1.提交货物的义务（1）交货地点：根据合同约定交货地点交货，否则：涉及货物运输货交第一承运人不涉及货物运输特定地点其他情况卖方营业地

27、(教材p.48)第39页，共75页。（2）交货时间特定日期交货特定期间交货合理时间交货(教材p.47)公约第52条第1款规定：如果卖方在规定日期前交付货物，买方可自行选择：收取货物或拒收货物。第40页，共75页。（3）书证的交付 卖方应保证单据完整并符合合同及公约规定。 所谓完整是指卖方应提交一切与货物有关的单据，使之足以作为买方正当获得所有权及占有货物的保证。且这些单据相互之间以及与合同及公约的规定相互一致，当双方约定以信用证方式支付的情况下，所提交的单据还要和信用证相符合。第41页，共75页。2. 担保义务（1）质量担保货物适用于同一规格货物通常使用的目的。货物适用于在订立合同时买方明示或

28、默示通知卖方的特定目的，除非情况表明买方并不依赖卖方的技能和判断力、或者这种依赖对他是不合理的 。在凭样品或说明书的买卖中，货物要与样品和说明书相符。按照同类货物通用的方式装箱或包装，如果没有通用方式，则采用以保全和保护货物的方式装箱和包装。如果买方在订立合同时知道或不可能不知道货物不符合同，卖方就无须承担此种责任。第42页，共75页。（2）权利担保 卖方应保证对其出售的货物有合法的权利，不能侵犯任何第三人的权利，而且任何第三人都不会就该货物向买方主张任何权利。卖方交付的货物，必须任何第三方都不能对该货物提出权利或要求，除非买方同意在这种权利或要求的条件下收取货物。卖方应确保其提交的货物不会侵

29、犯任何第三方的工业产权或知识产权。第43页，共75页。公约规定，在有限的条件下，卖方应对其提交的货物不会侵犯第三方的工业产权或知识产权承担保证义务。这里的条件包括：1）如果双方当事人在签约时就预期货物将在某第三国境内转售，而第三方正是根据该第三国的知识产权法律作为基础提出有关权利或要求，则此时卖方应承担责任。2) 其他情况下，卖方对第三方根据买方营业地所在国知识产权法律提出有关权利或要求，应当承担责任。第44页，共75页。卖方知识产权担保责任的豁免a) 买方同意在第三方权利或要求的条件下接受货物；b) 买方在订立合同时知道或不可能不知道第三者的知识产权主张和要求；c) 此项权利或要求的发生是由

30、于卖方要遵照买方提供的技术图样、图案、程序或其他规格；d) 当卖方不知晓的情况下，货物被销往目的地以外的国家；e) 当买方收到第三者的权利要求时，要及时通知卖方，如怠于通知，则免除卖方的担保义务。 第45页，共75页。2006年，我某机械进出口公司向一法国商人出售一批机床。法国又将该机床转售美国及一些欧洲国家。机床进入美国后，美国的进出口商被起诉侵权了美国有效的专利权，法院判令被告赔偿专利人损失，随后美国进口商向法国出口商追索，法国商人又向我方索赔。问：我方是否应该承担责任，为什么？第46页，共75页。（二）买方义务1支付货款（1）履行合同或任何法律或规章规定的步骤和手续（2）付款地点：按约定

31、；未约定时，在：A 卖方营业地B 凭移交货物或凭单据付款时，在提交货物或单据的地点。CISG第57条 通常销售合同都要规定支付货款的方式，这也就确定了付款地点，这时合同规定的付款地点和方式优先适用。第47页，共75页。（3）付款时间：按约定；未约定时，在卖方提交单据的时间。 买方在未有机会检验货物前，无义务支付价款，除非这种机会与双方当事人议定的交货或支付程序相抵触。（4）买方付款无需卖方催告。 买方须按合同和公约规定的日期付款，无需卖方提出任何要求或办理任何手续。2收取货物（1）采取一切应采取的行动以便卖方能提交货物（2）接收货物第48页，共75页。第六节 违约救济（一） 违约的分类 违约（

