公司治理第2章课件

1、1一、公司治理内涵公司治理结构是一个引进的概念，或者翻译为：公司治理结构、企业治理结构等。结构，即是机构、体系的意思，是根据权力机构、决策机构、执行机构和监督机构相互独立、权责明确，又相互制衡的原则来实现对公司的治理，由股东大会、董事会、监事会和经理层组成，涉及三会四权，股东大会、董事会、监事会；所有权、法人财产权、监督权和经营权。2 公司治理结构是一种对公司进行管理和控制的体系，即由所有者、董事会和高级执行人员即高级经理三者组成的一种组织结构。 公司治理结构的实质就是权力分配制衡机制，即明确股东、董事、监事、经理和其他利益相关人之间权利和责任的分配，规定公司议事规则和程序，并决定公司目标和组

2、织结构以及实施目标和进行监督的手段。 公司治理结构主要包括下述四个方面：公司所有权（者）治理结构、公司法人治理结构、公司经营权（者）治理结构、公司制度治理结构。 3公司所有权（者）治理结构：分权、制衡关系 在公司所有权治理结构中，主要涉及股东治理结构、董事治理结构、监事治理结构和股东会、董事会、监事会三会间的制衡关系。股东治理结构主要是指股份、股东、股权三大问题。对中国目前来说是公司治理结构的关键、根源，让股份、股东、股权、股东大会充分发挥其治理的根源作用才是解决公司治理问题的根本。董事治理结构主要涉及董事的构成、产生、责权、行权四大问题。董事的权力主要在董事会内，通过投票、表决而行使自己的权

3、利。 在监事治理结构方面，监事对公司董事、经理等人员有监督纠错权；股东会、董事会、监事会三会之间类似于国家政治中的三权分立：股东大会就是议会，享有立法权；董事会就是国务院，享有行政权；监事会就好像最高检察院、法院，享有司法权。三权分立，监督制衡。 股东治理结构主要是指股份、股东、股权三大问题。在监事治理结构方面，监事对公司董事、经理等人员有监督纠错权；监事一般没有代表公司的权限，但有权代表公司委托律师、会计师审核业务、财务。监事的任何权限每位监事均可单独行使，也可集体行使。但在国内企业中，监事很难行权，几乎变成了大股东、董事会、经理层的附庸或花瓶。4公司法人治理结构：委托代理关系所有者就是公司

4、法人财产所有者或所有者代表，他们拥有公司法人财产的所有权，希望股东利益最大化、股东价值最大化；经营者就是公司的职业经理层，在授权范围内代理所有者经营企业法人财产。在现代市场经济条件下，完善公司治理结构一个很重要的内容是完善委托代理结构。所有者与经营者之间的总体利益是一致的，都想把企业做大、做强、做长；但常常出现不一致的现象，所有者追求的多是长期利益，而经营者追求的则多是短期利益，5公司经营权（者）治理结构：调节经营者关系经营者治理结构涉及到许多方面的问题，其中最主要有三个关系问题一是经营者之间的纵向关系，即下一层经营者对上一层经营者负责，上下级是隶属关系；二是横向关系，即同级别经理之间横向协调

5、配合竞争向上还是“窝里斗”，互不隶属，平级平行；三是纵横交错关系，在公司内部纵横并不是绝对泾渭分明，常常会出现纵横交叉的各种业务与感情关系。6公司制度治理结构：“法治”而不是“人治”公司制度治理结构的实质就是制定公司游戏规则，明确职责、权利关系，靠“法治”而不是“人治”。建立公司治理结构的目的在于提高整个公司的效率，只要能提高效率的公司治理结构就是合理的。各国、各个地区、各个行业，各个企业的实际情况不同，公司治理结构的内容也不同。甚至一个企业在不同发展阶段，其公司治理结构也不同。7 特征作用选择根本问题（1）权责分明、各司其职各个机构的权利与职责都是确定的、明确的，他们各司其职，相互配合，并相

6、互制约，相互协调。（2）委托代理、纵向授权首先是资产所有者将资产委托企业经营管理人员进行生产，其次是在公司中存在的多层次的委托代理关系（3）激励与制衡机制并存公司治理结构的内容 8 作用选择根本问题一是如何保证投资者（股东）的投资回报，即协调股东与企业的利益关系。特征Services 二是企业内各利益集团的关系协调。在所有权与经营权分离的情况下，由于股权分散，股东有可能失去控制权，企业被内部人（即管理者）所控制。这时控制了企业的内部人有可能做出违背股东利益的决策，侵犯了其他股东的利益。这种情况引起投资者不愿投资或股东“用脚投票”的后果，会有损于企业的长期发展。公司治理结构正是要从制度上保证所有

7、者（股东）的控制与利益。包括对经理层与其他员工的激励，以及对高层管理者的制约。这个问 题的解决有助于处理企业各集团的利益关系，又可以避免因高管决策失误给企业造成的不利影响。公司治理结构的内容 作用9公司治理结构有效运营（1）要保证股东交出经营控制权，股东不可以 随意干涉经营活动。（2）要保证出资者放心（其资产让代理者经营）。 有法律保证(不仅是道德约束)。 要低风险（即有限责任来保证低风险的实现） 要有经营者选择权或资本退出机制。（3）要出资者有利可图。10（4）需要有一套有效的监督约束机制（航向（5）需要有一套有效的激励机制（动力），使经营者的目标和所有者的目标一致。通过以上分析可知，要使公

