传统“法治”观点对当代“依法治国”理论的借鉴意义

1、传统“法治”观点对当代“依法治I”理论的借鉴意义韩非子“法治”思想的现代审视韩非是先秦时期法家思想的集大成者，其创立的以法为本，“法、 术、势相结合的法治理论体系，为秦统一六国提供了理论准备，对 后世影响深远。韩非子是韩非的著作。这部书现存五十五篇，约 十余万言，大部分为韩非自己的作品。韩非子一书，重点宣扬了 韩非法、术、势相结合的法治理论，达到了先秦法家理论的最高峰，借鉴吸收韩非法治思想的合理成分，剔除其负面影响，对于实现 依法治国具有特别的借鉴意义。1韩非“法治”理论产生的历史背景进入春秋时代以后，各诸侯国的争霸和兼并战争日趋激烈。从春 秋起到战国结束，在这近500年时间里，社会动荡、战争

2、频繁。社会 结构和社会制度都处于变动之中，国与国的力量对比在变化着。强者 为王败者为寇，竞争十分激烈。在这种严峻的形势下，各地诸侯想方 设法进行变革，奋发图强，以期增强自身的实力，在这场人口、土地、 霸业的争夺战中立于不败之地。一些无能、腐败的诸侯或被消灭、兼 并，或被取而代之（如三家分晋、田氏归齐）。对诸侯国来说，富国 强兵是硬道理，争霸称雄是硬道理。使得战国时期的君主和士人纷纷 “捐礼让而贵战争，弃仁义而用诈谲，苟以取强而已矣”。动荡的社会现实呼唤一种能够有效地实现安定富强的治国之道。 于是，理论所带来的立竿见影的效益和功用就变得十分重要。韩非的 “法治”思想就是这样一种理论。在当时，如何

3、变社会的“无序”为“有序”，如何在动荡中立于 不败之地，成为了大家关注的焦点。诸子各派纷纷提出了自己的学说， 出现了百家争鸣的局面。儒家的孔孟提出了 “礼治”、“仁政”的思 想，老庄提出“清静无为而治，墨家提出了要爱惜民力的“兼爱”、 “非攻。这些理论都或多或少的带有一些理想成分，在当时那个“礼 崩乐坏”，现实功利的时代，显得苍白无力，缺乏实效。而以韩非为 代表的法家，完全抛弃了完美的理想观念，立足于社会剧变的社会现 实，提出了符合帝王功利胃口，能够立竿见影的“任法而治。其中， 韩非的“法治”，尤其是重刑的思想及其运用，就是“任法而治的 一个具体的表现。重刑思想实践性强，在短期内能够有效地实现

4、社会 控制，从某种程度上保障了社会各方面“任法而治”，一定程度上实 现了社会的有序。于是，法家思想成为了一个倍受帝王青睐的统治工 具。2韩非“法治”理论的基本内容以韩非为代表的法家是先秦诸子中对法律最为崇拜的一派。他们 以主张“依法治国”的“法治”而闻名，而且提出了一整套的理论和 方法。综合而言，主要有以下几个方面的内容。2.1反对儒家的“礼治”与“德治”韩非明确提出：“息文学而明法度，.此公利也。”（八说） “明主之国，无书简之文，以法为教；无先王之语，以吏为师。”（五 蠹）“故言行不轨于法令者必禁。”（问耕）他对儒家所谓啊德 治”、“仁政”的批判与排斥尤为不遗余力：“今世皆曰：尊主安国者必

5、 以仁义智能，而不知卑主危国者之必以仁义智能也。故有道之主，远 仁义，去智能，服之以法。”（说疑）“夫卑名危位者，必下之不 从法令，有二心私学，反逆世者也，而不禁其行，不破其行，以散其 党；又从而尊显之，用事者过矣。”（诡使）“夫贵文学以疑法， 尊行修以贰功，索国之富强，不可得也。”（八说）他还振振有 词地说：“禁奸之法，太上禁其心，其次禁其言，其次禁其事。”（说 疑）“故明主用其力不听其言，赏其功必禁无用。”（五蠹）。法家重视法律，而发对儒家的“礼”。他们认为，当时的新兴地 主阶级反对贵族垄断的世袭特权，要求土地私有和按功劳才干授予官 职，这是很公平的，正确的主张。而维护贵族特权的礼制则是落

6、后的， 不公平的。2.2强调法律的作用以及“法”“术”“势”结合的治国方略韩非子以“法治”为务，“以法为本“；而所宗之“法”、“术”、“势” 三位一体乃是其专制思想之“硬核”，是一种君主驾驭臣民的统治术。 他一再强调：“明主者，使天下不得不为己视，使天下不得不为己听。故身在深宫之中，而明照四海之内。”（奸劫弑臣）“明主之治国 也，众其守而重其罪。”（六反）值得一提的是，韩非之“法”， 绝非现代意义上保障人权、产权之类的宪法、民法，而是仅仅着眼于 “壹刑重罚”，“赏罚之法”之严刑峻法；故谓：“赏刑明，则民尽死； 民尽死，则兵强主尊。”（饰邪）“凡赏罚之必者，劝禁也。赏罚 敬信，民虽寡，强。”（六

