经济法第四版案例分析法律咨询参考答案(全书)

1、经济法第四版案例分析法律咨询参考答案(全书）经济法第四版案例分析法律咨询参考答案(全书）请勿盗版 尊重作者 请勿盗版 尊重作者 经济法第四版案例分析法律咨询参考答案(全书）请勿盗版 尊重作者 配套教材参考答案第一章 经济法基础理论先导案例解析（P2）（1）本案所涉及的是税收法律关系，这一法律关系为宏观调控关系，属经济法律关系范畴。经济法律关系是指在经济法确认和调整特定的经济关系过程中形成的经济权利和经济义务关系。（2）该经济法律关系的主体分别是某公司和某市税务局，某公司是市场主体，直接参加市场经济活动，某市税务局是经济管理主体，依法行使税收征管职能。对于该公司而言，因其负有无条件纳税的义务而成

2、为税收法律关系的义务主体，某市税务局则依法成为行使征税职能的权利主体。该经济法律关系的客体包括税收机关的经济管理行为和某公司的给付行为，没有这两种行为，主体的经济权利和经济义务就无法实现。该经济法律关系的内容是指某市税务局向某公司征税的经济权利和某公司向某市税务局纳税的经济义务。练一练1-1（P10）（1）所谓经济法律事实，是指能够引起经济法律关系设立、变更与终止的客观情况。依据其发生与当事人的意志有无关系，分为行为与事件两类。行为是指当事人的有意识的活动，分为合法行为和违法行为。事件是指不依当事人的主观意志为转移的客观事实，包括绝对事件和相对事件。（2）本案中，引起双方当事人之间鱼苗买卖这一

3、法律关系设立的法律事实是双方当事人签订鱼苗买卖合同这一合法行为。（3）本案中，引起双方当事人之间已经存在的鱼苗买卖法律关系终止的法律事实是暴雨成灾这一绝对事件。法律咨询1-1（P17）张某的行为属于民法上的无权代理行为。无权代理是指行为人没有代理权、超越代理权限范围或者代理权终止以后实施的代理行为。无权代理行为，如果事后得到被代理人的追认，可为有效代理行为。而在本案中，村民李某委托张某购买房屋的授权范围是每平方米5,000元左右的价格。而张某欲为其购买的房子的价格每平米高达7,500元，明显超越了代理权限，属于无权代理。所以，假如李某认为该套房子的价格超出了自己的授权范围，可以不要这套房子，让

4、张某自己承担这2万元定金的损失。但是该代理行为并不必然无效，如果张某的代理行为经过李某的事后追认也可以转化为有权代理。法律咨询1-2（P18）某保险公司不能拒绝黄某的理赔请求。因为业务员江某的行为构成表见代理。表见代理是指无权代理人的代理行为客观上存在使相对人相信其有代理权的情况。且相对人主观上为善意，因而可以向被代理人主张代理的效力。本案中，某保险公司将江某开除后，没有回收江某持有的加盖本公司保险合同专用章的空白保险合同书，使得黄某有理由相信江某是有代理权的。某保险公司理赔后有权向江某追偿。练一练1-2（P18）如果甲起诉到法院，主张该买卖行为无效，能够得到法院的支持。在本案中，关键问题是要

5、解决丙以甲的名义与乙达成的西装买卖行为的效力问题，即解决丙是否有权代理甲出售西装的问题。从本案情况看，甲在离店后对丙嘱咐时说的是“请你帮我看管一下店，我马上回来”，从此言语中，我们无法看出甲对丙有委托其出售西装的表示和授权，因此，丙出售西装的行为欠缺相应的代理权。在认定丙的行为属于无权代理后，并不意味着丙以甲的名义出售西装就一定无效。此处还存在两种可能性，一是由于相对人有理由相信，无权代理人有代理权，而构成表见代理，从而买卖西装的行为有效。另一种情况是由于被代理人的追认，导致买卖西装的行为有效。本案中，甲出去的时候是当着乙的面对丙说“请你帮我看管一下店，我马上回来”这句话的，据此乙也应当知道，

6、甲仅仅是委托丙看管店铺，并没有授权丙出售该西装，乙不能从丙受托照看店铺的事实中得出丙有权出售该西装的结论，更何况乙要求丙尽快出售西装给他时，丙也曾提出要等待甲回来再作决定的意思表示。由此可见，乙不能对丙有权出售该西装产生合理的信赖。从根本上讲，乙对造成丙的出售行为也存在过错，也可以说是非善意的，即他明知丙无权出售而催促其出售。综上所述，乙以丙的行为构成表见代理为抗辩理由不成立，该买卖西装的行为是无权代理行为。法律咨询1-3（P20）民法典规定，向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为3年。诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。民法典还规定，有下列情形之一的，诉

7、讼时效中断，从中断、有关程序终结时起，诉讼时效期间重新计算： = 1 * GB3 * MERGEFORMAT 权利人向义务人提出履行请求； = 2 * GB3 * MERGEFORMAT 义务人同意履行义务； = 3 * GB3 * MERGEFORMAT 权利人提起诉讼或者申请仲裁； = 4 * GB3 * MERGEFORMAT 与提起诉讼或者申请仲裁具有同等效力的其他情形。从本案来看，孙某起诉崔某的诉讼时效原本应该从2016年1月1日起算，但由于崔某一直拖欠不还，孙某就每逢元旦都到崔某家里催要欠款，这种行为一直持续了4年，即持续到了2019年1月1日。孙某每一次向崔某催要欠款的行为都属于