8、司治理结构有效运营，需要制度创新，其途径有： （1）有限责任（2）制度上建立有效的法人财产权（3）建立一套有效的组织结构（权责明确，相互制衡）（4）建立一系列制度，对代理人进行激励约束。11公司治理结构的一般原则 OECD(经济合作与发展组织 )的公司治理原则1999年5月通过5项原则，2004年进一步完善，经7国财长会议通过并推行公司治理原则1.维护股东权力原则2.公平对待每一股东的原则3.公司利益相关者得到尊重，受侵害后可得补偿的原则4.信息披露透明原则5.明确界定董事会职责的原则6.董事有足够独立判断原则7.有独立董事的原则 12中国公司治理结构现状 1、我国已经在制度、法律等方面建立了

9、公司治理结构框架2、大多数企业都已进行了股份有限改制，95%以上成立董事会，85%以上成立了监事会，75%以上成立了股东大会，已经初步理顺了产权关系3、投资主体多元化方面：仍是国有股一股独大，但是其他成分有发展趋势4、总经理基本上能依法行使其权力。77%总经理有权解聘副总裁 13当前中国公司治理结构存在的问题 1、股东大会未能有效形式其权力。 董事会架空股东（大会）：一方面可能是厂长制遗留问题，另一方面是一股独大，小股东发言不重要，再一方面也可能是相互持股的原因。2、国有股代表将政府的角色与股东的角色混淆，决策时 不从经济效益出发，而从政府等角度出发。3、董事不懂事。因为有些董事是从政府官员转

10、换而来。4、监督机制问题。失于监督、僵化监督与监督合理度。5、老三会与新三会。即党委会、工会、职工代表大会与董事会、监事会、股东大会。6、企业经营者的激励机制弱化、选拔机制行政化。经营者的选择不是通过市场机制，而是依靠党委任命。7、缺乏关联回避制度。8、国有独资公司治理结构组成徒有形式，出资人不到位。 14如何规范公司治理结构 1、建立规范的体制环境，政府同企业职能分开。2、建立健全制度与法规，使企业真正拥有法人财产权。企业承担有限责任；两权、三权分立问题；建立企业正常的资金、资本补充机制。3、改善股权结构，实现股权多元化4、实现规范的政策措施。建立规范的选拔、选聘、解聘制度。 5、避免过度地

11、双重任职6、建立起独立董事制度7、实行外部监事和职工监事监督着力点：（1）关联交易；（2）转移企业资源；（3）操纵股市获利；（4）现金体外循环；（5）利用现金“时间”价值；（6）膨胀在职消费。8、新三会与老三会各司其职9、高级管理人员必须明确其职责10、建立起集体决策和科学决策机制11、健全决策失误追究责任制15公司治理的完善是一个世界性的课题三个实例：安 然 事 件 马 可 尼 事 件 中 航 油 事 件16安然事件公司舞弊和腐败 2001年年底，安然公司财务欺诈、债务问题曝光: 公司29名高级主管在股价崩跌之前已出售173万股股票，获得11亿美元巨额利润。而该公司的2万名员工却因被禁止出售

12、股票，损失高达数十亿美元 。 美国参议院调查委员会认为，安然公司的董事会允许高风险的商业活动并对参与这些活动的行政人员疏于管理，在安然公司破产过程中起了推波助澜的作用。17马可尼事件董事会缺乏战略风险评估 马可尼公司是1999年由通用电气公司的电信和IT业务单元组建而成的。由于忽视了互联网的迅猛发展，而举债将业务集中在电信行业，造成曾经市值高达345亿英镑的马克尼公司在2002年8月却降至1.005亿英镑。18中航油事件陈久霖给国家造成了5亿多美元的巨大损失凸现了国有控股企业公司治理结构的问题完善国有控股企业公司治理结构刻不容缓完善的途径：加强国有控股公司的董事会建设学者见解：产权多元化；引入

13、外部董事与设立职工董事。政府措施：以“试点办法” 为例来逐步完善公司治理结构。19回顾：国美江湖国美股东会之乱：大股东否决贝恩董事 2010年5月11日的年度股东大会上拥有31.6%股权的国美电器大股东（黄光裕）突然发难，向贝恩投资提出的三位非执行董事投出了反对票。 以董事局主席陈晓为首的国美电器董事会随后以“投票结果并没有真正反映大部分股东的意愿”为由，在当晚董事局召开的紧急会议上一致否决了股东投票，重新委任贝恩的三名前任董事加入国美董事会。注：按照公司章程，为了维护公司利益，公司董事会有权在不经股东大会同意的情况下任命公司非执行董事。 20国美电器宣布将起诉黄光裕并索赔 国美于2010年8

14、月5日在香港特别行政区高等法院，针对黄光裕于2008年1月及2月前后回购公司股份中被指称的违反公司董事的信托责任及信任的行为正式起诉，并追偿由上述违反行为导致公司所遭受的损失。而国美电器也在昨晚收到黄光裕代表公司要求撤销陈晓董事局主席职务的信函。对这封信函，国美董事会称已经做出决议，坚决反对上述要求。黄光裕要求举行临时股东大会审议包括撤销公司今年股东周年大会通过的一般授权、撤销陈晓的公司执行董事及董事局主席职务、撤销孙一丁的公司执行董事的职务，但保留他为公司行政副总裁职务等动议。 21国美的“口水战”18日凌晨，黄光裕方面独家授权新浪财经发布国美大股东致全体员工的一封信（为了我们国美更好的明天

15、）。8月20日凌晨，国美董事局发出的致国美全体员工的公开信回应黄光裕方面多项指责。9月5日晚间消息，黄光裕个人通过新浪财经发布名为我的道歉和感谢的公开信，他在信中表示尊重法院判决，向关心他的人道歉，并特别感谢了国美的管理团队、员工。 22决战股东会2010年9月28日，国美公司临时股东大会召开，表决结果，陈晓获胜。陈晓方面提议 1.重选竺稼为国美非执行董事94.76%赞成 5.24%反对 获得通过 2.重选Ian Andrew Reynolds为国美非执行董事45.35%反对 获得通过 3.重选王励弘为国美非执行董事54.66%赞成 45.34%反对 获得通过 23黄光裕方面提议 4.即时撤销