7、反）细而中之，“人主之大物，非法则术也。法者，编著之图籍，设 之于官府，而布之于百姓者也。术者，藏之于胸中，以偶众端，而潜 御群臣者也。故法莫如显，而术不欲见。”（难三）又言：“法者， 宪令著于官府，刑罚必于民心，赏存乎慎法，而罚加乎奸令者也。此 臣之所师也。”“术者，因任而授官，循名而责实，操杀生之柄，课群 臣之能者。此士人之所执也。”（定法）“贤人而面诎于不肖者， 则权轻位卑也。不肖而能服于贤者，则权重位尊也。尧为匹夫，不能 治三人。而桀为天子，能乱天下。吾以此知势位之足恃，而贤智之二 不足慕也。哭弩弱而矢高者，激于风也。身不肖而令行者，得助于众 也。尧教于隶属，而民不听；至于南面而王天下

8、，令则行，禁则止。 由此观之，贤未足以服众，而势位足以诎贤者也。”（势难）“凡 明主之治国也，任其势。”（难三）“万乘之主，千乘之君，所以 制天下而征诸侯者，以其威势也；威势者，人主之筋力也。”（人 主）“抱法处势则治，背法去势则乱。”（难势）“权势者不可 以借人，上失其一，臣以为百。”（内储说下）“柄者，杀生之制 也；势者，胜众之资也。”（八经）“故善任势者国安，不知因其 势者国危。”（奸劫弑臣）韩非以为“法”、“术”、“势”三者“此不 可一无，皆帝王之具也。”三者并用，则国无不治矣。他还强调治国 安民必须“道之以政，齐之以刑”，公然反对孔孟所云：“道之以德， 齐之以礼。”法家认为，法律除了

9、能“定纷止争”，明确物的所有权外。更重 要的一个功能是“兴功惧暴”，即能鼓励人们立战功，而使那些不法 之徒感到恐惧。当然，最终目的还是为了富国强兵，取得兼并战争的 胜利。商鞅、慎到、中不害三人分别提倡重法、重势、重术，各有特点。 到了法家的集大成者韩非，则提出了将三者紧密结合的思想。法是指 健全的法制，势是指君主的权势，术是指的驾驭群臣、掌握政权、推 行法令的策略和手段。2.3 “好利恶害的人性论韩非子以人之“自为心”、“自利之心”、“计算之心”为其理论体 系的假设前提，试图用经济利益来诠释人与人之间的各种关系。韩非 开诚布公地宣称：“人之急利，甚也。”（难四）“安利者就之， 危害者去之，此人

10、之情也。”（奸劫弑君）他认为，天下之人皆 自私自利，称“心调于用者，皆挟自为心也。故人行事施予，以利之 为心”，互“用计算之心以相待”；君臣、父子、夫妇、兄弟、地主与 雇工，乃至人世间的一切关系无不是一种，与人市”的交易关系，莫不 受这颗“利之所在”之“看不见的心”来支配的；而所谓的“仁义”道德观 念无非说教，空谈而已，更是一种误国害民的“愚诬之学”。法家认为人都有“好利恶害或者“就利避害”的本性。基于这 样的认识，同为法家商鞅得出结论：“人生有好恶，故民可治也”。3韩非“法治”思想的借鉴意义本人认为，对一个民族和国家来说，历史和传统是不能抹掉的印 记，更是不能被中断或被抛弃的标志，法治建设亦

11、是如此。我们只有 充分了解了本国的传统法律文化其产生、发展和影响，才能全面地认 识我们现代的法律文化，才能更好地进行我们的法治建设。3.1积极意义韩非的“法治”思想在法理学方面做出了巨大的贡献，对法律的 起源、本质、作用以及法律同社会经济、时代要求、国家政权、伦理 道德、风俗习惯、自然环境以及人口、人性的关系等基本的问题都做 了探讨，而且卓有成效。其“法治”思想对现代社会主义法治社会建设仍有一定的借鉴意 义。1、与时俱进，制备完整的法律体系韩非子主张“法与时移，立法要适应社会的发展和时代的要求， 虽然我们我处的时代背景与韩非子所处的时代背景有着本质的区别， 但时代却在同样不断变化。因此作为现代

12、法制运行首要环节的立法， 也需要及时制定，修改和废除，以适应社会主义市场经济体制的发展 要求。改革开放以来，我国确立了依法治国，建立社会主义法制国家 的方略，依法治国，首先有法，要立法，使法律在全国具有最高权威， 将立法作为依法治国的基础，上升为法治民主建设的主要任务。2、布之于众，提高全民的法律意识公民的法律意识，特别是整个民族的法律意识的状况，对法治的 实现具有重要的意义。韩非子强调，“法”作为治理国家的依据，一旦制定，就要以成 文形式出现，“布之于众”，争取做到“家喻户晓”；主张“以法为 教”，官吏和人民都要学习法律。这种知法守法的思想，有助于国家 秩序的稳定和长治久安，今天我们仍应该将

