法理学第七讲：法律解释与法律推理课件

1、法理学第七讲法律解释、法律推理一、法律解释法律解释随处不在 2014年5月，何某进入某大学男生宿舍楼，趁学生熟睡之际，窜入一宿舍，将学生万某放在床头的诺基亚手机盗走，之后，何某又分别窜入另两间宿舍，盗走了学生黎某挂在床头的钱包（内有现金55元、饭卡一张）。何某在其他宿舍行窃时，被学生及时发现并抓获。经估价，盗窃财物共约900元左右。刑法：“盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。”什么是“户”？ 2000年11月，最高人民法院关于审理抢劫案件具体应用法律若干问题的解释，规定“入户抢劫”是指：为实施抢劫行为而进入

2、他人生活的与外界相对隔离的住所，包括封闭的院落、牧民的帐篷、渔民作为家庭生活场所的渔船、为生活租用的房屋等进行抢劫的行为。 学生宿舍是不是“户”？解释学Hermeneutic源于Hermes， Zeus和Maia的儿子，奥林匹斯众神们的使者，双子座的守护神，道路与便捷之神，睡眠与梦想之神，死者的向导，演说者、商人、小偷、旅者和牧人的保护神法学=解释学法律解释的必要性一、将抽象的法律规范适用于具体的社会事实的必要途径二、弥补法律漏洞，使稳定的法律跟上社会的变迁法律解释的分类一：主体与效力正式解释（法定解释、有权解释、官方解释）：被授权的国家机关（或国家授权的社会组织）在其职权范围内对法律文本所作

3、的具有法律效力的解释非正式解释（无权解释）：未经授权的国家机关、社会组织或公民个人对法律规范所作的、没有法律效力的解释。包括学理解释（法学学者）、任意解释（公民、当事人、代理人等等）有权解释1.立法解释：立法机关对其制定的法律规范所进行的解释，这种解释与法律有同等效力2.司法解释：司法机关（法院、检察院）在法律适用过程中，对具体应用法律规范的有关问题所进行的解释。包括审判解释、检察解释3.行政解释：国家行政机关对不属于审判和检察工作的其它法律如何具体应用的问题以及自己依法制定的行政法规、规章所进行的解释立法解释有以下情况之一的，由全国人大常委进行解释： （1）法律的规定需要进一步明确具体涵义的

4、； （2）法律制定后出现新的情况，需要明确适用法律依据的国务院、中央军委、最高法院、最高检察院和全国人大各专门委员会以及省、自治区、直辖市的人大常委可以向全国人民代表大会常务委员会提出法律解释要求2004年全国人民代表大会常务委员会关于有关信用卡规定的解释规定：“刑法规定的信用卡，是指由商业银行或者其他金融机构发行的具有消费支付、信用贷款、转账结算、存取现金等全部功能或者部分功能的电子支付卡。”对此，下列哪些说法是正确的？（）A该解释是学理解释B该解释属于有权解释C该解释和刑法本身具有同等效力法律解释的各种方法一、语义解释1.字面解释/语法解释2.限制解释3.扩充解释二、论理解释体系解释、历史

5、解释、目的解释、社会学解释、比较法解释一、语法解释从法律条文的字面意义来说明法律规定的涵义）用日常语言文字的涵义来确定法律的涵义 ）掌握法律专业术语的特定涵义 ）根据语境确定字面涵义 “天价苹果”盗窃案“这是用于研究的苹果，我一个也舍不得摘，没想到被一夜偷光了，估计偷的人也不知道这些苹果的价值远大于吃。”青岛市农科院果茶研究所副所长韩明三欲哭无泪，17日晚上他还在北宅毕家村果木培育基地查看用于科研的苹果新品种，没想到18日一早再来，发现3棵科研果树果实全被偷光。而这已经进入了历经6载的科研收尾阶段，如果投入市场估计每亩将为果农节省经济投入3000元4000元。即便只是青岛地区使用，损失的经济也