16、本公司于2010年5月11日召开的股东周年大会上通过的配发、发行及买卖本公司股份之一般授权54.62%赞成 获得通过 5.即时撤销陈晓作为本公司执行董事兼董事会主席之职务48.11%赞成 51.89%反对 被否决 6.即时撤销孙一丁作为本公司执行董事职务48.12%赞成 51.88%反对 被否决 7.即时委任邹晓春作为本公司的执行董事48.13%赞成 51.87%反对 被否决 8.即时委任黄燕虹作为本公司的执行董事48.17%赞成 51.83%反对 被否决 24妥协的“战争”考虑到国美电器的整体发展，创始大股东决定暂时不将非上市门店从国美剥离；但非上市门店是否将注入上市公司，以及以何种方式注入

17、，需要在解决创始股东在董事会的合理席位、重组国美董事会的前提下进行。 贝恩方面提议在国美现有董事会基础上，为大股东一方再增加两个席位。国美于2010年12月17日召开特别股东大会，审议“增加许可的董事最高人数，从11人增加至13人”、“委任邹晓春先生为公司的执行董事”、“委任黄燕虹女士为本公司的非执行董事”等事项，并获得通过。25第一节 股东大会学习目的解释股东的概念及其与债权人的差异；理解中小股东维护机制；区分普通股权与优先股权、不同股东的权利内容；明确股东大会的职能；掌握股东利益至上理论和利益相关者理论及二者的不足；关键词 股东 股东利益 利益相关者26股东权益及其特征股东的概念 股东权利

18、的种类股东与债权人的比较27一 、股东的概念股东（shareholder）是股份公司的出资人或叫投资人。股份公司中持有股份的人，有权出席股东大会并有表决权，股东也可指其他合资经营的工商企业的投资者。有限责任公司的股东应为向公司出资，并且其名字登记在公司股东名册者。28股东的法律地位：1、股东与公司的关系上，股东享有股东权。即指股东作为出资者按其出资数额（股东另有约定的除外）而享有所有者的分享收益、重大决策和选择管理者等权利，同时承担相应的义务。股东基于自己的出资或持有的股份，对公司承担义务，享有权利。 2、股东之间关系上，股东地位一律平等。股东基于其股东资格，按所持股份的性质、数额享受平等待遇

19、，原则上同股同权、同股同利，但公司章程可做其他约定。 但是，国有独资公司是由国务院或地方人民政府委托本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责。29知情质询权决策表决权选举权和被选举权 收益权强制解散公司的请求权股东代表诉讼权优先权股东权利临时股东会的提议召集权公司章程规定的其他权利股东代表诉讼权股东代表诉讼，又称派生诉讼、股东代位诉讼，是指公司的董事监事和高级管理人员在执行职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失，而公司又怠于行使起诉权时，符合条件的股东可以以自己的名义向法院提起损害赔偿的诉讼。2006年1月正式颁布施行的新公司法首次确立了股东代表诉讼制度。 1）机理：

20、既具有代表性，又具有代理性，具有公益性目的。有别于共同诉讼（代表人诉讼）以及集团诉讼。2）原告资格：有限公司的任何一名股东，股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东可以代表公司提起诉讼。3）被告范围：一类是公司法第152条规定的董事、监事和高级管理人员；另一类是第152条第三款规定的“他人”即他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，符合条件的股东也可以提起股东代表诉讼。这里的“他人”应当包括任何侵犯公司利益的自然人和企业，例如大股东、实际控制人或不法侵占公司资产的债务人等。4）责任事由：具有违反第六章规定的忠实义务和勤勉义务的行为，该行为导致了公司损害结果的发生。5）

21、举证责任：在公司高管侵犯公司利益和股东权的情况下，作为股东特别是中小股东的举证能力处于劣势地位。根据民诉法“谁主张谁举证”的原则，让受损的中小股东承担对损害事实、损害后果和因果关系的证明责任是不公平的因此有必要根据公平原则对举证责任进行合理分配，保护处于弱势地位的中小股东的诉讼权利。如对于公司保管的财务会计报告、合同等资料，可裁定公司和董事、高级管理人员承担证据提举责任，拒不提供的则可让其承担不利后果此外，对中小股东调查取证存在困难的法院应当根据当事人的申请或主动依职权调查取证。6）前置程序：股东在一般情况下不能直接向法院起诉，而应以书面形式请求监事会（监事）或董事会（执行董事）作为公司代表起

22、诉董事、监事、高级管理人员或他人。 7）诉讼结果归属：归属于公司，而不是股东个人。 不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；应当依法承担赔偿责任。按时足额缴纳出资，不得抽逃出资遵守法律、行政法规和公司章程股东义务30二、股东权利的种类普通股股东的权利剩余收益请求权和剩余财产清偿权 监督决策权 优先认股权 股票转让权优先股股东的权利利润分配权 剩余财产清偿权 管理权中国上市公司的股权结构及其权利特征国有股法人股流通股31股东权益与债权人权益的比较差别主要体现在： 股东权益与债权人权益在公司经营中所处的地位不同 ；股东权益和债权人权益各

