教学课件·国际商法实务

1、国际商法实务2010年6月7/20/20221国际商法实务第1章 掌握西方两大商法体系的概念及特点，从而对国际商法体系加以系统地了解，并为以后各章节的学习，奠定了基础。 本章主要讲授了国际商法的产生、发展以及西方两大商法体系。通过学习，使学生了解国际商法的概念、历史发展渊源。任务驱动国际商法概述7/20/20222国际商法实务 1986年7月27日，我国某公司应荷兰A商号的请求，提出某初级产品100吨，每吨鹿特丹到岸价格（CIF）人民币3900元即期装运的实盘。对方接收到我方报盘后，没作承诺表示，而是再三请求我方增加数量，降低价格，一再延长要约有效期 。我方曾将数量增至300吨，价格每吨鹿特丹

2、（CIF）减至人民币3800元，并两次延长要约有效期，最后延至8月30日。荷兰于8月26日来电接受该盘。我方公司在接到对方承诺电报时，发现巴西因受旱灾而影响到产品的产量，国际市场价格暴涨，从而我方拒绝成交，并复电称：“由于世界市场价格变化，货物在接到承诺电报前已售出。”但荷方不同意这种说法，认为要约是在有效期限内作出，因而是有效的，坚持要求我方按要约的条件履行合同，并提出，要么执行合同，要么赔偿对方差价损失40余万元人民币，否则将提起诉讼。问题：1、国际商法的概念及国际商事主体的内涵是什么？ 2、国际商法的法律渊源有哪些？ 3、A商号对我国这家公司提起诉讼请求是否应该支持？为什么？ 4、双方间

3、的买卖合同是否成立？ 先行案例7/20/20223国际商法实务内容1.3国际商法的发展 1.2国际商法渊源1.1国际商法概念7/20/20224国际商法实务2.1大陆法系和英美法系的概念和特点 2.2大陆法系中的商法体系 2.3英美法系中的商法体系7/20/20225国际商法实务 国际商事法（International Commercial Law），简称国际商法，它是调整国际商事交易和商事组织的各种法律规范的总称。 这种国际性包括商主体的国际性，也包括商行为的国际性。 1.1国际商法概念7/20/20226国际商法实务 1.2国际商法的渊源1.2.1国际条约 1.2.3国内法 1.2.2国际

4、(商事)惯例 7/20/20227国际商法实务 商法是随着商品经济的产生和发展而产生和发展起来的。从历史上看，早在古代罗马法中就出现了调整商事关系的法律。 第二次世界大战以后，商法进入了新的发展阶段，其主要特点是恢复了商法的国际性和统一性。 作为一个独立的法律体系，国际商法处于动态。世界经济一体化促进了国际商法统一化，随着国际商事交往的不断发展，商法体系将日臻完善。 1.3国际商法的发展7/20/20228国际商法实务西方两大商法体系 2.1大陆法系和英美法系的概念和特点 2.2大陆法系中的商法体系 2.3英美法系中的商法体系 7/20/20229国际商法实务大陆法系 大陆法系，又名民法法系、

5、罗马德意志法系、法典法系，是以罗马法为基础而发展起来的法律的总称。它首先产生于欧洲大陆，主要是拉丁和日耳曼族各国，内容主要是民法，查士丁尼民法大全、法国民法典又都采用法典形式，所以又叫法典法系。大陆法系中的民法受罗马法影响最为强烈和广泛，而且大陆法系是以法国法和德国法为主而发展起来的，故又叫民法法系。 2.1大陆法系和英美法系 的概念和特点 7/20/202210国际商法实务普通法系 普通法系，又称英美法系，是以英国中世纪以来的法律，特别是它的普通法为基础而发展起来的法律的总称。 2.1大陆法系和英美法系 的概念和特点 7/20/202211国际商法实务民商合一 在采取民商合一的国家，商法往往