8、权利人向义务人提出履行请求的行为，都会使诉讼时效中断，从中断时起诉讼时效期间重新计算。所以孙某起诉崔某还款的诉讼时效应从2019年1月2日起算，诉讼时效期间是从2019年1月2日到2022年1月2日。如果孙某在2019年1月向人民法院提出要求崔某还款的诉讼请求，是能够得到法院的支持和保护的，因为孙某主张自己的权利时并没有超过诉讼时效。案例分析（P21）根据民法典的规定，8周岁以上的未成年人为限制民事行为能力人，实施民事法律行为由其法定代理人代理或者经其法定代理人同意、追认，但可以独立实施纯获利益的民事法律行为或者与其年龄、智力相适应的民事法律行为。本案中，南某14周岁，属于限制民事行为能力人，

9、只能从事与其年龄相符的民事行为，否则须得到其监护人的追认才具体效力。因此，南某购买洗发水的行为是具有法律效力的行为，因洗发水金额较小，与其年龄相符，奖金也应归南某所有，因为得到奖金属于纯获利益的行为。南某购买钻戒的行为明显与其年龄不符，因为钻戒金额较大，须得到其监护人的追认才具有法律效力。如果萧某不追认的话当然可以要求退货。萧某作为监护人对此笔奖金有管理的权利，但应保证不使该笔资金受到损失，故不宜用来买股票，因为股票投资有较大风险。（4）商场不应以南某是未成年人为由拒绝兑奖，因这种兑奖行为是限制民事行为能力人纯获利益的行为，不须监护人的追认即为有效。第二章 个人独资企业法律制度先导案例解析(P

10、24)崔某的主张不正确。本案的关键在于明确个人独资企业的责任形式。本案中，虽然刘某、王某、谢某名义上是华晶商行的债权人，但华晶商行为投资人崔某一人所有，因此，作为华晶商行的债权人的刘某、王某、谢某，实质上也就是崔某的债权人。根据个人独资企业法的相关规定,崔某应当用本人的资产偿还华晶商行存续期间对谢某的债务。该法第2条规定，个人独资企业投资人以其个人财产对其企业的债务承担无限责任。该法第28条规定，个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务应当承担偿还责任。该法第31条规定，个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。综上所述，崔某将剩余的8万元钱还给谢

11、某后，以债务人是华晶商行且华晶商行全部资产已用来抵偿债务为由，拒绝向谢某清偿剩余的 9万元债务是不正确的，是没有法律依据的。法律咨询2-1(P28)个人独资企业的优势：（1）企业资产所有权、控制权、经营权、收益权高度统一。这有利于保守与企业经营和发展有关的秘密，有利于投资人个人创业精神的发扬。（2）企业业主自负盈亏和对企业的债务承担无限责任成为强硬的预算约束。企业经营好坏同企业主个人的经济利益乃至与性命紧密相连，因而，企业主会尽心竭力地把企业经营好。（3）企业的外部法律法规等对企业的经营管理、决策、进入与退出、设立与破产的制约较小。个人独资企业的劣势：（1）难以筹集大量资金。因为一个人的资金终

12、归有限，以个人名义贷款难度也较大。因此，个人独资企业限制了企业的扩展和大规模经营。（2）投资者风险较大。企业主对企业负无限责任，投资人承担的风险较大，也限制了其他投资人向风险较大的行业或领域进行投资的活动。这对新兴产业的形成和发展极为不利。（3）企业连续性差。个人独资企业的财产因为归投资人单独所有，所以与投资人个人有密切联系，投资人的生病、死亡，以及个人知识和能力的缺乏等因素，都可能导致企业解散。练一练2-1(P28)工商行政管理部门的做法是正确的。根据个人独资企业法第2条的规定，个人独资企业投资人对企业债务承担无限责任。而根据公司法的规定，公司的股东都是承担有限责任的，因此，个人独资企业的名

13、称中不得出现“公司”、“有限”等字样。所以工商行政管理部门不予登记的做法是正确的。练一练2-2(P31)根据个人独资企业法第19条的规定，投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制，不得对抗善意第三人。首先应该判断本案中制糖厂对于赵某与钱某之间签订的聘用合同中职权的限制是否知情，如果制糖厂知情则为恶意第三人，合同无效；如果制糖厂不知情则为善意第三人，合同有效。从本案的案情来看，制糖厂对于赵某与钱某之间签订的聘用合同中职权的限制并不知情，故属于善意第三人，该合同有效。钱某在与制糖厂的交易中，钱某代表个人独资企业与他人进行交易，因制糖厂对企业内部限制性规定并不知情，所以该限制性规定对制糖厂不发生效力

14、，因此兴隆食品厂与制糖厂之间的合同生效。案例分析案例1(P34)不可以从事经营活动。根据个人独资企业法第13条的规定，在领取个人独资企业营业执照前，投资人不得以个人独资企业名义从事经营活动。可以设立分支机构。该分支机构的民事责任由天天经济咨询事务所承担。根据个人独资企业法第14条规定，个人独资企业设立分支机构，应当由投资人或者其委托的代理人向分支机构所在地的登记机关申请登记，领取营业执照。分支机构经核准登记后，应将登记情况报该分支机构隶属的个人独资企业的登记机关备案。分支机构的民事责任由设立该分支机构的个人独资企业承担。不可以经营服装业务。因为根据个人独资企业法第11条规定，个人独资企业的名称