23、自承担的风险不同；两种权益的偿还期限不同。32股东大会及中小股东权益保护股东大会的基本形式及其运作机制 中小股东及其权益中小股东权益的维护 中华网遭遇股东集体诉讼33一、股东大会的基本形式及其运作机制普通股东会议 非常股东会议 股东会议的表决制度34普通股东会议普通股东会议每一个日历年举行一次，正是因为如此才又被称为股东年会。股东年会的间隔期虽然以一个日历年为单位，但也有一定的弹性，不过通常不得多于15个月。35非常股东会议公司史上最早的非常股东会议，大多由董事们视公司的具体经营状况决定是否召开由某些股东倡议召开非常股东会议，且附议的有表决权的股本一经超过某一比例 由法院主持召开或介入的非常股

24、东会议 当公开招股股份公司的净资产等于或低于公司全部股本金的一半时，董事们应当在知情后的一个月内召开非常股东会议，讨论和议定应采取的紧急措施 36股东会议的表决制度举手表决 投票表决。投票表决可细划为两种：法定表决制度累加表决制度。代理投票37 累积投票权 累积投票权，是指股东大会选举两名以上的董事或监事时，股东所持的每一股份拥有与当选董事或监事总人数相等的投票权，股东既可以用所有的投票权集中投票选举某一人，也可以分散投票选举数人，按得票多少依次决定董事入选的表决权制度。累积投票制的目的就在于防止大股东利用表决权优势操纵董事的选举，矫正“一股一票”表决制度存在的弊端，避免大股东垄断全部董事的选

25、任。38 某公司要选5名董事，公司股份共1000股， 股东共10人，其中1名大股东持有510股，即拥有公司51%股份；其他9名股东共计持有490股，合计拥有公司49%的股份。若按直接投票制度，每一股有一个表决权，则控股51%的大股东就能够使自己推选的5名董事全部当选，其他股东毫无话语权。但若采取累积投票制，表决权的总数就成为100055000票，控股股东总计拥有的票数为2550票，其他9名股东合计拥有2450票。根据累积投票制，股东可以集中投票给一个或几个董事候选人，并按所得同意票数多少的排序确定当选董事，因此从理论上来说，其他股东至少可以使自己的2名董事当选，而控股比例超过半数的股东也最多只

26、能选上3名自己的董事。举个例子39股东大会股东大会（Shareholders Meeting）是公司的最高权利机关，是股东实现自己意志，行使自己权利的机构，它由全体股东组成，对公司重大事项进行决策，有权选任和解除董事，并对公司的经营管理有广泛的决定权。企业一切重大人事任免和重大经营决策一般都要得到股东会认可和批准方才有效。40股东大会的类型 法定大会 凡是公开招股的股份公司，从它开始营业之日算起，一般规定在最短不少于一个月，最长不超过三个月的时期内举行一次公司全体股东大会。会议主要任务是审查公司董事在开会之前14天向公司各股东提出的法定报告。 年度大会 股东大会定期会议又称为股东大会年会，一般

27、每年召开一次，通常是在每一会计年度终结的6个月内召开。 临时大会 由于发生了涉及公司及股东利益的重大事项，无法等到股东大会年会召开而临时召集的股东会议。 41股东大会的职权 1、决定公司的经营方针和投资计划。2、选举和更换董事，决定有关董事的报酬。3、选举和更换由股东代表出任的监事，决定有关监事的报酬事项，审议批准董事会的报告。4、审议批准监事会的报告：审议批推公司的年度财务预算方案、决算方案。5、审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案。6、对公司增加或者减少注册资本做出决议。7、对公司发行债券做出决议。8、对股东向股东以外的人转让出资做出决议(本项为有限责任公司股东会议特有的职权)。9、对

28、公司合并、分立、解散和清算等事项做出决议。10、修改公司章程，以及公司章程规定需由股东大会决定的事项。42中小股东及其权益中小股东社会公众股股东大股东（“一股独大”） 43中小股东权益的维护纵观世界各国，维护中小股东合法权益的举措大致有以下几种制度： 累计投票制度强化小股东对股东大会的请求权、召集权和提案权类别股东表决制度建立有效的股东民事赔偿制度建立表决权排除制度完善小股东的委托投票权引入异议股东股份价值评估权制度 建立中小股东维权组织44董事会的起源、特征与职能 董事会的模式与运行 第二节 董事会与监事会45董事及董事会董事（Member of the Board，Director）是指由

29、公司股东会选举产生的具有实际权力和权威的管理公司事务的人员，是公司内部治理的主要力量，对内管理公司事务，对外代表公司进行经济活动。占据董事职位的人可以是自然人，也可以是法人。但法人充当公司董事时，应指定一名有行为能力的自然人为代理人。 46董事的属性 由于公司并无实际的形态，其事务必须由某些具有实际权力和权威的人代表公司进行管理，这些人称为“董事”。值得强调的是，董事是指处于董事地位的任何人，无论其称呼是什么。在具体掌管公司业务方面，由于各董事成员在其中扮演的角色不同，个人董事往往被区分为：正式董事、事实董事和影子董事。47正式董事是指经适当的程序被选任并载于公司章程的董事。事实董事是指未经正

30、式任命，但其公开的行为显示他像是经有效任命的董事。如某人虽未经正式任命，但他经常参加董事会议并积极参与公司决策，可以被认为是事实董事。影子董事是指一些不具有董事资格却操纵着董事会的人，通常表现为三种形式：某大股东为避免承担个人责任而拒绝成为董事，但他在幕后持续地操纵着公司董事们的活动；某人因破产或其他原因丧失了成为董事的资格，但他仍然操纵着公司的董事会；持续地操纵着其子公司业务的持股公司代表。48出席董事会会议表决权董事会临时会议召集的提议权透过董事会行使职权而行使权利董事的权利公司法对董事会的职权有集中的规定，但对董事的权利无集中规定。此类内容，可散见于有关董事的条款。主要是：私人交易限制义