13、普法，提高人民的法律意 识放在重要的位置，提高全民的法律意识，使人人都能自觉遵纪守法， 不做违法的事情。3、法不阿贵，全力维护司法公正韩非子提出，执法过程要公正平等，赏罚及时，这对我们的现在 法制建设有值得借鉴的一面。在建设社会主义法治国家中，有法必依， 执法必严，维护司法公正是依法治国的关键。立法的根本目的在于实 施，而严格高效地执行法律取决于司法机关的活动，只有司法和执法 机关严格守法，依法办事，才能维护法制的尊严和权威，保障社会主 义法制建设的顺利进行。只有取消凌驾于法律至上的各种特权，对干 扰司法公正的一切势力绳之以法，中国才能成为真正的法治国家，才 能充分实现真正的民主政治。3.2消

14、极意义著名法学家梅仲协评论韩非说：“我国二千余年来，政治之所以 未纳正轨者，挨其原因，半误于儒家，半惑于韩非。”他认为韩非“本 不知法律为何物，而妄以法治为名而行其人治之实，惨做少恩， 而终不免以人为殉，致使吾国上下，即在近几十年来，对于法治 的概念，还是弄不清楚，以为民主国家所励行的法治制度，便是韩非 所主张的一套严刑峻法，残民以逞的法治”。上述评论，可谓一语中的。韩非的上述“法治”加上其“权者， 君主所独裁也”的君主专制思想，成为导致古代中国社会超稳定结构 运行的原因之一。绝对服从专制，盲目服从权威；造就了中华民族中 的奴性一面。亦是近代社会按部就班、不思进取、缺乏创造力的原因 之一。综合

15、而言，消极意义表现在以下几个方面。第一，使法律沦为了历代封建王朝实行专制统治的工具。虽然在 表面上，汉代以后的统治者都以儒学为宗，强调仁义礼智信的道德修 养，暗地里却丝毫没有放松凭借严刑峻法来巩固自己的专制统治的做 法，对一切反对皇权的行为和活动予以坚决镇压。顾炎武就指出：在 中国古代君主专制之下，一切权力“皆人主自为之”。故“人主之于 天下，不能以独治也，独治而刑繁矣。”第二，为中国文化专制和反智论（反知识、反知识分子）传统的 形成和发展开创了先河。韩非把知识分子视为国家的蛀虫“五蠹”之 一，并且认为“诗书礼乐”惑乱人心，应该统统废弃。为了厉行统治， 他特别强调法的一尊和文化的统一性，进而要

16、求老百姓对法律不许违 反、不许议论，采取“作议者尽诛”的恐怖手段。秦始皇的焚书坑儒， 汉武帝的“罢黜百家，独尊儒术”，明清的“文字狱”，都打上了韩 非“法治”思想的烙印。第三，成为了中国古代法律虚无传统的渊源之一。在重刑的高压 之下，人们对法律就有了一种畏惧感，谈法色变，畏法如虎，完全没 有一丁点认同感。这种心理一旦扩大化，成为整个中华民族的心态， 就必然助长法律虚无主义的肆虐横行。因此，与道家的蔑视法律“法 律滋彰，盗贼多有”、儒家的轻视法律一样，法家的严刑峻罚对法律 的虚无化也起到了异曲同工之效用。3.3消弭消极影响的对策上节所提及的消极因素其实已经存在了两千多年，对民众以及整 个社会形成

17、了根深蒂固的影响。因此，并不是一朝一夕之功能改变的。笔者以为，要消除上述影响，应从以下几个方面采取措施：1、深化改革，创设良好的社会基础“最好的犯罪预防不是刑法的改革，而是我们社会关系的改革。” 我国现阶段正处在社会的转型期：经济上由计划经济向市场经济 过渡，政治上由中央集权向民主集中过渡，社会治理方式上由人治向 法治过渡。社会转型期，难免使诸多社会层面因变化产生不协调，社 会矛盾会进一步凸现、暴露出来，这是近年来犯罪呈上升趋势的重要 原因之一。中共十六大报告提出了全面建设小康社会的宏伟目标，特别是提 出了新的收入分配原则：即坚持效率优先，兼顾公平，初次分配注重 效率，鼓励一部分人先富起来，再

18、分配注重公平，加强政府对收入分 配的调节，同时要健全社会保障体系。这些政策有利于缩小贫富差距， 对于缓解矛盾，预防犯罪，意义重大。十六大报告还开创性的提出了 建设和谐社会。这对于犯罪的综合治理会起到很好的社会效应。2、树立科学发展观念，提供坚实的思想文化基础（1）树立人道主义和人权观念我们不能片面强调打击犯罪，而要将人权保障和惩罚犯罪结合起 来。对罪犯是否人道，以及人道宽容的程度如何，是衡量一个社会的 文明程度的重要标志。为此，不仅要借鉴国外一些先进的文明成果， 而且应当努力挖掘中国传统文化中已有的“慎刑”思想。（2）强化法治观念随着我国建设法治国家的治国方略的确立，法治国越来越成为我 们所追求并希望实现的理想国。国家在法律的框架内生存，以此区别 不受法律约束、具有无限权力的国家。法