15、应当与其责任形式及从事的事业相符合。如果需要经营服装业务，需申请办理变更手续。个人独资企业法第15条规定，个人独资企业存续期间登记事项发生变更的，应当在作出变更决定之日起的15日内依法向登记机关申请办理变更登记。应办理的手续：王某应和李某签订书面合同，明确委托的具体内容和授予的权利范围。因为个人独资企业法第19条规定，个人独资企业投资人可以自行管理企业事务，也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理。投资人委托或者聘用他人管理个人独资企业事务，应当与受托人或者被聘用的人签订书面合同，明确委托的具体内容和授予的权利范围。受托人或者被聘用的人员应当履行诚信、勤勉义务，按照与投资人

16、签订的合同负责个人独资企业的事务管理。投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制，不得对抗善意第三人。根据个人独资企业法第29条的规定，在企业的经营活动中，李某不得有下列行为：利用职务上的便利，索取或者收受贿赂；利用职务或者工作上的便利侵占企业财产；挪用企业的资金归个人使用或者借贷给他人；擅自将企业资金以个人名义或者以他人名义开立账户储存；擅自以企业财产提供担保；未经投资人同意，从事与本企业相竞争的业务；未经投资人同意，同本企业订立合同或者进行交易；未经投资人同意，擅自将企业商标或者其他知识产权转让给他人使用；泄露本企业的商业秘密；法律、行政法规禁止的其他行为。案例2(P34)乙于2月10日以A

17、企业的名义向丙购入价值20，000元的货物行为有效。因为根据个人独资企业法的规定，投资人对被聘用的人员的内部职权限制不得对抗善意第三人。尽管乙向丙购买货物的行为超越职权，但因为丙是善意第三人，所以该行为当然有效。根据个人独资企业法的规定，个人独资企业解散清算时应首先拨付清算费用，其财产清偿顺序为：第一顺序，职工工资和社会保险费用；第二顺序，所欠税款；第三顺序，其他债务。（3）用A企业的银行存款和实物折价共90，000元清偿所欠乙的职工工资、社会保险费用、税款以后，剩余的78，000元才能用于清偿所欠丁的债务。A企业剩余财产全部清偿以后，仍欠丁22，000元，可以用甲的个人财产进行清偿。（注意个

18、人独资企业财产清偿原则为先企业、后个人，即先用企业财产对外清偿债务，企业财产不足以清偿时，个人应该承担连带责任。）第三章 合伙企业法律制度先导案例解析(P38)（1）张某、李某、王某和马某的出资方式符合法律规定。合伙企业法规定，合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，也可以用劳务出资。合伙人以实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，需要评估作价的，可以由全体合伙人协商确定，也可以由全体合伙人委托法定评估机构评估。合伙人以劳务出资的，其评估办法由全体合伙人协商确定，并在合伙协议中载明。 （2）合伙企业不能拒绝甲公司的索赔要求。因为合伙企业法规定，合伙企业对合伙人

19、执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人。本案中，甲公司即是善意第三人。（3）王某应退伙。合伙企业法规定，合伙人在被人民法院强制执行在合伙企业中的全部财产份额的情形下，当然退伙。因此，法院强制执行王某的全部财产份额后，王某当然退伙。（4）刘某不能当然成为新合伙人。合伙企业法规定，新合伙人入伙，除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议。因此，只有在经过全体合伙人一致同意并依法订立书面入伙协议之后，刘某方能成为合伙人。法律咨询3-1(P41)丙的出资为作价10万元的一部汽车，不办理过户手续，丙保留对该车的处分权这一内容不符合合伙企业法的规定。合伙

20、企业法第20条规定，合伙人的出资、以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产，均为合伙企业的财产。因此，这部汽车应当为合伙企业的共同财产，丙不能保留对该车的处分权。同时，合伙人以非货币财产出资的，依照法律、行政法规的规定，需要办理财产权转移手续的，应当依办理。法律咨询3-2(P43)根据合伙企业法第22条的规定，除合伙协议另有约定外，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。因此，合伙人甲若想将自己的出资转让给乙，必须征得其他合伙人一致同意才可以，否则不得转让。练一练3-1(P46)债权人以甲、乙和丙为被告，向人民法院起诉要求三被告清偿其全部债

21、务的做法是正确的。本案主要涉及合伙企业债务清偿及合伙人对入伙前的债务承担责任的问题。根据合伙企业法的相关规定，合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。合伙企业财产不足清偿到期债务的，各合伙人应当承担无限连带清偿责任。合伙人可以在合伙协议中约定债务分担的比例，合伙人之间债务分担的比例，对债权人没有约束力。债权人可以根据自己的清偿利益，请求所有合伙人当中的一个或几个合伙人清偿其全部债务。合伙人由于承担连带责任，所清偿数额超过其应当承担的数额时，有权向其他合伙人追偿。订立入伙协议时，原合伙人应当向新合伙人告知原合伙企业的经营状况和财务状况。入伙的新合伙人与原合伙人享有同等的权利，承担同等的责任。