31、务：特定地位的人为自己或为他人而与公司进行交易竞业禁止义务：特定地位的人不得实施与其所服务的营业具有竞争性质的行为善管义务：1董事必须忠实于公司2董事必须维护公司资产3在董事会上慎审行使决议权董事的义务49 董事的分类内部董事（inside director） 内部董事也称执行董事(executive director)，主要指担任董事的本公司管理人员，如总经理、常务副总经理等。 董事会成员中至少有一人担任执行董事，负有积极的履行董事会职能责任或指定的职能责任。 中华人民共和国公司法第51条规定，股东人数较少和规模较小的有限责任公司，可以设一名执行董事，不设立董事会。执行董事可以兼任公司经理。

32、执行董事的职权由公司章程规定。 有限责任公司不设董事会的，执行董事为公司的法定代表人。50外部董事（outside director） 外部董事亦称外聘董事，指不是本公司职工的董事，包括不参与管理和生产经营活动的企业外股东和股东大会决议聘任的非股东的专家、学者等。在行使决策职权时，外部董事与其他董事一样，定期参加董事会，并尽量使董事会决议的过程和结果都能体现外部董事的意见；由于引入了外部董事，尤其是设立了主要由外部董事组成的专事监督的专门委员会，可以使董事会对经理层的监督效果大大提高。由外部董事的性质所决定，其职权不能包含对公司具体事务的执行。51外部董事的作用 1、促进和完善公司战略决策的作

33、用 2、具有控制和监督公司管理层的作用 3、改进企业管理，增加股东财富 4、制衡控股股东，防止控股股东侵害中、小股东和债权人利益52董事会董事会（Board of directors）是依照有关法律、行政法规和政策规定，按公司或企业章程设立并由全体董事组成的业务执行机关。我国公司法规定，股份有限公司的董事会由5人至19人组成。首届董事会成员由公司创立大会选举产生，以后各届董事会由股东大会选举产生。董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过三年。董事任期届满，连选可以连任。董事在任期届满前，股东大会不得无故解除其职务。53 NACD（全美董事联合会咨询委员会）针对不同的董事会功能 ，分为以下四类

34、：（1）底限董事会：仅仅为了满足法律上的程序要求而存在。（2）形式董事会：仅具有象征性或名义上的作用，是比较典型的橡皮图章机构。（3）监督董事会：检查计划、政策、战略的制订、执行情况，评价经理人员的业绩。（4）决策董事会：参与公司战略目标、计划的制订，并在授权经理人员实施公司战略的时候按照自身的偏好进行干预。 54 从公司演化的角度看，董事会也可以分为如下四种类型：（1）立宪董事会：强调董事会是依照一定的法律程序，在某个权力主体的批准下成立的。 （2）咨询董事会。 （3）社团董事会。 （4）公共董事会。董事会成员包括政治利益集团代表，仅在公有制或混合所有制的公司中存在这种董事会。55类型特征立

35、宪董事会咨询董事会社会董事会公共董事会董事会起因法律经济社会，经济政治授权形式自动寡头技术官僚行政官员决策者CEOCEO或董事会董事会中央计划当局决策参与程序接受咨询限定适应56董事会的职责 董事会既是股份公司的权力机构，又是企业的法定代表。除法律和章程规定应由股东大会行使的权力之外，其他事项均可由董事会决定。公司董事会是公司经营决策机构，董事会向股东会负责。董事会的义务主要是：制作和保存董事会的议事录，备置公司章程和各种簿册，及时向股东大会报告资本的盈亏情况和在公司资不抵债时向有关机关申请破产等。57董事会是公司的最重要的决策和管理机构，公司的事务和业务均在董事会的领导下，由董事会选出的董事

36、长、常务董事具体执行。根据公司法的规定，董事会对股东会负责，行使下列职权： 1、执行权。 （1）召集股东会会议，并向股东会报告工作；（2）执行股东会的决议；2、宏观决策权，主要指决定公司的经营计划和投资方案。3、经营管理权。 （1）制订公司的年度财务预算方案、决算方案。 （2）制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案。 （3）制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案 （4）制订公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案 4、机构设置与人事聘任权58董事会的形成在董事会中，董事长具有最大权限，是董事会的主席。主要行使下列职权：第一，召集和主持董事会会议；第二，在董事会休会期间，行使董事会职

37、权，对业务执行的重大问题进行监督和指导；第三，对外代表公司，即有代表公司参与司法诉讼的权力，签署重大协议的权力等。59专业委员会的构成及功能审计委员会最重要的专业委员会，负责检查公司会计制度及财务状况、考核公司内部控制制度的执行、评估并提名注册会计师、并与会计师讨论公司财务问题提名委员会研究董事、经理人员的选择标准和程序并负责建立提名程序；负责提交有关董事会的规模和构成方案；负责向董事会推荐候选董事和高级管理人员薪酬委员会研究董事与经理人员考核的标准与高级管理人员的酬薪事项；制定一揽子特定酬薪政策；揭露有关董事报酬的政策及发给董事股份选择权的相关信息，做成报告书，提交股东大会战略委员会对公司长

38、期发展战略、重大投资决策重大投融资项目及决策、年度预算和决算进行研究并提出建议，强化董事会的战略决策功能对其他影响公司发展的重大事项进行研究并提出建议。60董事会模式的分类单层制董事会，单层制的董事会由执行董事和独立董事组成，这种董事会模式是股东导向型的，也称为盎格鲁撒克逊治理模式。 双层制董事会，一般来说由一个地位较高的董事会监管一个代表相关利益者的执行董事会。这种董事会模式是社会导向型的，也称为欧洲大陆模式。业务网络模式(business network)，或者说日本模式，特指在日本公司的治理结构。61单层制董事会股东会董 事 会执行职能监督职能图4-1 英美模式的董事会结构62双层制董事