6、是以亿元计量的。盗窃数额的认定一、以它可能产生的收益来定价，比如说，“即便只是青岛地区使用，损失的经济也是以亿元计量”，那就定价在亿元以上；二、以农科院培育苹果所投入的人力和物力计算，那可能就是几十万、几百万元；三、以所被盗的苹果在市场的价格来定价，这些“苹果”就不是所谓的“天价”了，也许是几千元，最多就是几万元。二、扩充解释扩张解释，这是由于法律用词失于狭窄，不足以表达法律真意时，乃扩张其意义使合于法律真意的解释方法例如：一国法律在主权管辖的全部领土内生效抢劫银行或者其他金融机构的； 某地，一个3岁的小孩逗公鸡玩，不料这只公鸡脾气很大，一下子把小孩的一个眼球琢掉了。受害人母亲向法院起诉，要求

7、公鸡的主人承担赔偿责任。侵权责任法 第78条：饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任，但能够证明损害是因被侵权人故意或者重大过失造成的，可以不承担或者减轻责任。三、限缩解释由于法律用语失于宽泛，对文字的含义加以限制，以符合法律真意的解释方法例：民法通则第58条规定“违反法律”的民事行为无效由于法律分强行法和任意法，当事人之约定可排除任意法之适用，所以这里的“法律”应当限缩解释为“强行法”台湾诽谤韩愈案 1976年10月，台湾的潮洲文献杂志上发表了郭寿华的文章韩文公苏东坡给与潮洲后人的观感一文。该文称“韩愈为人尚不脱古文人风流才子的怪习气。妻妾之外，不免消磨于风花雪月，曾

8、在潮洲染风流病，以至体力过度消耗，及后误信方士硫磺下补剂，离潮洲不久，果卒于硫磺中毒”。文章发表后，一位自称是韩愈第39世孙的韩思道先生向台北地方法院提起自诉，控告郭寿华犯有“诽谤罪”。结果，台北地方法院判决郭寿华诽谤罪成立，罚金三百元。中华民国刑法第312条“诽谤死者罪”：对于已死之人，犯诽谤罪者，处一年以下有期徒刑、拘役或一千元以下罚金。四、当然解释Natural Interpretation法律虽无明文规定，但依规范目的的衡量，某法律事实较之法律所明文规定的事实更有适用的理由，从而适用该法律规定的一种法律解释方法所谓的“举重以明轻，举轻以明重” 张三与李某于2000年1月结婚，2001年

9、10月生一子张小三，随着张小三不断长大，张三觉得小三长得越不像自己，越来越怀疑他不是自己亲生的，于是就带他前去作了亲子鉴定，经鉴定确实不是亲生，张三遂诉至法院要求与李某离婚并赔偿其损失50000元。 请问：张三能否要求赔偿？婚姻法第46条，离婚纠纷中无过错方有权请求损害赔偿的情形：重婚的，有配偶者与他人同居的，实施家庭暴力的，虐待、遗弃家庭成员的。工作期间上厕所受伤，算不算工伤 某厂工人何龙章上班期间，去厂区内的厕所小便，几分钟后被一起上班的工人张策、骆志强等发现仰面倒在厕所的地上不省人事，厂方立即将何龙章送往成都市武侯区人民医院抢救，经救治无效，何龙章于28日死亡。武侯区人民医院出具的死亡医

10、学证明书证明何龙童死于呼吸循环衰竭，重型颅脑损伤”何文良诉成都市武侯区劳动局工伤认定行政行为案何文良（何龙章之父）随后向武侯区劳动局申请对何龙章给予工伤（亡）认定。武侯区劳动局认为，何龙章在工厂区域内、上班时间“上厕所”摔伤致死，不符合劳动部企业职工工伤保险试行办法第八条、四川省劳动厅关于划分因工与非因工伤亡界限的暂行规定第一条第一项及四川省劳动和社会保障厅关于职工伤残性质认定问题的复函关于工伤必须是“在工作时间、工作区域内（含因公外出），在完成本职工作任务中发生的意外摔伤”等规定，何龙章“上厕所”是与其本职工作无直接关系的私事，因而何龙章受伤死亡不属于应当认定为工伤的情形什么是“工伤”？工伤