6、作为特别法，民法作为基本法 。民商分立 在采取民商分立的国家，除民法典之外，另制定商法典调整国内的商事法律关系，商法是独立于民法之外的部门法。我国民法与商法关系 2.2大陆法系中的商法体系 7/20/202212国际商法实务英国商事法 英国是传统的判例法国家，没有像大陆法那样形式意义上的商法，但在英国存在实质的商法，可以毫不夸张地说，大陆法系现代商法中的各项基本制度在英国法中都有类似的法律概括。美国商事法 美国与英国同是英美法系的典型代表国家，与英国有着众多相同之处，都以商事立法作为最主要的法律渊源。 2.3英美法系中的商法体系 7/20/202213国际商法实务第3章 通过本章的学习，能够运

7、用所学法律知识分析解决有关商事主体的具体问题，为今后参与市场竞争打下基础。 本章主要讲授商事组织中的个人独资企业和合伙企业，介绍这两种企业的概念与特征、设立程序、组织机构、权利义务以及相关法律责任。任务驱动个人独资企业法和合伙法7/20/202214国际商法实务 2006年7月，李某、高某和吴某三人决定成立从事食品加工的普通合伙企业，签订的书面合伙协议约定：（1）李某以现金5万元出资，高某以设备作价4万元出资，吴某以劳务折价1万元出资；（2）李某负责执行合伙企业的事务，对企业债务承担连带责任；高某和吴某不参与合伙企业管理，如企业有盈利则按10%分享利润，但不承担企业的任何亏损；（3）李某对外代

8、表合伙企业，对内进行管理，高某和吴某均不得对合伙事务进行干涉。合伙企业成立1年后，李某要求将自己的出资转让给刘某，高某和吴某均表示同意，并重新签订了合伙协议。不久，债权人对李某退伙前发生的债务向李某、高某、吴某和刘某要求偿还。李某认为自己已经退伙，不应再承担责任，刘某认为自己是新入伙，对入伙前债务不承担清偿责任，高某和吴某均以自己不参与企业的经营管理为由，拒绝承担债务责任。问题：1、该合伙协议有没有不符合法律规定之处？为什么？2、假如高某是某税务局的干部，是否能成为合伙人？为什么？3、李某对该债务是否应承担责任？为什么？4、新合伙人刘某对该债务是否承担责任？为什么？5、高某和吴某拒绝承担债务责

9、任的理由是否成立？为什么？先行案例7/20/202215国际商法实务第一节个人独资企业1.3个人独资企业的设立 1.2个人独资企业的特征1.1个人独资企业概念7/20/202216国际商法实务第一节个人独资企业 1.6个人独资企业的解散与清算 1.5个人独资企业的事务管理1.4个人独资企业的投资人7/20/202217国际商法实务 个人独资企业，也称个人业主制企业，是指由一个自然人投资设立，全部资产为投资人所有，投资人对企业债务承担无限责任的经营实体。个人独资企业是一种很古老的企业形式，也是结构最简单、数量最多的一种企业组织形式，至今仍广泛运用于商业经营中 1.1个人独资企业概念7/20/20

10、2218国际商法实务个人独资企业投资主体只能是一个自然人； 个人独资企业不具备独立的法人资格；投资人对企业的债务承担无限责任；投资人对企业经营管理拥有完全控制支配权；个人独资企业的内部机构设置简单，经营管理方式灵活。 1.2个人独资企业特征7/20/202219国际商法实务1.2个人独资企业的设立条件 （1）投资人为一个自然人（2）有符合规定的企业名称 （3）有投资人申报的出资 （4）有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件 （5）有必要的从业人员 1.3个人独资企业的设立7/20/202220国际商法实务1.4.1个人独资企业投资人的条件 人独资企业投资人，是指以其财产投资设立独资企业的自然