39、会股东会监事会董事会决策、监督职能执行职能图4-2 德国模式的董事会结构63业务网络模式或者说日本模式执行董事会监督董事会股东会执行职能监督职能图4-3 日本模式的董事会结构64双层制董事会的特征真正意义上的双层制董事会以德国模式为代表，它建立在“共同决定”原则基础之上，并以监督职能为中心构建董事会。德国公司之所以具有双层制的董事会，是因为： 历史传统的影响；德国证券市场不发达 ；作为大股东，主银行在德国公司中具有很重要的作用。65单层制董事会中的次级委员会董 事 会报酬委员会审计委员会执行委员会提名委员会公共政策委员会 常见的单层制董事会结构图66第三节 监事会监事 监事（Member of

40、 the Board of Supervisors）是股份公司中常设的监察机关的成员，亦称“监察人”，主要监察股份公司业务执行情况。由监事组成的监督机构称为监事会或监察委员会，是公司必备的法定的监督机关。 监事一般由公司股东大会选出，一经选出，即与公司处于委任关系。监事一般由公司股东担任，公司董事长、董事、总经理、副总经理不能担任监事，同时，从事一些特殊职业的人不能担任监事，监事的人数在公司最低是1人，原则上为3-5人，其具体人数根据需要确定。监事可连选连任，但不得超过法定最高任职年限。 67监事的主要职责公司法第126条规定，监事会行使以下职权： 1、检查公司的财务； 2、对董事、经理执行公

41、司职务时违反法律、法规或者公司章程的行为进行监督； 3、当董事和经理的行为损害公司的利益时，要求董事和经理予以纠正； 4、提议召开临时股东大会； 5、公司章程规定的其他职权。监事有权列席董事会会议。第5款的规定表明上述职权是法律规定的监事会职权的最低范围，法律不禁止公司章程授予监事会更多的职权。68 上述职权可以归结为知情权、一般监督权和要求纠正权 知情权包括检查财务，列席董事会会议，在其认为必要时委托注册会计师对公司财务状况进行审计委托律师提供法律意见等，是行使一般监督权和要求纠正权的基础。一般监督权实施例行的监督和定期的监督，如审查公司财务报告、经营情况报告董事会向股东大会提交的报告；审查

42、关联交易中有无损害公司利益行为；审查董事会和经理在经营过程中有无违反法律、法规和公司章程的行为等要求纠正权要求董事会和经理采取行动，纠正其侵害公司利益的行为、不法或不当的行为；提议召开临时股东大会来制止董事会侵害公司利益的行为不法或不当的行为；提起诉讼来制止董事侵害公司利益的行为、不法或不当的行为需要注意的是，监事会行使其要求纠正权时，或者是要求董事会和经理自己采取行动来纠正；或者是通过股东大会或司法机构来纠正，而不是越组代疤地行使经营决策权力，自己来纠正 。69第三节 监事会监事会(Board of supervisors)是股东大会领导下的公司的常设监察机构，执行监督职能。监事会与董事会并

43、立，独立地行使对董事会、总经理、高级职员及整个公司管理的监督权。为保证监事会和监事的独立性，监事不得兼任董事和经理。监事会对股东大会负责，对公司的经营管理进行全面的监督，包括调查和审查公司的业务状况，检查各种财务情况，并向股东大会或董事会提供报告，对公司各级干部的行为实行监督，并对领导干部的任免提出建议，对公司的计划、决策及其实施进行监督等。70监事会设置的国别差异公司内部不设监事会，相应的监督职能由独立董事发挥设立监事会，且监事会的权力在董事会之上设立监事会，但监事会与董事会是平行机构，也叫复合结构71公司内部不设监事会，相应的监督职能由独立董事发挥72设立监事会，且监事会的权力在董事会之上

44、73设立监事会，但监事会与董事会是平行机构，也叫复合结构74我国监事会的相关规定我国公司法所表述的监事会国有企业监事会暂行条例所表述的监事会公司法第五十四条规定：监事会或者监事行使下列职权 75中国监事会运行机制（一）监事会的监督主体（二) 监事会的监督内容76监事会的监督内容在监督重点方面，我国监事会监督和董事会监督的侧重点是不同的在监督范围方面，监事会的首要监督任务是财务监督，但不应局限于财务监督在监督手段方面，应强调构造监事会的事前、事中、事后全程监督机制 77中国实行外派监事会制度和外部董事制度 (1)打破决策三个“一”的弊端: 打破一揽子组织结构 打破一把手说了算 打破一边倒利益偏好

45、 (2)实现两类主体的平衡,克服内部人控制的 “两类主体平衡论”78两类主体平衡论（1）国有独资公司治理结构存在两大类主体 （2）两大类主体的不同偏好和共同目标 （3）有效治理必须保证两类主体的平衡79国有独资公司治理结构存在两大类主体第一类利益主体群：企业内决策者、管理者、劳动者第二类利益主体群：企业外国家、政府、 国资委外部董事、外派监事80两大类主体的不同偏好和共同目标 第一类，即内部主体群：偏好企业内部利益，内部利益最大化。 第二类，即外部主体群：偏好企业外部利益，股东利益最大化。81有效治理必须保证两类主体的平衡 这两类主体是对立统一体，必须平衡而不能失衡： 当没有外部人主体制衡时，