11、保险条例第十四条职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：（一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的；（二）工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的；（三）在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的；（四）患职业病的；（五）因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的；（六）在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的；（七）法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。什么是“工伤”？第十五条职工有下列情形之一的，视同工伤：（一）在工作时间和工作岗位，突发疾病死亡或者在48小时之内经

12、抢救无效死亡的；（二）在抢险救灾等维护国家利益、公共利益活动中受到伤害的；（三）职工原在军队服役，因战、因公负伤致残，已取得革命伤残军人证，到用人单位后旧伤复发的。第十六条职工符合本条例第十四条、第十五条的规定，但是有下列情形之一的，不得认定为工伤或者视同工伤：（一）故意犯罪的；（二）醉酒或者吸毒的；（三）自残或者自杀的。五、体系解释整体解释、系统解释将被解释的法律条文放在整部法律中乃至整个法律体系中，联系此法条与其他法条的相互关系来解释法律(1)综合考虑条文之间的相互关系; (2)考虑法律条文在情事上的同类性或一致性;2004年，江西某公司职工张秀英，骑自行车上班，横穿公路时不慎与肖某驾驶的

13、摩托车相撞，发生交通事故。公安局交警大队交通事故认定书认定张秀英应负事故的次要责任。随后，张秀英向赣州市劳动和社会保障局申请工伤认定。问题：因违章而受伤的行为，是否符合工伤保险条例认定的“工伤”？工伤保险条例规定：职工因犯罪或者违反治安管理伤亡的，不得认定为工伤或视同工伤。治安管理处罚法第二条规定，所谓违反治安管理行为，一般指因故意或重大过失或在事故中应当承担主要责任，扰乱社会秩序，妨害公共安全，侵犯公民人身权利，侵犯公私财产，尚不够刑事处罚，应当给予治安处罚的行为。工伤保险条例第十四条第六项规定：“在上下班途中，受到机动车事故伤害的应当认定为工伤”。六、目的解释从制定某一法律的目的来解释法律

14、在解释法律时应当首先了解立法机关在制定时所希望达到的目的，然后以这个目的为指导去说明法律的含义，尽量使有关目的得以实现; 1970年代的韩国，某女甲去美容院做隆鼻手术，医师乙操刀，手术失败。乙由于没有医生资格，涉嫌“非法行医罪”被起诉。根据韩国医疗法的规定：没有医生资格的人实施医疗行为，构成该罪。什么是“医疗行为”？一审法官采用医学上的定义，指出“医疗行为”是“以预防和治疗疾病为目的”的行为。而隆鼻手术是以美容为目的，不是医疗行为，因此不构成犯罪。二审法官认为：法律规定非法行医罪的目的，是禁止没有医生资格的人实施医疗行为，以保障人的生命和身体健康的最终目的。非法的医疗行为会严重损害这一目的，而

15、没有医生资格的人实施美容手术，同样会对人的生命和身体健康造成严重危害。因此，根据该罪名的立法目的，美容手术应纳入“医疗行为”的概念之中七、历史解释指通过研究有关立法的历史资料或从新旧法律的对比中了解法律的涵义有关立法的历史资料包括： -关于制定法律的提案说明 -关于审议法律草案的说明 -关于讨论、通过法律草案的记录和其 他有关文献等 八、比较法解释利用外国立法例及判例，作为依据推论法律真意的解释方法中国的法律绝大多数都是移植的产物，因此该解释有着很大的适用空间胎儿的损害赔偿请求权 某公司的汽车不慎将叶某撞死，其妻黄某已经怀孕。公司对叶某家属进行了赔偿，未包括即将出生的胎儿的抚养费。 胎儿后来顺

16、利出生，黄某以其子的名义起诉，请求该公司承担其子的抚养生活费。该公司以事故发生时，原告尚未出生，属于胎儿，不是民事主体，不享有损害赔偿请求权，提出抗辩胎儿的损害赔偿请求权台湾民法第7条：胎儿以将来非死产者为限，关于其个人利益之保护，视为既已出生德国民法典第844条：在扶养义务人因侵权行为致死的情形下，胎儿对加害人有损害赔偿请求权九、社会学解释运用社会学上的目的衡量、利益平衡、效果分析等方法进行法律解释的方法 2003年1月至8月，李宁招聘了一些男青年做“公关人员”，在其经营的酒吧内，将多名“公关人员”多次介绍给男顾客，由男顾客将“公关人员”带至南京某大酒店从事同性卖淫活动。后来警方查获了这类行

