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文档简介
1、 课堂笔记中要求1、问题的提出和研究任务的确定2、国内外研究现状3、研究意义和预期目标,或者可能的贡献4、研究方法5、研究思路和写作框架以及精品课程中老师的要求行政法与行政诉讼法学怎样做研究叶必丰教授、知识的积累学位论文是研究,不是普及性作品。因此,不需要做很多铺垫和介绍。研究应当有所专攻。可以集中研究领域,例如灾害防治、城市规划等等;也可以专注切入角度,例如行政法基本原则、行政行为等。研究的方法可以重复运用,运用纯熟也能够成为特色。论文需要知识的积累,也需要逻辑,因此,在知识积累之外,应当开阔视野。这里所谈的知识积累,主要是指书本知识的积累,主要通过读书来完成。实践知识要通过体验才能获得。根
2、据个人的职业规划,发展方向和目标不同,需要读的书也不一样。但是,以下四类书籍是最基本的、必须要读的。1、经典著作:选择标准:(1)专业标准:接近专业;(2)方法标准:研究方法,如社会法学、经济分析法学。马克思主义著作、商务印书馆的汉译世界学术名著,至少要读两本以上。读书、思考和写作是紧密联系的,在读书的时候,要做记号,例如可以用便签纸错开粘贴在书眉并记录关键词,已被今后查找使用。读的方式有点要浏览,以完成点滴积累;有的需精读:至少要精读经典著作两本以上,慢慢读、反复读,使之成为今后研究的理论源泉和根据。对翻译说明、序文和评论要参照阅读,以加深理解、准确理解。2、研究文献:根据研究领域、研究者、
3、研究的问题、研究的程度来阅读。关注点包括以下几个方面:补充课堂知识;如何论证,解决问题方法:立法论、经济分析、解释论、案例分析;运用狄骥、哈耶克等的思想来分析问题;社会热点问题,跟踪本专业研究方向;写作规范3、法律文本:法律条文的熟悉和理解是学法律、法学的最基本的要求。基础性条文一定要清楚浏览条文:知道出处,查阅便利专题读法:【例】对上级“领导”涵义的理解对晋煤外运路线规划上,铁道部制定了铁路线路规划,山西省和其他省联合制定自己的线路规划,这两者冲突时应当以谁的规划为准?铁道部能否代表中央政府领导地方政府?解决途径:查找所有与“领导”相关的法律条文。解决问题的依据是法律条文自身;法律永远是概括
4、性、原则性的,关键是某一个法律事实为法律所涵摄,如果如何一个问题都由法律规定,那法律就成了生活自身;4、经典判例:至少要读最高人民法院公报登载的案例和判决书,最好能够选看典型案例:法院各庭公布的案件;最高人民法院案例选;中国审判要览。读经典判例的关注点主要包括以下几个方面:证据认定判词个案中的法比例原则突发事件应对法鉴定行为性质一一交通事故责任认定(泸州)行政确认关注民事案件中行政规范的适用要带着问题读法条、判例,国内的读完,结合国外法条再读。可以分成专题来读判例是法官通过个案解释和发展法律,是个案中的法,因此,也需要认真读。在研究某一个问题的时候,同类判决的发展和演变就是一个很好的观察视角。
5、二、研究任务的选定选题1、选题角度:选题很重要,选好题就成功了一半,题目新颖,即使做的不够深入,也具有探索意义,反之,则必须做出深度和意义。对论文的通过或发表具有重要意义。要求描述国内外的研究前沿,一类是热点,进行跟进,能否制造热点,通过自身的研究推动热点的形成,决定学者是否站在学科研究的前沿。另一类若干年后可能成为热点,具有前瞻性,这需要时间的检验,很难进行预料。重要的是要把握现在的热点2、选题方法(1)选题必须与现实中的问题相结合如何找到选题是关键,例如林彦老师做的博士论文是关于乞讨权的,有一篇论文是中美乞讨权比较研究就很难发表,如果设定为奥运会,世博会期间,则更容易引起关注。选题必须与现
6、实中存在的问题相结合。如果不存在问题,就没有必要加以讨论,没有必要写作论文,正如企业生产的产品必须有需求一样,有市场才能有销售。当然,问题意识的确立,建立在读书和知识积累的基础之上。否则,即使有问题,也可能是基于常识的认识,而不是基于专业的认识。发现问题,也就是发现社会需求的过程。发现问题也是一种能力,这种能力也需要进行训练,加以培养。(2)基于专业知识来找问题选题要建立在专业知识积累的基础上,否则或许发现了问题,却无法形成论题。如奥运会后,从国家到地方,各级政府都对获奖运动员进行了奖励,这其中有问题吗?肯定有。普通老百姓也会有看法,但普通老百姓是基于社会生活来认识的,而从专业的角度来看,可能