32、breach of contract）指卖方或买方未履行其合同义务的一种行为，当事人应对其违约行为承担责任。免责条件：当事人对不履行义务，不负责任，如果他能证明此种不履行义务，是由于某种非他所能控制的障碍，而且对于这种障碍，没有理由预期他在订立合同时能考虑到或能避免或克服它或它的后果。 CISG第79条第49页，共75页。1.预期违约与实际违约实际违约指在合同规定的履行期届满后，合同的一方或双方当事人对合同的实际违反。预期违约指在合同订立后，履行期到来之前，一方表现出拒绝履行合同的意图。 CISG第71条:如果订立合同后，一方当事人由于他履行义务的能力或信用有严重缺陷或他在准备履行合同或履行合

33、同中的行为表明，他显然将不履行其大部分重要义务，则另一方当事人可以中止履行义务。 （主观判断+客观标准）第50页，共75页。 一方当事人根据预期违约中止履行合同时，应承担下列义务：必须将自己中止合同的决定立即通知对方。当对方提供了履行合同的充分保证时，仍应继续履行合同义务。另一方未明确声明他不履行合同，而是合同当事人根据自己的判断中止合同的履行，如果判断失误，则要承担自己违反合同的责任。第51页，共75页。问：狮城家具行是否有权撤销合同，是否有义务履行合同？福建某县家具厂生产的皮箱美观耐用，于90年代打入新加坡市场。1998年2月，新加坡狮城家具行向家具厂发出购买皮箱的要约，要求订购2000只

34、皮箱，并对皮箱式样、用料提出特殊要求，要求皮箱须在5月4日前交货。家具厂接受了要约，双方于2月10日正式签约。签约后，家具厂即按对方要求生产皮箱。但3月25日，家具厂收到狮城家具行传真，声称家具厂是乡镇小厂，生产能力低，不可能按时履约，为防止家具厂预期违约，决定对合同宣告撤销。家具厂收到传真立即回电，说至3月25日已生产出900多只皮箱，按此速度，交货日完全可以完工，要求狮城家具行履行合同义务。狮城家具行对此未答复。4月30日，家具厂电告狮城家具行，2000只皮箱已按要求完工，请做好提货准备。但狮城家具行回传真说合同早已撤销，不准备提货。家具厂遂于5月15日向中国贸易仲裁委员会提请仲裁。第52

35、页，共75页。我国合同法中的预期违约和不安抗辩权第108条：当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。第94条：有下列情形之一的，当事人可以解除合同 ：（二）履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （如果在履行合同日期之前，明显看出一方当事人将根本违反合同，那么另一方当事人可以宣告合同无效。CISG72条）第53页，共75页。第68条：应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：(一)经营状况严重恶化；(二)转移财产，抽逃资金，以逃避债务；(三)丧失商业信誉；(四)有丧失

36、或可能丧失履行债务能力的其它情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。第69条：当事人依照本法第68条的规定中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保的，应当恢复履行，中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。第54页，共75页。2、根本违约与非根本违约根本违约指一方当事人违反合同的结果，使另一方蒙受损害，以至实际上剥夺了他根据合同规定有权期待得到的东西。如果违反合同一方并不预知而且一个同等资格、通情达理的人处于相同情况中也没有理由预知会发生这种结果，那就不能认为是根本违反合同。 （CISG第25条 ）第55页，共75页。 根本

37、违约的构成 根本违约的客观要件是违约后果的严重程度，也即实质上剥夺了他根据合同规定有权期待得到的东西。 主观要件是违约后果的可预见性（foreseeability）。 是否构成根本违约，关系到当事人能够采取何种救济方法问题。如果构成根本违约，受损害的一方有权宣布撤消合同，并有权要求损害赔偿或采取其他救济办法。如果不构成根本违约，则受损害的一方不能撤消合同，只能要求损害赔偿或其他救济办法。第56页，共75页。1、美国公司甲从外国进口一批冻火鸡，合同规定卖方应当在 10 月底以前装船以确保可供应圣诞节市场。但是卖方违反合同，推迟至12 月7 日才装船，因此美国甲公司拒绝收货，并主张撤消合同。2、美

38、国公司甲从外国进口一批冻火鸡。合同规定卖方应当在1 月底以前装船。但是卖方违反合同，推迟至2 月7 日才装船，因此美国甲公司拒绝收货，并主张撤消合同。 问：卖方有无权利拒绝接受货物和撤消合同？为什么？ 第57页，共75页。（二） 违约救济措施双方可以共同采取的违约救济措施 1、损害赔偿 (damages) （1）损害赔偿的责任范围 一方当事人违反合同应负责的损害赔偿额，应与另一方当事人因其违反合同而遭受的包括利润在内的损失额相等。但这种损失赔偿不得超过违反合同一方在订立合同时，依照当时他已知或理应知道的事实和情况，对违反合同预料到或理应预料到的可能损失。（CISG第74条） 第58页，共75页