22、入伙的新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担连带责任。所以债权人以甲、乙和丙为被告，向人民法院起诉要求三被告清偿其全部债务的做法是正确的。练一练3-2(P50)（1）违反了合伙企业的成立必须有书面合伙协议的法律规定，该案中A、B、C三人只是口头上达成协议，没有形成书面合伙协议。（2）违反了合伙企业关于名称的法律规定，有限合伙企业名称中应当标明“有限合伙”字样，如果加上“有限”或者“有限责任”的字样会给人以误导。该案中的A、C为普通合伙人，B为有限合伙人，他们拟成立的企业为有限合伙企业，三人将合伙企业取名为“有限责任商行”是不能得到允许的。（3）违反了法律关于经营场所的规定。固定的生产经营场所是企业

23、经营的物质基础，也方便政府加以管理。A、B、C三人在未确定经营场所的情况下，是不能进行申请设立登记的。案例分析(P54)（1）丙的观点错误。根据合伙企业法的规定，有限合伙企业由普通合伙人执行合伙事务。丙为有限合伙人，不能成为有限合伙企业的事务执行人。（2）损失应由丁公司承担。根据合伙企业法的规定，有限合伙人未经授权以有限合伙企业名义与他人进行交易，给有限合伙企业或者其他合伙人造成损失的，该有限合伙人应当承担赔偿责任。（3）刘某的说法不正确。根据合伙企业法的规定，合伙人发生与合伙企业无关的债务，相关债权人不得以其债权抵销其对合伙企业的债务，也不得代位行使合伙人在合伙企业的权利。（4）根据合伙企业

24、法的规定，合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。（5）根据合伙企业法的规定，该合伙企业的财产优先拨付清算费用1.4万元后，剩余部分按下列顺序清偿：支付所欠职工工资6万元；支付所欠税款9万元；剩余部分13.6万元支付所欠银行的贷款。（6）银行的要求不正确。丁公司为有限合伙人，根据合伙企业法的规定，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。尚欠银行的部分贷款应由张某和李某承担无限连带责任。第四章 公司法律制度先导案例解析(P58)

25、公司章程的订立和签署不符合法律规定。我国公司法规定，设立有限责任公司的，全体股东必须在公司章程上签名、盖章。而该公司的公司章程只有10名出资最多的股东签名、盖章，不符合法律规定；（2）董事会人数不符合法律规定。我国公司法规定，有限责任公司董事会成员由3人-13人组成，而该公司董事会成员是15人；（3）设立董事会为公司最高权力机构不符合法律规定。我国公司法规定，有限责任公司的权力机构是股东会，而不是董事会；（4）由董事王某兼任监事不符合法律规定。我国公司法规定，监事会或监事是公司的监督机构，公司董事、经理、财务负责人均不得担任公司监事。法律咨询4-1(P62)我国公司法第25条规定,有限责任公司

26、章程应当载明下列事项：(1)公司名称和住所；(2)公司经营范围；(3)公司注册资本；(4)股东的姓名或者名称；(5)股东的出资方式、出资额和出资时间；(6)公司的机构及其产生办法、职权、议事规则；(7)公司法定代表人；(8)股东会会议认为需要规定的其他事项。据此，背景材料中的“(3) 公司股份总数、每股金额和注册资本”应修改为“(3)公司注册资本”； 背景材料中“(5) 发起人的姓名或者名称、认购的股份数、出资方式和出资时间” 应修改为“(5)股东的出资方式、出资额和出资时间”；背景材料中“(7) 公司的通知和公告办法” 应修改为“(7)公司法定代表人”； 背景材料中“(8) 出资证明书签发的

27、日期” 应修改为“(8)股东会会议认为需要规定的其他事项”。练一练4-1(P65)本案例中涉及到了三种出资形式：即实物、货币和管理能力。我国公司法第27条规定，股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。由此可知，A的出资形式为实物，符合我国公司法的出资规定；B的出资虽然是从银行借的，但并不影响其出资能力，属于货币出资形式，符合我国公司法的出资规定；C的出资形式是管理能力，以管理能力作为出资我国公司法上没有规定，所以不符合我国公司法的出资规定。练一练4-2(P66)（1）宏大建筑有限责

28、任公司不能以甲的出资是从乙处借来的而否认甲的股东权。因为在有限责任公司中，一个人是否是股东并不决定于他的出资是否是自己的，只要是他在公司章程上签名、盖章，并持有公司的出资证明书，就是公司的股东，而不用考虑它的出资是自己的还是借的。（2）如果丙的还款请求得不到满足，不能在20万元范围内直接在宏大建筑有限责任公司行使股东权。因为根据公司法的规定，如果丙要想在20万元范围内直接在宏大建筑有限责任公司行使股东权，就必须成为公司的股东。而丙要想成为公司的股东应当经乙同意或乙不同意但不购买甲的股份，丙才能成为公司股东，行使股东权。法律咨询4-2(P71)张某可以独自成立一家一人有限责任公司。公司法针对一人

29、有限责任公司主要设立了4项风险防范制度：(1)一人有限责任公司必须在公司营业执照中载明自然人独资或者法人独资，以予公示；(2)一个自然人只能设立一个一人有限责任公司，该一人有限责任公司不能再设立新的一人有限责任公司；(3)一人有限责任公司应当在每一会计年度编制财务会计报告，并经依法设立的会计师事务所审计；(4)在发生债务纠纷时，一人有限责任公司的股东有责任证明公司的财产与股东自己财产是相互独立的，如果股东不能证明公司的财产独立于股东个人的财产，股东即丧失只以其对公司的出资承担有限责任的权利。练一练4-3(P77)（1)出席董事会会议的董事人数符合规定。股份有限公司董事会会议由过半数董事出席即可