7、会有三个问题:a、奖励制度设计本身,奖励设定权在中央还是在地方政府,或者都有?b、重复奖励的问题怎么解决?c、各个地区奖金高低不一,导致体育地区间恶性竞争怎么解决?3、选题的确定(1)确定要研究的问题首先,如果若干问题间有逻辑联系的,就要先研究带有前提性的问题,如果没有选择,先要有假设。例如:对林权的研究中,可以以现行制度不变为假设,来做实施层面的研究。其次,要选择其中重要的且自己能够掌握的来做。要根据自己的知识领域、能力来量力而行。例如:有一博士生选题,要研究高校自治,这一问题很难驾驭,因为从现在制度层面上,很少对此能有变动,只能从一般社会制度中去推导(推导很重要,能体现论文的知识含量),要
8、用历史分析方法去总结,用比较方法去概括,才能推导出学校有没有自治权,是什么样的自治权,这难度非常大。(2)选题确定后的概括对于自己的选题,一定要能用一个简单的问答句来概括,没有概括的问题仅是杂乱的现象。以大型公共活动中政府维护公共安全职责的履行这一选题为例,要解决的问题是:在大型活动中法律对政府的职责有什么要求?这要求我们用法律的语言来表达观点,需要利用专门的语言工具。一般情况下,论文的标题要把问答反过来表述,要把结论概括为标题,通常先暂定题目,完成论文后重新概括,用标题去抓住读者的视线。例如:行政诉讼的和解和调解以公众参与为基础,结论已经在题目中体现出来。(二)观察要选好题就必须学会观察,做
9、一个社会的观察者。要观察周围已经发生的现象,作为研究的问题。1、关注重大事件一一从专业的眼光去观察要有专业的敏锐度。大的事件,引起全民关注的事件即使不去专门检索也应该知道,一定要用专业的眼光去观察,而不是仅仅停留在现象的本身。对于一个社会事件,从不同的角度看会有不同的认识。就法律层面上,可以有宪法、行政法、民法等角度,每个角度视角都是不一样的。重大事件中往往都有大量的专业法律问题值得研究。例如,奥运、手足口病、地震雪灾等。我假期正在做发生这些事件时的征收征用问题研究。【例】都江堰市在地震后,做出救助,提供14万元,但必须放弃土地使用权,引发了争议;北京奥运会期间实行单、双号限行,并给予补偿,同
10、样引发了争议;油价上涨,出租车不允许调高价格,给予补偿。这些从形式上看都不是征收征用,这就提出了问题,如何加以认定并给予补偿。这一问题对于物权争议的解决,对地震的灾后规划和重建具有重要意义,对今后类似问题的解决也具有重要意义。写作完成后不急于发表,反复阅读、修改后、一年再发表。2、获取信息的渠道获取信息的渠道,报纸,网络一定要新闻版,看主流媒体,不要排斥官方媒体,例如文汇报、解放日报,新华网,看新闻是了解社会的重要途径,有价值的内容都在这些主流媒体当中,这是观察社会最便捷的渠道。3、带着专业的思考读新闻将现象转为研究的问题交大法学院宪法学与行政法学研究的重要领域:经济宪法、区域都市法制、地方自
11、治或地方自主权、立法学。学习宪法、行政法的作用越来越重要,越来越普遍。例如,关于奥运会奖金发放的问题。就可能包括奖励制度如何设计,如何安排重复受奖问题,体育人才恶性竞争问题等。再如,山东省人大代表状告山东省人民政府,因为省辖的县级市被安排由地级市代管,影响到县级市的税收和经济发展;上海浦东综合配套改革试验区的改革也是在探索地方自主权的权限范围问题,这是宪法的问题。最近观察到两个素材:一个是杭州成立的新中国第一个居委会;另一个是安徽农村改革后是否推广全中国,在高层也有争议,最后决定由人民自己决定是否采用。这可能就涉及到地方自主权的形成规律。平常没有观察没有思考过,即使拿到命题,也写不出来。即使能
12、够写出来,也没有选题的能力。到攻读博士学位阶段,要带着选题来,带着思考来。必须确立自己的研究领域,对相关领域的文献进行仔细的研读,对其中出现频率最高的问题进行分析。这些问题是否已经解决,如果解决了,别人的解决方法和角度是怎样的,可否从自己专业的角度解决。例如以科技行政法为例,怎么选择其中的方向?先去读一年的科技时报找出出现频率最高的问题是什么,解决了没有,如果没有就可以把这个问题作为自己的选题,比如科技风险与行政法监控期刊中研究的问题是当前学术领域中的动态反映,不要去跟已经变成热点的问题,否则只会成为热点的响应者,而不是热点的源头。看学术期刊,是为了了解学术动态,而不是跟风选题。4、关注政策中
13、央和地方政策应当是重要的观察对象,会在主流媒体中表现出来。大家可能对这些东西有距离感,甚至会排斥,但敏感的人会感觉到变化,而这些变化往往非常重要。要通过分析发现其中的变化和问题。要排斥政策,就像医生不能排斥病人一样。每个人都必须面对并接受政策,正确解读政策,会给企业带来商机,会给研究指引价值方向。要从政策中发现研究主题,所有的研究必须符合国家政策,不能与国家政策相脱离。其实,国外学者搞研究一样受到政府的制约,必须研究政府指定的现实问题,必须与其政策相一致。【作业】课后阅读新闻,寻找问题,课堂上讲,电子版发至邮箱。这些政策决定了研究价值和意义。比如林权制度改革,对于任何学科,任何行业都是一个重大
