工程质量保证金返还的解决思路

1、工程质量保证金返还的解决思路司法解释二第八条主要是关于工程质量保证金的返还， 这条规定与住建部、财政部2017年出台的建设工程质量保 证金管理办法紧密相连，两者相辅相成。要对司法解释二第八条有深刻的理解或认识，我们要搞 清楚工程质量保证金、工程质量保修金、工程质量保修期、 缺陷责任期、工程竣工验收的认定等问题。根据工程质量保证金管理办法第二条规定，工程质量保证 金是指发包人与承包人在建设工程承包合同中约定，从应付 的工程款中预留，用以保证承包人在缺陷责任期内对建设工 程出现的缺陷进行维修的资金。这是建设工程质量保证金的 法定释义，司法解释二第八条中的工程质量保证金含义与此 相同。工程质量保证金

2、是发包人在支付进度款时应于扣除的， 扣除的比例不得超过总工程价款的3%。保证金可以采取保 函的形式交纳。只是实践中发包人一般不接受保函的形式， 并且还会要求承包人先行交纳，然后随着施工的进度逐步返 还。这虽然与法律的规定不符，但也有效。从今往后，工程质量保证金、工程质量保修金、工程质保 金是一回事了，把之前的争议都仍掉吧。按照法律的规定， 不能在收取工程质量保证金的同时再收取工程质量保修金， 但是若非要在合同中约定两者都收取，我觉得这是技术层面 的问题，法律上也并未有禁止性规定。但是如果操作不好， 极容易混淆，这样超出3%的部分法律就不会保护了。工程质量缺陷期与工程质量保修期不同，根据规定，工

3、程 质量缺陷期为两年；而工程质量保修期则不同，主体结构的 为合理使用年限，防水、防渗的为5年，供热、供冷的为两 个使用期。工程质量缺陷期是在当事人对返还工程质量保证 金没有约定返还期限时的判断依据，工程质量缺陷期满后， 就应当返还工程质量保证金。这也是为什么司法解释二第八 条规定，在返还质量保证金后，承包人仍需对建设工程履行 保修义务。根据住建部的规定，质量缺陷期满两年后就应当返还工程 质量保证金。而司法解释二第八条规定的却是根据当事人的 约定期限届满后返还，这是因为法律及住建部的规定没有明 确规定缺陷期满后必须返还工程质量保修金；其次是为了鼓 励交易、倡导诚信，尊重当事人的意思自治。只是如果

4、在质 量缺陷期内，建设工程质量出现问题，承包人未尽到返工、 修理的义务，而这承包人在约定的质量保证金返还期限届满 后要求返还质量保证金，承包人是否必须返还？承包人提出 质量缺陷责任的理由是抗辩还是反诉呢？我认为发包人可以直接用工程质量保证金作为维修工程 缺陷的费用。如有剩余，对于已使用的工程质量保证金部分，发包人可以作为抗辩的理由，要求返还时直接扣除。对于不 足的部分，发包人可以提出反诉，要求承包人进行赔偿。签订工程质量缺陷期的起点是建设工程竣工验收之日，但 是工程竣工验收之日与工程竣工之日往往不同，甚至有些工 程虽然竣工了，但是发包人一直不组织验收，那么工程质量 缺陷期怎么计算？司法解释二第八条规定，从发包人提交竣 工验收报告90日后工程质量保证金返还期限届满。如果发 包人在90日届满前组织对工程竣工验收的，仍然按照法律 规定的工程质