46、就出现内部利益最大化，即内部人控制。结论：必须从外部派入外部董事和外部监事。这就是外部董事制度的理论根据。82外部董事制度和外派监事制度是实现其平衡的制度创新 外部董事制度的独特机制和精髓： 运行特征： a 外配 b 高配 c 实配（参与决策） d 多配（主导决策） e 国有股东任免、付酬 f 总经理等任免和薪酬由董事会决定 机制特征： a 独立于企业经营者，企业所有者：外部董事区别于“独立董事”（漫画） b 制度上保证主导决策 c 素质上保证科学决策 d 既决策和执行分开，又保证决策有人落实83 外部董事制度的独特机制和精髓： 运行特征： a 外配 b 高配 c 实配（参与决策） d 多配（

47、主导决策） e 国有股东任免、付酬 f 总经理等任免和薪酬由董事会决定 机制特征： a 独立于企业经营者，企业所有者：外部董事区别于“独立董事” b 制度上保证主导决策 c 素质上保证科学决策 d 既决策和执行分开，又保证决策有人落实84 外派监事会的运行机制和精髓： a 外派 b 高派 c 经济独立 d 定期交换 e 承担责任 结果：实现出资人到位 实现两类主体的平衡 克服内部人控制85我国外派监事会制度与外部董事制度的实践(1)从1998年的稽查特派员到2000年的国有企业监事会暂行条例 (2)宝钢等7家（19家）试点经验对所有者到位有重要突破(3)试点后将逐步推行86监事会日常监管中关注

48、的问题选任来源有局限产生机制有缺陷组成结构不尽合理缺乏应有的独立性 5%53%17%7%8%10%上级主管部门控股股东公司党委成员公司纪委书记公司工会主席其他数据来源：上海证监局问卷调查结果87监事会日常监管中关注的问题专业素质不到位上市公司治理准则要求董事应具备合理的专业结构、其成员应具备履行职务所必需的知识、技能和素质，要求监事应具有法律会计等方面的专业知识和经验。部分监事本身的专业素质存在很大的局限，又未能主动、及时补充专业知识、优化知识结构，对上市公司规范运作等相关法律法规以及必需的会计知识储备不足，对专业问题难以理解。 88监事会日常监管中关注的问题履职时间不充分上市公司治理准则要求

49、董事应根据公司和全体股东的最大利益，忠实、诚信、勤勉地履行职责，并保证有足够的时间和精力履行其应尽的职责。 大部分监事为兼职，监事会人员不专职，兼职过多过杂，无暇顾及监事工作，仅充当挂名监事而已；有的视任职为一种待遇，没有尽责，无法保证其有足够的时间和精力履行好职责。 89监事会日常监管中关注的问题权责落实无保障 无制度保证。监事与公司专职董事及管理层相比，在获取企业相关信息方面存在着不对称，上市公司也无相应制度保证及时主动与监事沟通有关信息。有的监事对自己的知情权也不予重视。 薪酬待遇不高，费用开支无保障。90提高监事履职能力的几点建议要加强学习，增强守法意识，积极提高自身专业素质。 坚决“

50、勿闯四个禁区”虚假信息披露违规买卖本公司股票资金占用违规担保内幕交易操纵市场 积极参加相关业务培训，提高对公司经营、对财务法律等知 识的掌握与判断91提高监事履职能力的几点建议要准确定位，“到位不越位” 以财务监督为主、业务监督为辅，以合法性监督为主、妥当性监督为辅。要维护董事会在公司治理中的核心地位，避免监事会对董事会工作的过多干预而影响董事会的工作效率。要抓住事关全局的重点、风险防范的薄弱环节进行监督。92提高监事履职能力的几点建议要形成四个方面的沟通机制 必须加强同董事会及高管人员的沟通，如通过列席公司董事会、总经理办公会议等形式，了解公司经营情况；做好与股东方面的沟通；做好与注册会计师

51、的沟通，及时了解重大财务事项的处理，提高判断能力；做好与监管部门的沟通，特别是重大法律、财务事项，可以直接向我局进行汇报沟通。93提高监事履职能力的几点建议履职过程中要注意留痕监事会要形成真实、完整的会议记录，监事在监事会的发言记录、免责申明等，都可以作为日后尽责免责的依据。必要时，监事会可以聘请法律顾问或者注册会计师，要求向监事会发表专业意见，帮助把关，相关费用由公司承担。94有效监督所应实现的功能预先防范功能 ，建立监督者同步掌握信息的机制（中航油巨亏和海信上派总会计师）及时发现和处理功能 （深圳某巨亏公司）95克服无效监督四则第一，监督者无能。我国某些上市公司中独立董事不“懂事”，独立董

52、事有名无实，只是一种“荣誉称号”、“名人效应”和 “花瓶”摆设等现象。第二，监督者无权。例如，让纪检委员监督党委书记、让中层干部监督厂长、经理等第三，监督者无利。监督绩效同监督者利益不挂钩第四，监督者失职成本过低。96监督目标与经营目标的平衡 监督的力度要松紧适度、恰到好处。 监督要有利于经营目标实现。 97监督绩效与监督成本的最佳匹配良好的监督绩效必须在相对节约和降低监督成本的情况下，通过改善、协调监督者的专业水平、工作努力程度等方面影响得以实现。要在监督绩效满意（而非理想）的情况下力求降低监督成本，实现监督绩效与监督成本的最佳匹配。98第四节 管理层管理层是企业的高级经营管理者，既是是公司

53、业务的执行机关，又是日常经营管理活动的组织者，与董事会之间是委托代理关系。管理层的职权与责任董事长于总经理西方董事会与CEO之间是会议体与首席执行官之间的关系重视两个自然人之间的关系，经常演变为权力争夺或各管一块。总经理的聘任与薪酬体系99第四章 公司治理机制100第四章 公司治理机制1、内部治理 是公司治理的核心，是直接通过股东大会、董事会和经理层等公司内部的决策和执行机制发生作用的 ，包括激励约束、会计、内部审计、企业文化等2、外部治理 是公司的出资者（股东和债权人）通过市场体系对经营者进行控制 从而发生作用的，包括资本市场、经理人市场、相关利益者、信息披露与透明度等101102第九章、会