14、机遇。林权已经归属到个人,这给出了研究的空间。再比如十七大报告中提出城乡代表比例适用相同的比例,这其中就有许多宪法、行政法的问题。即使从现实问题出发,也必须与这些政策对接。这样的研究才能获得认可,才能获得官方的奖项。这不仅是我国的要求,在其他国家也同样有这样的要求。政府项目、企业项目的资金资助必然有要求,必须针对他的问题进行研究。政策本身就蕴含着很多研究的任务。5、观察包括思考过程观察还要包括思考的过程,只有经过思考,才能有所发现。例如,行政奖励,省级地方性法规规定,计划生育户可以奖励一份地,但地的所有权属于村集体;这就涉及到农村自主权和公权力关系的问题。公权力能否进入农村自主权领域,农村自主
15、权是否应当受到公权力的限制。如果可以的话,在多大程度上可以进入,或者在哪些领域可以进入。苹果落地、地震救助都是现象本身,其背后的问题和规律则要经过思考、加以探究。6、观察对象要不断调整观察过程中需要不断调整。一个问题需要长期观察和思考,此时,一定要注意积累。思考后,再去寻找新的观察对象,随着思考的过程,不断调整观察对象。社会问题会随着时间变化在内容上不断发生变化,观察对象也要随时转变,重新选取范围。例如,有同学以行政诉讼中起诉期限的认定为题撰写论文,现在出现了反垄断第一案,因起诉期限过期限而不受理。对于原来做起诉期限研究的论文而言,就有了亮点。以其为主要研究对象,再辅之以以前的案例,研究就能吸
16、引注意、。7、观察问题必须与研究方向一致我们观察的同一件社会现象,问题可能很多,但一定要确定自己的研究任务,如林权制度改革中,既有行政法问题(许可证问题),又有宪法问题(土地制度),还有民法上问题(物权法上问题),以及诉讼法上问题等等。从行政法角度来看,宪法已经规定集体所有,国务院的通知能否规定为个人所有。应当通过宪法解释,制定法律,还是制定行政法规、还是发布通知就可以。在国务院通知之前,中共中央政治局开会确定了改革内容,确定了个体化、永久化。这些制度设计层面的问题。在制度实施层面,涉及到登记和许可证发放的问题。由于此前已经有30年的承包合同、如果发生了合同调整和冲突如何处理。如果若干问题有逻
17、辑联系,要先研究前提性的问题。即使没有,也要先提出假设,假设前提性的问题,提出技术路线。例如,林权制度的实施研究,必须以现行制度不变为假设和前提。否则,容易会思路不清,逻辑上也可能缺乏严密性。假设包括制度假设、理论假设等,以之确定逻辑前提。也可选择其中重要且自已能够驾驭的问题,先行研究。例如高校自治研究,这个题目很重要,作者也有工作经验,但是可能驾驭不了。必须重视推导、注重逻辑,因为目前制度建设很少,要从一般制度去推导、要通过历史方法去归纳分析、用比较方法去借鉴,会非常难。为了清晰地表现出逻辑关系,就必须准确地运用连接词,应当合乎语法规范。【例】(表递进、表转折)“而、而且”不可用于主句句首,
18、应用于从句句首。用在主句句首时应使用“并且、然而”。(三)发现发现问题是发现需求的过程,是基于知识积累而来的能力,这需要培养,研究本身就是发现问题的过程。平时要注意观察,成为社会的观察者,每个人都在观察,有些看到了,有些没有;有的敏锐,有的无意识。对现实中发生的重大事件,如奥运会、地震、雪灾等,这里面包含了宪法、环保、经济法等问题。需要从现象中去归纳研究的问题。问题能否凝炼为一个问答句,是判断这一问题是否已经很好的概括,很好界定的主要标志。概括自己所发现问题的能力也很重要,有时科学领域能够发现也是一种成功,但是这些发现必须经过很好的概括。例如:国务院分税制决定的经济宪法学分析尝试其问题即是国务
19、院分税制决定是否合宪。大型公共活动中政府维护公共安全职责的履行其问题是政府在大型公共活动中履行职责有何法律要求。必须运用自身的语言体系、法学语言乃至行政法语言来进行概括。但是,作为论文标题不可以是一个问答句,应当将创新性的结论作为标题。在研究时,标题可能是暂定的,在完成后则可能需要修订。应当让读者从标题及关键词即能明晰你的结论,使标题对读者产生冲击力。例如行政诉讼的和解与调解:基于公共参与和诚实信用。(四)跟踪研究的问题成文后,在发表前,还要对论文所研究的问题进行不断的跟踪,注意最新的动态。例如,我做的涉及行政行为的政府信息公开研究一一具体行政行为框架下的政府信息公开没有从立法层面进行研究,而