39、。（2） 减轻损失的义务声称另一方违反合同的一方，必须按情况采取合理措施，减轻由于另一方违反合同而引起的损失，包括利润方面的损失。如果他不采取这方面的措施，违反合同一方可以要求从损失赔偿中扣除原应可以减轻的损失数额。 （CISG第77条） 第59页，共75页。1993年11月，美国S公司与北京A公司签订了购迸“100吨钼铁的买卖合同，交货条件是天津FOB每吨3000美金，于1994年2月前交货。合同签订后，A公司立即与各生产厂家联系，但由于当时钼铁市场需求量很大，各厂家供货成问题，A公司向S公司要求推迟交货期，遭到S公司拒绝。1994年开始，国际市场钼铁价格暴涨，A公司要求S公司抬高合同价格，

40、也遭到拒绝。2月前，A公司未能履行交货义务，4月份，国际市场钼铁价格已涨到合同签订时的近2倍。6月5日，S公司根据合同中仲裁条款向中国贸易仲裁委员会提请仲裁，要求A公司赔偿S公司于6月初补进的100吨钼铁与合同价格的差额货款。”问题S公司的要求是否合法？应由哪家公司对末能及时补进货物而产生的额外损失负责。 S公司的请求不合法，应由S公司自行承担因未能及时补进货物 而产生的额外损失。第60页，共75页。2、实际履行(specific performance) 指当事人一方违约时，另一方要求其履行或请求法院判决其履行合同义务，而不允许其以金钱或其他方式替代履行。公约对于实际履行的规定不是很严格，当

41、出现违约时，一方当事人有权要求违约方实际履行其义务，但法院没有义务作出判决，除非法院本国的法律要求这样做。 第61页，共75页。3、宣告合同无效(declare the contract avoided) 只要买方或卖方的违约行为达到了公约规定的根本违约的程度，对方当事人都有权宣告解除合同。但宣告合同无效的声明，必须向另一方当事人发出通知，方为有效。第62页，共75页。分批交付货物情况下的违约救济 如果一方当事人不履行对任何一批货物的义务，则构成对该批货根本违反合同，另一方有权宣告解除合同对该批货的效力。如果一方当事人不履行对任何一批货物的义务，使另一方当事人有充分理由断定对今后各批货将会发生

42、根本违反合同，另一方当事人可以在一段合理时间内宣告解除合同对今后各批货物的效力，但不涉及此前已经履行的对各批货物的义务。如果合同项下的各批货物是互相依存的，不能将其中任何一批货物单独应用于双方当事人在订立合同时所设想的目的，则买方在宣告解除合同对任何一批货物的效力时，可以同时宣告解除合同对已交付的或今后将交付的各批货物的效力，即可以宣告解除整个合同。 第63页，共75页。卖方违约时买方的救济方法 1、实际履行 实际履行的形式包括：要求卖方提交符合合同规定的货物。要求卖方交付替代物。如果卖方交付的货物不符合同规定并已构成根本违约，买方可以要求卖方另行交付一批符合合同规定的货物。买方要求提交替代物

43、的要求必须在通知卖方货物不符合同的同时，或在此后的一段合理时间内提出。 第64页，共75页。2、要求卖方修理货物 如果货物不符合同，买方可以要求卖方通过修理对不符合同之处作出补救。修理可以由卖方进行，也可以由买方修理，由卖方承担费用。 3、买方给予卖方宽限期以履行义务 公约规定，如果卖方不按期交货，买方可给予一段合理的时间让其履行义务，只有卖方在此期限内仍不交货或声称不交货，买方才可以解除合同。买方如果给予卖方一定的宽限期，在这段时间届满之前，不能采取其他补救措施，但有权请求损害赔偿。第65页，共75页。 4、减少价金 当卖方交货不符时，买方可以要求减少价金。不论价款是否已付都可以要求减低价格。 5、宣告合同无效 买方可以在以下情况下宣告解除合同：卖方不履行其在合同中规定的义务，构成根本违反合同；如果发生不交货的情况，卖方在买方规定的额外时间内仍不交货，或卖方声明将不在买方规定的额外时间内交货。 6、损害赔偿第66页，共75