30、；董事F和董事G委托他人出席该次董事会会议无效。董事F需要书面委托，董事G应该委托其他董事，而不能委托董事以外的人。(2)董事的增加或者减少和公司章程的修改是股东大会决定的内容，即股东大会的职权，董事会无权决定。(3)首先，董事会聘任张某为公司财务负责人并决定给予张某年薪20万元，符合法律规定；其次，董事会通过公司内部机构设置方案不符合法律规定。因为董事F、G的委托无效，E董事没有出席，B董事反对，实际上是3/7的董事同意，没有达到规定的1/2这一比例。法律咨询4-3(P78)我国公司法只规定了两类公司，即有限责任公司与股份有限公司。这两种公司的区别如下：（1）设立方式不同。有限责任公司只能以

31、发起方式设立；股份有限公司既可以发起设立，也可以募集设立。（2）股东人数上下限规定不同。有限责任公司的股东人数无下限规定，仅作了50人以下的上限规定，允许设立一人有限责任公司和国有独资公司；股份有限公司的股东为2人以上。（3）股权的表现形式不同。有限责任公司股东以出资证明书作为股权表现形式；股份有限公司股东以股票作为股权表现形式。（4）股权转让方式不同。有限责任公司的股东转让其股权受到一定的法律限制；股份有限公司的股票以自由转让为原则，股票还可以依法在证券交易所上市交易。（5）组织机构的设置不同。有限责任公司的组织机构设置较股份有限公司更为灵活，如公司股东人数较少或者规模较小，可以不设董事会，

32、只设1名执行董事；也可以不设监事会，只设1-2名监事；股份有限公司必须设置股东大会、董事会、监事会，依法规范运作。法律咨询4-4(P82)首先，如果李某能找到受让人，其可以向股东以外的人转让自己的股权。根据公司法第71条的规定，有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满30日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。其次，如果李某与公司之间没有签订竞业限制协议的话，则可以另开同类公司

33、。因为公司法并未规定股东负有竞业限制义务，该义务仅针对公司的董事及高级管理人员。练一练4-4(P83)（1）公司分立,是指一个公司依照有关法律、法规规定分成两个或两个以上公司的法律行为。公司分立，不仅是公司自身的事情，而且关系到进行分立的公司的股东及债权人利益，因此法律明确规定了分立的相关程序，只有按法定程序分立才产生法律效力。公司法第175条规定，公司分立，其财产作相应的分割。公司分立，应当编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出分立决议之日起10日内通知债权人，并于30日内在报纸上公告。公司法第176条还规定，公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但是，公司在分立前与债权人就债务清偿

34、达成的书面协议另有约定的除外。由此看出，方圆公司在分立过程中既没有编制资产负债表及财产清单，也没有履行债权人保护程序，更没有与债权人达成什么协议，因此该分立行为无效。本案中，方圆公司分立为天方公司与地圆公司，目的是为了逃避债务，而且该分立行为程序违法，所以分立行为无效，则该分立协议书也应无效。案例分析案例1(P86)该公司股东的出资符合公司法的规定。公司法规定，有限责任公司的股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资。 （2）丙可以提议召开股东会临时会议。公司法规定，代表1/10以上表决权的股东可以提议召开股东会临时会议。 （3）股

35、东会补选公司职工王某和财务负责人李某担任公司的监事不符合公司法的规定。公司法规定，监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举生。而非由股东会选举产生。另外，公司法还规定，公司的高级管理人员不得兼任监事。而财务负责人属于公司高级管理人员，因此不得担任公司的监事。 （4）股东会关于修改公司章程的决议不符合公司法的规定。公司法规定，股东会会议作出修改公司章程的决议，必须经代表2/3以上表决权的股东通过。甲和乙所代表的表决权未达到2/3，因此，该项公司章程修改案不能获得通过。案例2(P87)（1）该公司关于解散的决议不合法。公司法第103条规定，股东大会作出修改公司章程

36、、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。但本案中，甲股份有限公司只以出席会议的股东所持表决权的半数通过决议解散公司，故该解散决议是不合法的。（2）按照公司法183条的规定，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。因此，在本案中甲公司由股东大会选任5名董事组成清算组是有法律依据的。而且，在公司法实务中，股份有限公司清算组的组成，按照一般惯例，也大多是确定董事组成公司清算组的。（3）该公司关于保护债权人的程序不合法。根据公司法183条的规定，股东大会决议解散公司的，应当在15日内成立清算组。公司法1

37、85条规定，清算组应当自成立之日起10日内通知债权人，并于60日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自公告之日起45日内，向清算组申报其债权。本案中，该公司在3月20日召开股东大会通过了解散公司的决议，而至4月15日才成立清算组。整整迟了10天。另外，清算组成立后，应当立即着手公司清算工作。但本案中清算组迟至5月8日才正式启动清算工作，超过了自成立之日起10日内通知债权人的期限。第五章 物权法律制度先导案例解析(P90)C基于善意取得制度取得该笔记本电脑的所有权，原权利人甲丧失了对该笔记本电脑的所有权。（2）D基于赠与取得该笔记本电脑的所有权。（3）遗失物、赃物