20、是从法律的实施和运行层面进行研究,采用了案例分析的方法。在报告前,就不断的跟踪,有没有新的案子出现,有没有影响结论或观点的成立。必须不断地进行检视。【作业】课后尝试关注发现问题同学们就三鹿奶粉事件等提出了可研究的问题:(1)食品免检制度的合法性问题;(2)财政资金用于紧急救助的合法性问题;(3)行政机关的权限分工与职责问题;(4)食品监管体制改革和完善;(5)废除免检制度的可诉性;(6)“反垄断第一案”的判决理由。诉讼时效不得主动审查的适用问题;(7)南京物价局限定商品房销售价格的合法性问题;(8)车辆限行的政策的合法性问题。我觉得,表达时应尽可能简洁明了地表达自己的思想。听别人意见时,尽可能
21、将别人意见梳理出来,将其要点提炼出来。例如,邓小平文选不可能系统地讲中国法治的问题,更不可能讲行政行为的问题。但是可以通过阅读将其中蕴含着的思想提炼出来加以引用和运用。表达时需要注意形式问题,必须注重规范性,这尤其是书面作业完成的要求。口头表达应主动,应尽早,出去开会时代表单位、代表群体,因此要有底气、要有自信。即使没有理,也要有三分气势。这是今后工作中所必须的。发言时,要有眼神接触、观察反应、传递力量。谈判时,这尤其重要,因为可能随时作出让步、发生变化或作出承诺。表达能力的训练,在学习阶段就应该加以重视。在形式上,还需要注意记录,这非常重要。记录最基本的功能就是备忘。可以形成好的字体,形成记
22、录的习惯,这是尊重发言者的习惯,是参会、与会文明,还可以形成听、记、思考三者结合的能力。记录不是留声机式的,而是抓住重点,经过筛选和加工,形成三者统一的记录稿。有很多事情都具有两方面的影响形式上的和内容上的。一些东西也具有历史价值,即使内容没有价值,也具有资料的价值。因此记录都是非常重要的。在表达不同见解时,有了记录也就有了针对性。刚才大家观察到的问题,从内容上看,重复的太多,从选题的角度来看不够具有新颖性。实际上发生的事件还有很多,例如爆炸、防空演习、残奥会等等,不要集中在一个观察点上。如果说观察对象是一个,但发现的问题是不同角度的,也可以。例如,三鹿奶粉这一观察对象,后发言的同学一定要归纳
23、前一同学的观察角度、强调自己的观察角度及意义。作选题时,要经过查新,这不取决于研究对象,而取决于研究的问题和角度。法学与理工科不同,论文是师生讨论的结果。虽然学校取消了查新制度,但是自己应当注意把握。对于问题,要用一个疑问句来加以表达。例如,在这一事件中,关于食品免检制度的合法性问题,有以下问题需要进一步的研究:当初的免检制度是否合法?然后再阐释为什么会有这一疑问,要揭示展示矛盾,“当初取消检验是否有法律依据,如果有法律依据,是否合法正当?如果合法、正当,是否及如何能够避免类似事件的发生?”必须将问题凝炼成疑问句,并且按照逻辑关系提出。否则,看到的就是现象,而不是问题,无法体现出专业人士的专业
24、思考。另外,也不要急于解答这些现象或问题。这是需要不断训练的。对选题应当有充分的认识。问题的提出需要阅读相关的文献,包括法律文献和研究文献。作为研究的选题与案件争议解决是两回事。它应是到目前为止,法律上、理论上未解决的,而案件争议则仅仅是当事人对问题有不同认识,因此需要法院加以解决。只有通过查阅文献,才能检证问题是否有意义。例如救助问题,地震救助中的问题与其是否是同类的?这一问题是否已经解决?同类的还有其他哪些形式?是否可以一体加以解决?经过认真分析后,才能有一个相对成熟的选题。如果由导师进行命题,选题的能力就得不到训练,因此,应当重视选题的训练。当事件第一次发生时,可能不一定能够发现其背后的
25、具有普遍性意义的问题。例如,成年人改姓名的问题。上海有一女性申请改日本姓名,公安机关以管理秩序为由予以驳回,后南京有一女性一一张翠花申请了改姓名,公安机关以重名太多,不利于管理秩序为由不同意申请。即决定不同,理由相同,通过搜索相关案件,发现公安机关都从管理秩序的角度进行考虑和决定,而没有从私权利的角度进行考虑和决定。这里,就可以思考公权力对私权利的干预,公权力和私权利如何平衡的问题。对选题的深入分析,可以发现可以长期持久进行研究的领域,甚至是全新的领域,这将决定研究的水平。思维训练比知识传授可能更重要,知识可以自己去积累,思维训练需要引导。三、文献资料的搜集有同学会抱怨没有资料,实际上,如果资
