法理学课件第三编

1、第十四章 法的历史第一节 法的起源第二节 法的历史类型2009/06/15AHU1第一节 法的起源原始社会的调控机制：习惯习惯得以实施的条件:P190法产生的基本标志国家的产生，诉讼与审判的出现，权利与义务的分离。法产生的一般规律：产生的根本原因、演变过程、混合性法与氏族习惯的区别（知识点）2009/06/15AHU2第二节 法的历史类型法的历史类型的概念法的历史类型的定义法的历史类型的类别：奴隶制的，封建制的，资本主义的和社会主义的法律制度法的历史类型更替的规律从低级到高级的更替趋势；从落后走向文明；更替的根本原因是：社会基本矛盾运动；更替的方式：社会革命：2009/06/15AHU3古代法

2、律制度奴隶制法本质：反映奴隶主阶级的意志，确认和维护奴隶主对生产资料和奴隶的占有。特征：确认和维护奴隶主阶级的政治、经济和思想统治；极端野蛮性和残酷性，如奴隶制五刑；公开反映和维护等级特权 ；保留有原始社会的血亲复仇和同态复仇；法的渊源上主要表现为习惯法。2009/06/15AHU4古代法律制度封建制法本质：反映封建地主阶级的意志，确保封建主对土地的占有和对农民人身的相对控制特征：肯定人身依附关系；封建等级森严，如：中国的恩荫制，八议、官当等；西欧：贵族、僧侣、第三等级；维护专制主权；严刑峻法，如唐律其中罪名条文443条，其中处死刑的条文就有112条，还有株连等规定。2009/06/15AHU

3、5古代法律制度中、西方封建制度的不同（P196）本质指导思想上的不同：儒家思想,基督教神学思想。内容上的不同；君主旨意，突出王权和族权；君主的权力和领主的权力在封建割据时期几乎处于同等的地位，以后王权加强。形式上的不同：统一成文法典，并采取诸结合体，以刑为主。（出礼而入刑）；西欧，地方习惯法是法的主要表现形式，因而法律极为分散，直到中世纪后期，罗马法的复兴，成文法才又发展起来。在执法和司法方面:行政兼司法，司法、行政不分；西欧，一般都有专门的司法机关。2009/06/15AHU6近、现代资本主义法律制度本质：反映资产阶级的意志，确保资本的经济地位、政治地位。特征：1）维护资本主义私有制以雇拥劳

4、动为基础。2）维护资产阶级专政和代议制政府（总统制和内阁制）社会契约论。3）维护资产阶级的自由、平等和人权。古代制度进入现代法律制度最主要标志，是等级社会和专制国家的死亡宣告。天赋人权论。2009/06/15AHU7资本主义不同时期的法制自由资本主义时期：财产种圣不可侵犯个人本位（倾向）合同自由无过失不负损害赔偿垄断资本主义时期：所有权行使的限制社会本位（倾向）合同自由的限制无过错责任2009/06/15AHU8资本主义国家的两大法系法系（legal family或legal genealogy）指具有某种特性或共同历史传统的法律制度的总称。两大法系的形成民法法学：大陆法系，罗马法（盖尤斯、保

5、罗、帕比尼安、乌尔比尔，莫德斯蒂奴斯），查士丁尼法典，法学阶梯、学说汇编）罗马法复兴法国民法典德国民法典普通法系：英美法系、判例法系。11世纪诺曼人入侵英国，普通法适英国全境16世纪衡平法18、19世纪制定法剧增。2009/06/15AHU9两大法系的比较（P199）法律渊源方面的差别：判例是否为正式法律渊源。法官权限方面的差别：诉讼程序上的差别：民法法系的纠问式；英美的法系的抗辩式。法律结构上的差别：民法法系的主干为法典，普通法系很少制定法典，习惯用单行法的形式对某一类问题做专门的规定，主干为单行法和判例。哲学倾向上的差别：理性主义，普通法系倾向于经验主义。最后两者有融合的趋势，差别在缩小。

6、2009/06/15AHU10第十五章 法律演进与法律发展第一节 法律演进与发展的规律第二节 法的继承第三节 法的移植2009/06/15AHU11第一节 法律演进与发展的规律法律演进：法律制度的整体变迁路径与过程。法律发展：关注当下或未来。 两种法律演进的理论模式：进化论和建构论。法律演进的道路：本土化和国际化 。法律演进的动力来源：内源型和外源型。基本规律：P2062009/06/15AHU12第二节 法的继承法的继承是对旧法的扬弃。法的继承对象是本国的旧法法的继承实质是如何对待传统法律文化的问题扬弃旧法不同于财产和国家的继承；反对拿来主义、反对历史虚无主义。法的继承的原因社会生活条件的历

7、史延续、法律的相对独立性、文明成果、历史事实的验证。 继承的内容法律技术、概念等2009/06/15AHU13第三节 法的移植法律移植的对象是国外法法的移植的实质是如何对待国外法的问题同于医学上的移植，不同于植物的移植。 法律移植的理论：否定论、肯定论。日本移植的经验：6世纪移植我国唐朝的法制19世纪的明治维新后移植欧陆的法德法制1945年后移植美国的法制我国法的移植：清末修律通过日本法移植欧陆方法：翻译、派遣留学生、法制大臣考察、聘请外国专家、举办近代法律教育等民国继续移植欧陆，形成六法体系。当代改革开放后的移植：欧、美2009/06/15AHU14第三节 法的移植法律移植理由发展的不平衡性

8、。市场经济的需要。法律移植是开放的应有内容。法律移植是法制现代化的必然需要。法律移植的种类（P213）相互吸收。直接采纳。法律统一运动。2009/06/15AHU15第三节 法的移植法律移植要注意的事项注意国外法与本国法之间的同构性和兼容性。要注意外来法律的本土化。注意法律移植的优选性。注意法律移植的超前性。破除“姓资”与“姓社”的思想束缚；破除“中体西用”的旧框框等陈腐信念。2009/06/15AHU16法制改革法律继承是古为今用、法律移植是洋为中用，属于法律的外在输入。法制改革也是法的演变与发展的量变模式，属于法律的内在成长。法治观念与制度创新是核心。为什么要法制改革？（P215-6）社会变革的必然要求/历史的启示改革的基本内容（参考）（P217）2009/06/15AHU17思考：如何实现我国法制的现代化？法制现代化：指法由传统农业社会向现代工商社会的转变过程及相关问题。历史起点：清末变法修