38、不适用善意取得制度，拾得人E应该将笔记本电脑还给权利人D。练一练5-1(P94)该画的所有权属于甲。动产物权变动的公示方式是“交付”。根据民法典第224条规定，动产物权的设立和转让，自交付时发生效力，但法律另有规定的除外。该案中，因为“此时”该画并未交付，所以该画的所有权仍然属于甲。练一练5-2(P100)白女士的诉讼请求是能够获得法院支持的。对于拾得的遗失物，我国民法典是有明文规定的。民法典第314条规定，拾得遗失物，应当返还权利人。拾得人应当及时通知权利人领取，或者送交公安等有关部门。民法典第316条规定，拾得人在遗失物送交有关部门前，有关部门在遗失物被领取前，应当妥善保管遗失物。因故意或

39、者重大过失致使遗失物毁损、灭失的，应当承担民事责任。在该案中，唐先生在停车场捡到白女士的钻石项链后，有义务妥善保管该项链，并返还权利人白女士，或者送交公安等有关部门。但因为唐先生的过失，导致该项链灭失，其应当承担民事责任。法律咨询5-1(P104)A不可以购买B的宅基地。我国民法典第362条规定，宅基地使用权人依法对集体所有的土地享有占有和使用的权利，有权依法利用该土地建造住宅及其附属设施。由此可见，宅基地归集体所有，宅基地使用权是一种带有社会福利性质的权利，是农民的安身之本。宅基地使用权是农村集体经济组织成员享有的权利，与享有者特定的身份相联系，非本集体经济组织成员无权取得或变相取得。依据土

40、地管理法关于农民集体所有的土地使用权不得出让的强制性规定，农村住宅用地只能分配给本村村民，城镇居民不得到农村购买宅基地、农民住宅或“小产权房”。单位和个人不得非法租用、占用农民集体所有土地搞房地产开发。凡是本经济组织以外的人与农民所签宅基地房买卖合同应属无效合同。农村宅基地管理办法第8条也规定，农村村民宅基地的所有权属于集体，个人只有使用权，未经批准任何人不得擅自转让、出租。练一练5-3(P107) 该抵押合同有效，该抵押权并没有设立，司某不能就该房产优先受偿。根据民法典402条的有关规定，如果以建筑物和其他土地附着物，建设用地使用权，以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权，正

41、在建造的建筑物这四种财产设定抵押的，应当办理抵押物登记，抵押权自登记之日起设立。由此看出，不动产抵押权未办理抵押权登记，抵押权不成立。换言之，如果未办理抵押权登记，债权人即不能就抵押物进行优先受偿。现实生活中，很多人都错误地认为，未办理抵押权登记的不动产抵押合同就是“废纸一张”，对于债权的实现不能发挥任何作用。事实上，抵押未登记仅为抵押权未有效设立，但并不影响抵押合同的效力，抵押合同仍然有效。在抵押合同仍然有效的情况下，债权人可基于抵押合同向抵押人主张在抵押物价值的范围内对债务承担连带清偿责任。因此，抵押人不要以为只要未办理抵押权登记，自己就可以免于承担担保责任；抵押权人也不要因为抵押未登记就

42、觉得抵押合同是“废纸一张”。通过抵押合同主张合同上的权利，也可以达到近似于抵押权被设立的法律效果。法律咨询5-2(P107)在此过程中，梁先生需要签订三个合同，即购房合同、借款合同和抵押合同。其中抵押合同起担保作用，当然登记是抵押权的设立条件。当债务人梁先生不能履行债务偿还银行贷款时，抵押权人银行可以依法处分该房产并以所得价款优先受偿。练一练5-4(P111)甲商场的请求于法无据，无法得到仲裁委员会的支持。本案的争议焦点在于乙服装公司留置100套西服的行为是否合法有效。按照合同约定，甲商场支付加工费的履行期先于乙服装公司的交货日期，在甲商场没有履行交付加工费义务时，乙服装厂行使了留置权，并给予

43、甲商场两个月的宽限期。民法典第447条规定， HYPERLINK /special/zqrhzwr/ t _blank o 债务人 债务人不履行到期债务， HYPERLINK /special/zhaiquan/ t _blank o 债权人 债权人可以留置已经合法占有的债务人的动产，并有权就该动产优先受偿。民法典第453条规定，留置权人与债务人应当约定留置财产后的债务履行期间；没有约定或者约定不明确的,留置权人应当给债务人两个月以上履行债务的期间,但是鲜活易腐等不易保管的动产除外。债务人逾期未履行的,留置权人可以与债务人协议以留置财产折价,也可以就拍卖、变卖留置财产所得的价款优先受偿。留置财

44、产折价或者变卖的,应当参照市场价格。由以上规定可以看出，乙服装公司没有违约，而是在行使法定的留置权，甲商场的请求于法无据，无法得到仲裁委员会的支持。案例分析案例1(P112)法院应判决驳回刘某的诉讼请求。在本案中，张某虽然违反诚信原则，将房屋一房二卖，但由于王某系善意购买房屋，支付了合理对价，并办理了房屋过户手续，故王某取得该房屋的所有权。刘某虽然签订合同在先，但由于未及时办理房屋过户手续，故房屋所有权尚未发生转移，刘某仅能依据房屋买卖合同向张某主张违约责任。民法典第209条规定，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。所以，物权登