17、为。刑法第358条：组织他人卖淫或者强迫他人卖淫的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；李宁的辩护人提出，刑法及相关司法解释对同性之间的性交易是否构成卖淫未作明文规定，而根据有关辞典的解释，卖淫是指“妇女出卖肉体”的行为。因此，组织男性从事同性卖淫活动的，不属于组织“卖淫” 1991年，台湾高雄地方法院审判了一起伪造人民币案。检察机关以“伪造有价证券罪”提起公诉，法院判决被告无罪，依据是人民币不属于台湾刑法中规定的“有价证券”。因为，有价证券必须是当地法律认可的，而台湾不承认大陆的人民币。根据语义解释的方法，这一判决确实合法台湾行政院大陆委员会做出紧急决议：人民币在台湾属于有价证券，伪造人民

18、币属于违反公序良俗，是违法行为；台湾“财政部”紧急发布解释令：人民币在台湾可以间接兑换，应被视为有价证券十、合宪性解释以宪法为根本依据的解释方法要求对普通法律作解释时，不得作出违反宪法的解释美国等具有违宪审查制度的国家广泛适用 日本隐私权第一案1960年，日本著名作家三岛由纪夫发表了著名爱情小说宴之后，以日本外相有田八郎及其妻子为原型，“添油加醋”而成。有田八郎非常愤怒，遂向法院控诉三岛由纪夫及其出版商侵犯“隐私”。但是，日本民法没有关于隐私权、一般人格权的规定，仅规定侵害他人身体、自由和名誉，应赔偿非财产损害。法官的问题是：以什么为裁判依据？日本隐私权第一案法官依据日本宪法第13条：“全体国

19、民，作为个人应受到尊重。其生命、自由及追求幸福的权利，以不违反公共福利为限，在立法及国政上应予最大的尊重”。从“人格尊严”，推导人应享有“隐私权”此外，还依据轻罪法禁止窥视他人居所、民法限制相邻地观望、刑法的擅拆书信罪，佐证“隐私权”的存在。法律解释的局限铁岭市民李先生3年前借给朋友3万元钱，朋友去年归还给他5000元，仍欠2.5万元。双方将借条修改为：“还欠款5000元。”一周前，李先生因急需用钱而找到朋友，讨回2.5万元；没想到朋友却赖账了，并称只欠李先生5000元。二、法律推理一、形 式 推 理概念 又称分析推理，就是运用形式逻辑进行推理。种类 包括演绎推理、归纳推理和类比推理。 （一）

20、 演绎推理：即著名的三段论推理。大前提是有可以适用的法律规则和法律原则；小前提是经过认定的案件事实；结论体现在具有法律效力的针对个别行为的非规范性法律文件中，即判决或裁定。44 （二）归纳推理 从特殊到一般的推理 运用归纳推理的典型是判例法国家。法官处理案件时，需要将本案事实与先例事实加以比较，最终决定能否适用。 优点是对案件的处理体现了同事同处的司法公正原则，缺点是技术难度较大，掌握不好会造成法律的僵化。45 （三）类比推理从个别到个别的推论其一般形式为：A事物有a、b、c、d属性B事物有a、b、c属性因此，B类事物也具有d属性。46刑法第267条规定：携带凶器抢夺的，定抢劫罪。 根据司法解

21、释，凶器指“枪支、爆炸物、管制刀具等国家禁止个人携带的器械以及国家禁止个人携带的器械以外的其他器械”。 携带硫酸抢夺，算不算携带“凶器”？2005年 5月5日凌晨2时许，彭崧在福州银联夜总会玩时，吃了一粒摇头丸，后觉得视线模糊，眼前出现了好多五颜六色的波浪形条纹，觉得每个人都在说他的坏话，看他的眼光都很鄙视。他很想发泄，觉得朋友们在合伙整他。朋友阮召森让他喝水，他举起刀冲着阮召森比划，并产生了各种奇奇怪怪的幻想，最后持刀捅了阮召森腹部，阮抢救无效死亡。彭崧案发后到宁德市公安局投案自首。另供认以前吸食过摇头丸七、八次，吸食后也产生过类似的幻想。被告人彭崧及其辩护人辩称：彭崧的行为不构成故意杀人罪