26、料很多,可能说明问题已经被研究的很多了。有同学会询问如何搜集资料。实际上,办理案件过程中,证据必须靠自己搜集。搜集资料的能力非常重要,需要训练。搜集资料需要广泛阅读,作笔记。现在有了更现代化的条件,平常的积累更为便捷,更应该做积累的工作。例如将材料根据问题分别放入不同文件夹。这样就会形成自己个性化的资料。在搜集文献的过程中,通过思考,可能发现问题。搜集的过程有一个再阅读、再思考的过程。在搜集过程要不断地分析、整理,编制目录,才能加以利用。通过编目可以节省很多的精力。没有这样的积累,研究水平是不可能不断提咼的,是不可能做出成绩来的。除了平常积累以外,在已经确定选题或主题之后,还应继续全面地搜集资
27、料,要分析现有研究到了何种程度,这些研究能不能解决产生的问题。这就是课题申请中的“国内外研究现状。”通过搜索工具或期刊网搜集主要是新闻,搜出的论文的水平可能参差不齐。因此,要用权威数据库,例如CSSCI、Westlaw、LexisNexis来搜索查询。这些数据库一定要用起来。要用不同的关键词不断搜索,尝试从不同角度用相关的关键词进行搜索,以免遗漏。要尽可能穷尽文献。在说明选取的文献样本时,一定要说明用什么系统,什么关键词,在什么时间搜索到了多少有效样本,这才具有说服力。这与搜集证据有共通之处,如果直接搜集有困难,可以采取其他办法,想方设法取得证据。一条路走不通,不等说没有路,还是要不断尝试别的
28、路径,一定不要轻言放弃。除此之外,还有书籍等电子数据库中无法纳入的资料,这就一定要到图书馆检索。将资料的总体目录掌握后,再有选择的读。同时,也不应局限于通过关键词搜集到的文献,还应扩大阅读范围,以搜集到更多的资料。还有一些资料,需要自己调查去获得。有时,一些情况不是很清晰,就需要通过电话、实地访谈、调查等形式去掌握最真实的情形。例如,行政行为的分类,能否通过搜集一个省、市的所有行政行为,再对其加以分类。这样的研究对于我们的社会和法治更有意义。再如城市地下空间的研发规划,涉及到土地使用权的权属,有同学经过调研后写出的报告成为了立法的基础资料。又如,陈兵的硕士论文,如果纠缠于交通事故认定到底是行政
29、行为,还是民事行为?到底是行政诉讼,还是民事诉讼?这对于老百姓有什么意义呢?维权成本是不是很高昂?通过让其在交通事故处理部门实习体验,开始以问题为中心,以纠纷解决为中心,最后形成“交通事故的行政解决机制”的选题。走到实践中去,资料就会非常丰富、鲜活,选题也就更加新颖、更有意义。这就需要学习社会学研究方法,学会统计分析。【课后就第一节课发现的问题,用检索系统搜集电子文献】对文献资料的确定、排查首先需要对研究主题加以确定。如果看现有研究的程度,则应当搜索学术文献。如果有多个系统,可以寻找权威数据库系统。由于介绍研究现状时,一定要对代表作进行评述,可以参照被引频次、权威学者等搜索条件来加以确定。通过
30、主体、角度的确定再去进一步锁定文献。有同学问,引用文献时采用的论断脱离了原文的语境。这种应用是否可以?确实有这种现象,即引用时进行概括,却偏离了其原意。这是不符合学术规范的。正确的做法是至少应先将引文引用准确、完整、可以再加以推论,得出自己的观点。读的时候要完整的读,避免断章取义。如果梳理引用者的观点,则应按其理解梳理;如果梳理被引者的观点,则应按原作者的理解和观点来梳理。如果用引用者的表述,则至少应加上“转引自”有同学问,如果搜索时,没有结果,或者文献很少,如何处理?我觉得,在拟定关键词应时多设几个关键词,分别查询,因为所指的现象相同,而作者各自理解可能不一致,拟定的关键词可能没有与自己所想
31、的一致。而且关键词的设定没有一定的规则。因此,要多从不同角度去设定关键词,并且一定要打开文献,加以阅读,才能判断是否可用。研究一个问题,一般不可能别人完全没有研究过;至少相关的研究肯定是有的。例如就制度的合法性研究而言,如果某一制度的合法性没有研究过,那么其它制度的合法性有人研究过吗?这一制度的上位制度的合法性有人研究过吗?这些研究可能对自己的研究都有启发和帮助。因此,如果设定的领域中未能搜索到文献,可以设定更大一些的检索领域。在文献综述中,一定要对已有研究进行全面、客观的评价,以讲清楚自己的研究是在何种基础上进行的。四、角度的切入实例分析对已选定的选题,从哪个侧面去观察和分析,这是角度如何切
32、入的问题。角度的切入和方法的采用有时有交叉,有联系又有区别。五、研究方法和分析框架的确定(一)研究方法1、制度分析法条解释2、判例分析3、学理分析(二)分析框架1、制度分析【实例一:实名制研究】可能的观察角度:包括(1)制度本身,这一制度的建立等等。例如,实名制与言论自由是否有关系?如果采用实名制其背后的利益诉求是什么?比如可能是公共秩序、那么这两者之间如何进行衡量,其正当性、合法性如何评价?(2)行为角度,实名制的运行。如果这一实名制是金融主管部门制定的,银行和消费者都要遵守的,那么存在金融部门与银行之间的行为和金融部分与消费者之间的行为。也可能存在银行和消费者之间合法行为。可以用案例来加以