45、记是房屋所有权变动的生效要件，未经登记，房屋所有权不发生变动。该案例提醒广大购房者，在签订了房屋买卖合同后，一定要及时办理房屋过户登记手续。否则，万一出卖人“一房二卖”，将会直接影响到自己物权的实现。案例2(P112)甲、乙、丙、丁对该套设备享有的担保物权的清偿顺序是丁乙丙甲。民法典第414条规定，同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押财产所得的价款依照下列规定清偿:(1)抵押权已登记的,按照登记的时间先后确定清偿顺序；(2)抵押权已登记的先于未登记的受偿；(3)抵押权未登记的,按照债权比例清偿。民法典第415条规定，同一财产既设立抵押权又设立质权的,拍卖、变卖该财产所得的价款按照登记

46、、交付的时间先后确定清偿顺序。由上述规定可知，在本案中，留置权(法定担保物权)法定登记的抵押权(登记公示)在先质权(交付公示)在后未登记的抵押权(未经公示)。第六章 合同法律制度先导案例解析(P115) （1）郑先生与古董店老板的买卖合同有效。（2）郑先生的主张不能得到法院的支持。因为根据民法典总则的相关规定，一方利用对方处于危困状态、缺乏判断能力等情形，致使民事法律行为成立时显失公平的，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。其包括两种情况： = 1 * GB3 * MERGEFORMAT 一方乘人之危造成自始显失公平； = 2 * GB3 * MERGEFORMAT 一方利用缺乏判断

47、能力等情形，造成自始显失公平。本案中的买卖合同不属于此种情况。首先，郑先生具有相当的古玩鉴赏能力，虽然他不知道酒杯的真实价值，但内心已经知道其价值绝对超过50万元，在此情况下他仍然将酒杯卖给古董店老板，法律上就应该推定其意思表示真实有效，而不属于缺乏判断能力的情形；其次，郑先生将酒杯卖给古董店老板的时候，就已经准备事后主张合同撤销，因此当然也不存在乘人之危的情形。相反，郑先生心知肚明，所以不属于自始显失公平的规定；再次，郑先生主张合同自始显失公平存在恶意，不应得到支持。练一练6-1(P121)某超市发出传真的行为是要约邀请而不是要约。根据民法典第472条的规定，要约的内容必须具体确定，即要约的

48、内容必须具有足以确定合同成立的内容。但是从这份传真的内容来看，是不具备一份合同应该具备的主要条款的，因为其没有标的的数量和价款，也没有履行的期限，因此该传真的内容不是要约，而是要约邀请，即某超市希望他人向自己发出要约的意思表示。某超市不受该意思表示的约束。练一练6-2(P129)（1）商场的诉讼请求有法律依据。根据民法典总则的相关规定，基于重大误解实施的民事法律行为，行为人有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。基于上述理由，商场的诉讼请求有法律依据。本案中，当事人因为对标的物价格的错误认识而实施了商品买卖行为。这一错误不是出卖人的故意造成的，而是因疏忽大意标错价签造成的，买受人的这一误解对出卖

49、人造成了较大的经济损失。所以，本案的情况符合重大误解的构成要件，应依法认定为属于重大误解的民事行为，商场有权请求人民法院予以撤销。（2）根据民法典总则的相关规定，民事法律行为无效、被撤销或者确定不发生效力后，行为人因该行为取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。因此，法院可根据民法典的规定，判决赵某将电视机返还给商场，商场退还其598元*2=1,196元。然后，由柜台组长本人对由此造成赵某的损失承担相应责任。练一练6-3(P133)该演出公司的做法是有法律的依据。该演出公司行使的是不安抗辩权。所谓不安抗辩权是指在有先后履行顺序的双务合同中，应先履行义务的一方有证据证

50、明对方当事人有难以给付之虞时，在对方当事人未履行或未为合同履行提供担保之前，有暂时中止履行合同的权利。根据民法典第527条的规定，应当先履行债务的当事人，有证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行:经营状况严重恶化；转移财产、抽逃资金，以逃避债务；丧失商业信誉；有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。民法典第528条还规定，当事人中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保的, 应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，视为以自己的行为表明不履行合同主要义务,中止履行的一方可以解除合同并可以请求对方承担违约责任。法律咨询6-1(P137)具体建议为：（

51、1）甲旅游公司在转让合同的债权债务时，首先要考察丙旅游公司是否具有相应的权利能力和行为能力；（2）甲旅游公司在转让合同的债权债务时，要首先征得刘先生的同意，否则不会发生转让的法律后果；（3）甲旅游公司在签订转让合同时，要注意应转让其合同项下的全部债权债务，包括从债权和从债务。法律咨询6-2(P141)保证合同可以是单独订立的书面合同，也可以是主债权债务合同中的保证条款。第三人单方以书面形式向债权人作出保证，债权人接收且未提出异议的，保证合同成立。根据我国民法典第684条的规定，保证合同的内容一般包括被保证的主债权的种类、数额，债务人履行债务的期限，保证的方式、范围和期间等条款。练一练6-4(P

52、143)原告的诉讼请求能得到法院的支持。在原被告双方签订的房屋定购单中约定，由原告向被告定购CXX幢别墅，同时约定了房屋的出售价格，并且原告还交付了定金10万元。所以该房屋定购单的性质当为预约合同。根据民法典第495条的规定，当事人约定在将来一定期限内订立合同的认购书、订购书、预订书、意向书等构成预约合同。当事人一方不履行预约合同约定的订立合同义务的,对方可以请求其承担预约合同的违约责任。因本案中，双方签订的预约合同并未约定签订正式商品房买卖合同的时间，为此原被告双方应当对签约时间进行磋商，另行约定具体时间。被告并未提供证据证明与原告另行磋商确定签约时间并进行签约，且在签订定购单两个月后将涉案