22、，主要理由是：1彭崧是在吸食摇头丸后产生的病理性动机下作案，作案时对自身行为的辨认能力和控制能力均已丧失，属于无刑事责任能力人，故不应负刑事责任；2即使彭崧的行为构成犯罪，也应以过失致人死亡罪定罪处罚； 3彭崧具有投案自首情节，可从轻或者减轻处罚 福建省高级人民法院认为：一、上诉人彭崧并未患有任何精神病，其服食摇头丸后产生的短暂神志异常，与醉酒后的短暂神志异常在本质上是相同的。我国刑法第十八条规定，醉酒的人犯罪，应当负刑事责任。根据该规定，因醉酒后出现短暂神志异常而犯罪的应当负刑事责任。因此，因吸毒后出现短暂神志异常而犯罪的，也应当负刑事责任。二、吸毒是违法行为。彭崧曾经多次服食摇头丸，并出现

23、过服药后的幻想症状。对此彭崧自己完全清楚。正是彭崧的自愿吸毒行为，使其陷于神志异常状态，并在此状态下实施犯罪行为，造成严重的危害后果。故彭崧应当对自己的行为承担刑事责任。 保姆继承遗产案王某向彭某借款未成，怀恨在心，夜里潜入彭家，将彭某全家灭门，将保姆蒋某重度伤残，王某随之自杀。彭某留下一笔遗产，蒋某向法院起诉，要求从该遗产中支付其医药费和生活费。法院的意见认为：“从本案的事实看，蒋某并非因为保护雇主一家的生命、财产安全或其他利益而被杀伤，因此其要求没有法律依据”保姆继承遗产案一、继承法第14条：“对继承人以外的依靠被继承人扶养的缺乏劳动能力又没有生活来源的人，或者继承人以外的对被继承人扶养较

24、多的人，可以分给他们适当的遗产”。由于蒋某对彭某幼女扶养较多，可分得遗产保姆继承遗产案二、继承法第33条：“继承遗产应当清偿被继承人依法应当缴纳的税款和债务”保姆在执行职务时被杀伤致残，其医药费和生活费依雇用合同，理应由雇主负担，属于彭某一家对蒋某的债务，可以从其遗产中获得支付二、辩 证 推 理是指在两个相互矛盾的、都有一定道理的陈述中选择其一的推理。因为它依据的往往是实质的而非形式的理由，故又称实质推理。侧重对法律规定和案件事实的实质内容进行价值评价或者在相互冲突的利益之间进行选择的推理。 5455产生的情况 法律没有明文规定，但对如何处理存在两种对立的理由。 法律虽有规定，但它过于原则、模

25、糊，以致可以根据同一规定提出两种对立的处理意见，需要法官从中加以判断和选择。 法律规定本身就是矛盾的，存在两种相互对立的法律规定，法官同样需要从中加以选择。 法律虽有规定，由于新情况的出现，适用时明显不合理，即出现合法与合理的冲突，如安乐死问题，等等。遗体继承的争执有一位妇女甲，先后结过两次婚。第一次婚后生育了子女，丈夫去世后改嫁。第二次婚后又生育了子女，后来丈夫逝世，该妇女年老后也逝世。她甫一去世，就发生了纠纷。前夫和后夫的子女争抢遗体，都要求其母亲和自己的父亲合葬！双方上诉到法院。在一次拍卖会上，拍卖师报了一个很高的价位，迅速有一个人高高地举起手，拍卖师高兴地将锤一击拍定，宣告买卖成交。但是，那个举手的人立即站起来，说：“我不是要买这个东西，是看见一个好久不见的老朋友从前门走进来，举手给他打个招呼！”拍卖行不干了，说根据拍卖规则，在这种场合拍卖就成立！双方打官司到法院。持“枪”抢劫以暴力、胁迫或者其他方法