54、计、内部审计与公司治理内部审计是用来增加组织价值和改善组织运营的独立、客观的保证和咨询活动。它以系统的、专业的方法对风险管理、控制及治理过程的有效性进行评价和改善，帮助组织实现其目标。这一定义既将内部审计和风险管理、内部控制和公司治理联系起来了，又同时指出了现在内部审计的职能：增加组织价值帮助组织实现其目标。 103内部审计功能内部审计是对组织中各类业务和控制进行独立评价，以确定是否遵循公认的方针和程序，是否符合规定的标准，是否有效和经济地使用了资源，是否正在实现组织的目标。通过内部审计的监督、评价、控制和服务职能，从而起到防护性和建设性的作用。防护性的作用是指通过内审的监督和控制活动，可以揭

55、露和制约各种不道德和不规范的行为产生，防止给企业造成各种不良后果；建设性作用是指通过被审查活动的检查和评价，针对管理和控制中存在的问题和不足，提出富有促进性的意见和改进方案，以改善企业的经营管理，提高企业的经济效益。104审计委员会美国纽约股票交易所建议每个公司应设有审计委员会。按照纽约股票交易所上市规则，建议每个公司应建立审计委员会，委员会的成员仅限于外部董事。中国证监会发布的上市公司治理准则第52条规定“上市公司董事会可以按照股东大会的有关决议，设立战略、审计、提名、薪酬与考核等专门委员会。专门委员会成员全部由董事组成，其中审计委员会、提名委员会、薪酬与考核委员会中独立董事应占大多数并担任

56、召集人，审计委员会中至少应有一名独立董事是会计专业人士。” 105审计委员会作用审计委员会的主要目标是督促提供有效的财务报告，并控制、识别与管理许多因素对公司财务状况带来的风险。主要使董事会、高层管理者与内、外部审计员关注有效的财务报告与风险管理106审计委员会作用发挥过程（风险管理）1、向管理层提出建立风险管理过程的相关建议。 2、通过咨询服务的方式协助公司风险管理3、检查、评价风险管理过程的充分性和有效性。4、参与风险管理过程并进行管理和协调。 107审计委员会作用发挥过程（内控）1、测试评价内部控制系统的健全性（完整性） 2、测试评价内部控制系统的遵循性（薄弱点与执行性） 3、测试评价内

57、部控制系统的科学性。（科学与有效性） 108作为内部员工，由管理层选派指定作为外部聘请的专业人员，由股东大会选派指定由管理层决定需要由注册会计师协会及其他资格认定机构确定只有作为内部职工的权利由相关法律规定由管理层决定，如防错纠弊、效率考察等对财务报表发表真实公允的审计意见由管理层决定不应受到任何限制对审计委员会、董事会或其他内部机构, 不具鉴证作用对董事会或股东大会报告, 所出具报告具有鉴证作用仅独立于被审计的机构既独立于委托人, 又独立于被审计机构内部审计与外部审计的比较109存货盘点发询证函指标考核符合性测试价值评估效率考察协助外审咨询建议.内部审计在现代企业中的角色和职能企业内部活动的

58、监督者防错纠弊的检察员监控企业运作和资源使用的效率和效果协助外部审计人员风险管理咨询110 保护资产 遵守政策、机会、程序和法律法规 对经营或项目的设定目标的完成情况欺诈是如何发生的怎样改正内部控制中导致欺诈的缺陷怎样杜绝未来欺诈的发生比发现欺诈更好的是通过有效的控制防止欺诈内部审计在现代企业中的角色企业内部活动的监督者防错纠弊的检察员111通过检查和评价控制的有效性、完备性以及执行分配责任的质量来确保： 机构内部控制系统的有效性和完备性 信息的可靠性和一致性有效地运用资源 制定经营标准 根据经营标准评价效率 识别并报告低效使用内部审计在现代企业中的角色监控企业运作和资源使用的效率和效果112

59、内部审计与被审计单位管理层的关系独立合作、帮助，而非对立发现事项、改进建议须得到管理层的同意，而非命令内审的价值不仅是发现问题还要提出可行的建议，协助管理层解决问题113第二节、会计与公司治理会计通过一个企业的财务状况、经营成果、现金流量信息的揭示，对企业经营者的业绩进行评价，从而反映经营者受托责任的履行情况，减少信息的不对称性，使得公司治理结构的安排充分发挥其效率，从而促进公司的正常运转。 114会计控制的目标(1)完整性。所有发生的业务都记入会计记录。(2)有效性。所有记录的经济业务都是实际发生的并经过规定的程序。(3)准确性。对于各阶段经济业务的记录都应做到金额准确、账目无误并处理及时。

60、(4)安全性。会计登记完毕后应妥善保管，以便随时了解单位经营活动的准确情况。(5)责任性。对资产本身和授权动用资产的文件的接触应严格地局限于经过授权的人员。115会计信息失真的原因 会计信息失真是由于公司经营者蓄意隐瞒公司真实信息所导致的，最根本的原因是公司内部治理结构的缺陷。董事会结构不合理（内部控制人决定）独立董事不独立监事会监督不到位（乏力无效）116财务报告报告通常是经营者通过专业会计人员在其授意下来完成的，也正是财务报告的这一属性，由经营者为主导编制的会计报告要取得公众的信任，就必须接受公认(注册)会计师的审核，以检查其编制是否符合统一的会计规范。117内部控制理论借鉴 COSO报告