53、别墅出售给案外人，违反了预约合同义务，应当承担违约责任，故被告应当向原告双倍返还定金20万元。练一练6-5(P148)该旅行社不应承担违约责任。该案例中旅行社虽然违约，但这是由于不可抗力造成的，并且旅行社采取了积极的措施，即拟改乘大巴从西双版纳赶往昆明。根据民法典的规定，可以免除旅行社的违约责任。（2）该旅行社不应支付程先生等17名旅游者滞留西双版纳期间的食宿费用及误工费。旅行社遇到不可抗力以后，不但及时通知了对方，而且主动提出了减少旅游者损失的积极措施，但旅游者没有配合旅行社的措施，而使损失扩大，旅游者不得就扩大的损失要求赔偿。案例分析案例1(P150)（1）甲方请求认定合同不成立的主张没有

54、法律依据。根据民法典490条的规定，当事人采用合同书形式订立合同的, 自当事人均签字、盖章或者按指印时合同成立。在签字、盖章或者按指印之前, 当事人一方已经履行主要义务, 对方接受时,该合同成立。法律、行政法规规定或者当事人约定合同应当采用书面形式订立,当事人未采用书面形式但是一方已经履行主要义务,对方接受时,该合同成立。 至于机器没有调试成功，乙方应当继续调试。如果多次调试均不成功，说明设备的确存在质量问题，可以认定乙方没有按合同的约定履行义务，甲方可以请求换货；如果乙方的确不可能提供合格产品，甲方也可以请求解除合同，并有权要求赔偿损失，但不能请求认定合同不成立。案例2(P150)（1）根据

55、民法典第525条的规定，当事人互负债务, 没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行请求。一方在对方履行债务不符合约定时, 有权拒绝其相应的履行请求。所以甲公司尚未付款前，发现乙公司提供的货物不符合合同的约定，可以不支付货款，或要求乙方承担继续履行、采取补救措施或赔偿损失等违约责任。（2）根据民法典第585条的规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金,也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的,人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的,人民法院或者仲裁机构可以根据当事

56、人的请求予以适当减少。本合同约定的违约金为100万元，如果实际损失5万元，应属于约定的违约金过分高于造成的损失，因此，人民法院或者仲裁机构可以根据乙公司的请求予以适当减少。（3）根据民法典第584的规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定,造成对方损失的,损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失,包括合同履行后可以获得的利益；但是,不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。本合同标的为500万元，如果乙公司违约给甲公司造成8,000万元损失的话，二者相差悬殊,有可能超过乙公司订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失，所以乙公司能

57、够提出减少赔偿金额的请求,由法院或者仲裁机构裁决确定。案例3(P151)（1）该合同成立。甲公司向乙公司发出的意思表示是要约，但乙公司的回复没有完全接受甲公司的条件，而是改变了价款，就不是承诺，应视为新要约。后甲公司对乙公司发出的货物已经接收，视为甲公司对乙公司提出的条件用实际行动进行了承诺，所以说这时合同才正式成立。（2）乙公司没有违约。因为乙公司向甲公司提出了新的价款条件时，甲公司没有及时回复，合同还没有成立。只是在甲公司对货物的实际接收时，合同才成立，所以也就不能认定为乙公司违约。（3）甲公司不可以同时主张违约金和定金，只能从中选择一种，不能同时并用。根据民法典第588条的规定，当事人既

58、约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。第七章 工业产权法律制度先导案例解析(P154)(1) 职务发明创造，是指发明创造人执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造。(2) 该发明的主体应该是个人。(3) “印染污水处理方法及工艺”发明创造是非职务发明。因为A虽然在甲大学环境科研所工作，但仅从事微量元素与健康的研究，并且当时分管后勤工作，“印染污水处理方法及工艺”研究并非A的本职工作，甲大学既未交付其科研任务，也未予以资金支持，因此不属于专利法中的“执行本单位任务”；A用来完成发明的构思及试验所获数据方法简单，所用工具、材料等为市场上

59、所常见，也不属于专利法中的“主要利用本单位的物质条件所完成的发明”。法律咨询7-1(P159)王先生的该作品不能获得外观设计专利权。我国 HYPERLINK /item/%E4%B8%93%E5%88%A9%E6%B3%95 t _blank 专利法第2条规定，外观设计，是指对产品的整体或者局部的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所做出的富有美感并适于工业应用的新设计。可见，外观设计专利应当符合以下要求：（1）是指形状、图案、色彩或者其结合的设计；（2）必须是对产品的外表所作的设计；（3）必须富有美感；（4）必须是适于工业上的应用。从本案来看，王先生的根雕作品既不是对产品的外表所作

60、的设计，也不适于工业上的应用。练一练7-1(P162)（1）该公司属于该方法发明的专利权人。根据专利法的规定，退休后1年内作出的与其原单位承担的本职工作有关的发明创造属于职务发明创造。对于职务发明创造申请专利的权利属于该单位。申请被批准后该单位为专利权人。本案中，甲公司退休职工陈某在退休后8个月内作出的与原本职工作有关的方法发明，属于职务发明创造。（2）该发明专利权的保护期限应从2019年3月1日计算。根据专利法的规定，发明专利权自公告之日起生效。法律咨询7-2(P170)（1）商标局可以核准李某的申请。因为根据我国现行商标法的规定，我国保护的商标包括文字商标、图形商标、组合商标、立体商标和声