33、分析。此外,还可以从其他角度加以切入,例如比例原则等等。研究任务是有限的,其载体,如字数也是受限的。例如实名制,如果写一篇博士论文,则可能需要从多角度进行分析。而如果写一篇硕士论文,则选择一个角度就可以了。如果选择比例原则这一角度,那么既要考虑制度,也要考虑行为。研究任务最终应以问题解决为结束标准,这涉及到研究目标。用两种以上角度研究同一问题,如果得出结论是一致的,那么结论就比较可靠。例如,澳门特别行政区将赌牌发放给澳大利亚人、美国人,是否可以用法解释的方法来解释澳门基本法。如果用法解释学的方法来解释、研究,则需要用两个以上的解释方法来研究,得出的结论可能比较可靠。从不同角度观察和切入可能有不
34、同的收获。在三鹿奶粉事件中,就存在观察的多种角度。例如,仅就制度层面而言,就可以从免检制度、召回制度、免费医疗制度等角度切入,从这些角度切入后,又可以设定更为具体的研究主题。只有选准了角度切入进去,才有可能对事件进行深入的分析。选择角度时要考虑新颖性和研究价值。【实例二:地方政府土地管理权研究】以地方政府土地管理权这一角度考察中央和地方的分权。但结论也不限于土地管理领域。这一研究可以站在一个中立的位置、寻找一个中央、地方分权的标准。但由于我们的研究重点是地方自主权,因此,重点就放在地方的角度,看地方有哪些权力?接下来,确定以历史的角度来观察,地方的土地管理权从1949年开始到现在有无变化?有何
35、变化?背后的决定性因素又是什么?最后得出结论:哪些是不变的?哪些是可变的?如何使不变的发生变化?如何使不断变动的固定下来?这些内容如果搞清楚了,那么引言的逻辑就比较清晰、严谨。研究方法部分如果仅仅讲到历史的方法或比较的方法,还不够,还必须再进一步具体化。例如运用历史的方法对中央1949年以来的法律、法规、规章及规范性文件中土地管理权的沿革进行历史的梳理和分析。这一方法应当是可验证的、可重复的。制度本身的分析可以是法条解释,也可以是历史的研究。还可能是其他的方法。如需补充行政行为即是用法条解释的方法加以研究的。从概念的确定、制度的现状到制度的完善等都是用法条解释来实施的。2、判例研究现在,判例分
36、析在学科点上的学位论文写作上的运用越来越多。以行政裁量的司法审查为最优。这种研究从法官的角度,通过判例的研读来考察法官的思路。每一个判例可能是一个碎片,如何将判例贯穿成有层次、逻辑分明且成系统的论文成为关键。因此,需参考丹宁勋爵法律的正当程序、法律的界碑等文献中的方法,不去特别观注案情,而是关注判决理由和要旨,以考察法官的判决思路,将判例当作文献来参考、引用。如果运用判例研究的方法,那么比如概念的确定,不是按照学理分析的方法,采用权威学者说或通说,而是通过考察法官的判决及其思路来形成。这一概念是在哪一判例形成的,在其后的哪些判例中又有了内涵或外延上的拓展,等等。判例评论中,一般不去直接批评法官
37、的判决。即使判错了,进行批评,也应当以今后的、新形成的判例来加以批评,例如:“这一判例纠正了此前某某判例错误的思路和方法,”等等。法官的判决始终会考虑争议的解决。更倾向于运用调解的方式化解矛盾、息讼止争。还要考虑政策和社会情势。在一个判决中,要考虑多个因素。庞德在法律的任务:法律的社会控制中对美国的类似情形有深刻的描述,法律被作为工程看待,谁设计的也许不重要,最终建成的才是最重要的。通过梳理,形成法官思路或认定的结论,再与学界观点相对比,并分析两者之间的渊源关系,然后再与国外的判例和学说相比较,如果相同的话,说明了什么,如果不同的话,又说明了什么?如果仅仅梳理法官思路,也是一篇文章,但如果要有
38、研究的深度则必须进行上述的比较。这种研究方法对将来从事司法实务工作非常有意义。是一项基本功。只有通过这种梳理认识形成的规则和理论,才可能在将来直接应用于实践。3、学理分析以上海私车车牌额度拍卖的合法性和合理性分析为例,对社会争议问题进行分析。先要对反对意见和支持意见进行罗列和梳理,然后要分析反对和支持议见的对应情况。然后提炼出争点,这一争点如果继续分析和解决下去,则可能需要分析框架。分析框架如禁止不当联接原则等。例如承重墙被破坏或损毁不予进行产权登记,是否构成联接,连接是否合法、正当,应否适用不当连接禁止原则?等等。实证分析方法,每一个数据、概念、观点都有数据的支持。选择一个样本,采用全部数据
39、,否则结论的可信度可疑。而数据的获得和分析比较困难,因此对于应届全日制学生而言,不推荐这一方法。但是,基于文本分析的实证研究是可以的。六、学位论文的写作(一)标题的拟定1、研究的问题和基本的结论的要素结合起来。2、研究的问题和方法或分析框架的要素结合起来。课题指南的招标题目可能比较中规中矩,自己拟定申报题目和内容时需细斟酌。考虑到课题的申报和完成周期,要做到申报题目和内容的新颖、具体和完整,实际上往往在课题申报时已经完成了主要的研究。只有对一个问题的认识已经比较充分和深入的情况下,才可能研究拟定出比较好的标题。(二)引言的构成要素1、问题的提出:社会事件或学术事件。2、研究任务的确定:问题提出
40、之后,可能并不能在一篇论文中予以全面解决,因此还需要对研究任务或研究对象进行确定或限定。有时可以合并介绍问题的提出和研究任务的确定。3、研究方法和分析框架:包括为什么用这种方法,如何使方法与主题契合。如果不作介绍,则读者无法评判作者是否已经能够自觉地、熟练地运用一种方法。研究风格的形成可能是观点上的,也可能是方法上的。能够熟练运用一种研究方法是研究水平和研究是否成熟的重要标志。例如,分税制决定是国务院关于中央和政府的权限划分还是属于全国人大及其常委会的权限,在宪法没有明确的规定,有效的法律解释也没有的情况下,才不得已采用历史的方法和惯例来加以解释。有时,以一种方法解释,其可靠性不强,而以两种以
41、上方法加以解释,且得出同一结论时,可靠性就增强了。再如,研究美国的州际协定,介绍文本如何搜集的,对于中国的读者而言,也是必要的。4、研究意义(本课题的研究意义、本文的主要贡献)有些是单独的,有的是与国内外研究现状结合起来作出交待的。写的比较好的一篇论文的引言:周黎安:晋升博弈中的地方政府官员的激励与合作(详见天益社区),在引言中阐述了自己论文的一个主要贡献和一个隐含的贡献。研究贡献、价值和意义谈的太多,往往就没有或者至少冲淡真正的贡献、价值和意义了。5、基本思路或论文框架只有在熟悉和熟练掌握方法的情况下,对论证逻辑有清晰的把握,才能写清基本思路。论文框架的写法应为:第一章拟研究什么问题,试图发
42、现或验证什么。已经得出的结论应写在摘要或结语中。有时思路和框架并不一样,例如用历史的方法来进行研究,按事件先后进行梳理叙述,这是基本思路,很难将其打乱另行安排。但是内容框架不一定按照这一思路原原本本写下来。可以倒过来,先讲结论和规律是什么,甚至是作为标题。先讲主张,再讲理由,从历史中寻找论据,这样框架和思路就是不一样的。思路还是变与不变,变与不变的因素,而框架则是先讲结论,以史料作为论据。如果思路和框架不一样,则需要分别介绍。即使思路和框架一样,有时思路的某一阶段可能构成论文的两章,则实际上也是有区别的。思路体现逻辑的推演过程,将研究问题的多个存在逻辑先后的问题逐一提出。例如:地方政府有哪些土
43、地官理权?受中央哪些限制?在解释框架时,要结合思路,介绍为何这样设置框架和篇章。(三)篇章的布局和论文的逻辑本科:毕业论文,1万字以上。研究生:学位论文,不是毕业论文。法学硕士3万字以上,法律硕士1.5万字以上,博士8万字以上。无论字数多少,至少应包括三个以上部分。如果字数少,则不再细分;如果字数多,则还需细分。问题与问题之间要有逻辑,学术论文一定要有逻辑,不能仅凭序号即将问题联系起来。逻辑即是思路得以展开的依据。(四)语言的表达1、尽可能用短的句子,不用很长、很复杂的句子。2、用学术性语言表达,以便准确、达意。在需要通过评审和答辩的前提下,需要遵守通用的表达规则。尽可能用现成的学术性语言和概
44、念体系来表达。3、文字要通顺插入语不可太多,否则句子会支离破碎。连接词语使用应当恰当、准确。连接词的恰当适用可以使意思的衔接更为顺畅。表因果时,“因此”前用句号,后可加逗号。如果前用逗号,用“因此”应与后句直接连接。表递进时,用在句首时,应用“并且,”即使表转折或其他连接意思,程度也可能不同,词汇也非常丰富。例如:而、而且,并、并且,虽然但是、但,可是、可;因为所以,因此,即使也,如果那么,就、贝U;这样,其实,实际上,不过,然而,正因为如此,再说,这样说来,基于,同样,同时,另外,换句话说,进一步说,更为,举例说,等等。4、不要用自动排序。(五)结语、余论和摘要的撰写。结论要跟引言的问题和方
45、法对应,归纳出基于的结论。如果内容有一些前面没有涉及的内容,则可以用“余论”来作为标题。摘要是论文写作的其他部分完成后,最后才写的。不要再罗列现象,摘要应是论文的核心观点,不需要引出话题。那是引言解决的问题。摘要并不是介绍你的研究,而是介绍核心观点,其本身也应当是一篇逻辑清晰、内容充实的短文。最简单的方法是将每一章节的核心观点介绍。但是更好的方法是按照思路有机地介绍核心观点。有些章节的内容可能会分为两段,有些章节可能只有很小的篇幅。七、文献的运用和注释(一)引证规则:详见法学院网页介绍。1、尊重原意、不可段章取义;2、引用时尽可能地追列原作者;(无法追溯,则用“转引自”。)3、引用应当便于核查
46、;(日前,间接引用更多,应更多地用直接引用)4、引用应当保持所引内容的原貌;(即使认为是错别字,也应当保持原貌)5、引用应以必要为限;6、有修订版的著作应以修订版为准,学术史的研究除外;7、引用未公开发表的文献应为征得原作者的同意,例如书信,毕业论文(来出版的)8、引用须给出明确的标识。9、引用应当标明真实出处,引证不可作假。(二)注释规则:详见法学院网页介绍。网络文献要少用,如果有纸质文献,要用纸质文献。注释应当引在内容之后,而不能引在内容之前,如标题上。例如,国外的制度,不用大段介绍,只是简略介绍其结论,将其作为论据,用注释引导去看别人的文献。研究中国问题,就将中国的即可。但是如果用国外的
47、分析框架,贝U必须详细介绍并自如运用。如果解决了中国问题,提出了理论,不仅是对中国的贡献,也是对世界的贡献。不能堆砌文献,除非是学说史的研究。如果有多份文献讲到同一问题,将权威的文献作引用,其它的顺便提及,例如用“此外,也有其他的文献持相同的观点”来表述。文献用在何处,用到什么程度,要反复揣摩,才能熟练掌握。以一篇论文为例,分析需要注意的问题如下:1、注释体例的规范,在第一稿时即不应有问题,这是学习态度即可以决定的,只要认真即可以做到的。2、长句太多。结构复杂时,一定注意语法的正确。3、不需以“笔者”或“我”来强调是自己的观点。论文中如果没有特别说明,都应是自己的观点。4、在表述了“反对者”的
48、意见后,如果提“赞成者”的观点,主语不可省略。样才会比较清晰。5、表述观点时,要做到层次分明,以便阅读和理解。6、概括和小结一段论述内容时,主要观点和内容不可遗漏。7、运用文献论证问题一定要注意时间上的顺序和逻辑上的关系。必要时要进行转述,而不能以一个间接引用随意处理。8、表达应对题、切题和规范。9、该用直接引用时,一定要用直接引用,不可一直使用间接引用。10、避免使批判性语言,应当作严谨、中立的学术分析。11、提前一年写学位论文,可以保持从容、安静的心态。八、其它写作(一)要报中国法学报报一个事件,报一个观点,报一个人物。标题就应和学术标题不一样。字数一千字以内。内容和第一部分以一两句话描述
49、会议。主体部分主要梳理和阐述一致意见和共识。通过要报的报到扩大影响、寻求支持。要报不可写成会议纪要或记录摘要。可以参考法学院发在要报上的两篇稿件警惕以备案登记之名行行政审批之实,案例指导制度有利于司法公正的实现(二)评论论文不好的地方就不去讲,评论就针对好的地方展开。先讲主要内容,对其未指出、阐进的、要加以梳理、概括和推理。别人没有讲到的,可以加以补充,而不要说应当写这些内容。要梳理出论者的逻辑。台湾学者在评论时就非常客气、礼让,学术观点上也要充分表达,包括对论者观点的评说和自己的学术见解。例如,海峡两岸行政法学交流会上,有学者引用孔子论述证明我国自古就有信息公开,就台湾学者评论道,论者很有创
50、新,很有见地,但是如国与孔子的另句话:“民可使由之,不可使知之”联系起来加以论证,可能就会更为严密一些。这样,既顾及了学术礼节,也清楚地表明了对论文的批评意见。(三)会议纪要书面文本中,大家没有意见的部分应当首先归纳进去,提出的不同意见最多用简短的一句话加以概括。主要内容应当是一致意见。不能停留在会议纪录的层面,必须再加以归纳。对此,应当根据职业规划,来确定自己的学习计划,进行有针对性的训练。(四)咨询报告(法律案件/法律问题)应跟律师的法律意见书一样专业、职业。独立地、中性地、客观地分析问题。先要作声明,不能被用以影响公正司法。事实认定部分应清晰、明确。法律适用部分,不是学术主张,必须有法律依据,要详细论证不应适用什么法,为什么?应当适用什么法,为什么?(五)学术随笔往往是在对某一问题有研究有见解之后,对某一现象用大众语言写给社会公众看的。起到一种普及的作用。例如,“法制不健全”的驱魅与求解题名由编辑所改定,并且将文体改为讲故事的形式。总体上,“法制不健全”是永远的不能解决的命题。个案上,不能以“法制不健全”为由,而不去解释和适用法律裁判案件,解决争议。学术随笔的写作可以提高我们在叙事方式上的技巧,这一点也非常重要。美国人就喜欢通过讲故事的方式,将思想融入其中,比较常用的是命运的故事和英雄的故事。这样,可以更好地将思想传播开去并更好地为人们接受。九、投稿、报奖目前主要
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