11、人。国家机关、企业、事业单位不能作为个人独资企业的投资人。关于独资企业投资人的条件，个人独资企业法第16条规定：法律、行政法规禁止从事营利性活动的人，不得作为投资人申请设立个人独资企业，包括法官、检察官、警察和国家公务员。 1.4个人独资企业的投资人7/20/202221国际商法实务1.4.2个人独资企业投资人的责任 个人独资企业投资人对企业债务承担无限责任。依照个人独资企业法第18条的规定，个人独资企业在申请企业设立登记时明确以投资人个人财产出资设立的，由投资人的个人财产承担无限责任；以投资人的家庭财产出资设立的，由投资人的家庭财产承担无限责任。 1.4个人独资企业的投资人7/20/2022

12、22国际商法实务1.5.1个人独资企业事务管理的方式 投资人有权自主选择企业事务的管理方式。实践中，个人独资企业事务管理主要有三种模式 ： (1)自行管理。即由个人独资企业投资人本人对本企业的经营事务直接进行管理。 (2)委托管理。即由个人独资企业的投资人委托其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理。 (3)聘任管理。即个人独资企业的投资人聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理 1.5个人独资企业的事务管理7/20/202223国际商法实务1.5.2受托人或者被聘用的管理人的义务 投资人委托或者聘用的管理个人独资企业事务的人员不得有下列行为：(1)利用职务上的便利，索取或者收受贿赂；

13、(2)利用职务或者工作上的便利侵占企业财产；(3)挪用企业的资金归个人使用或者借贷给他人；(4)擅自将企业资金以个人名义或者以他人名义开立账户储存；(5)擅自以企业财产提供担保；(6未经投资人同意，从事与本企业相竞争的业务；(7)未经投资人同意，同本企业订立合同或者进行交易；(8)未经投资人同意，擅自将企业商标或者其他知识产权转让给他人使用；(9)泄露本企业的商业秘密；(10)法律、行政法规禁止的其他行为。 1.5个人独资企业的事务管理7/20/202224国际商法实务 1.6.1个人独资企业的解散个人独资企业有下列情形之一的，应当解散：投资人决定解散；投资人死亡或被宣告死亡，无继承人或继承人

14、放弃继承；被依法吊销营业执照；法律、行政法规规定的其他情形。 1.6个人独资企业的解散与清算 7/20/202225国际商法实务1.6.2个人独资企业的清算 个人独资企业解散时，应当依法进行清算。清算是处理解散企业未了结的法律关系的程序： (1)清算人的产生 (2)通知与公告程序 (3)清产偿债程序 (4)财产清偿顺序 (5)责任消灭制度 (6)注销登记程序 1.6个人独资企业的解散与清算 7/20/202226国际商法实务第二节合伙企业2.1合伙企业的概念2.2普通合伙的概念与特征 2.3有限合伙的概念与特征7/20/202227国际商法实务第二节合伙企业2.4合伙企业的事务执行2.5合伙人

15、的权利与义务 2.6合伙企业的解散与清算7/20/202228国际商法实务 我国合伙企业法第二条规定，合伙企业是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。 2.1合伙企业概念7/20/202229国际商法实务 普通合伙企业是由各合伙人订立合伙协议，共同出资、共同经营、共享收益、共担风险，并对合伙企业债务承担无限连带责任的营利性组织。其特征如下：有两个以上的合伙人，共同订立书面合伙协议合伙人共同出资、共同经营、共享收益、共担风险 合伙企业是人合企业，没有最低注册资本的限制合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任 合伙人对执行合伙企业事务享有同等的权利 2.2普通合伙

16、的概念与特征7/20/202230国际商法实务 有限合伙企业是由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。特征如下：有限合伙企业至少具有一个普通合伙人，其对合伙企业债务承担无限责任有限合伙企业名称中必须标明“有限合伙”字样，对债权人进行风险提示 有限合伙人仅能以现金或实物出资，不得以劳务出资 有限合伙人不参与合伙事务执行，不对外代表合伙企业 1.3有限合伙的概念与特征7/20/202231国际商法实务 合伙事务的执行一般采取下列三种方式 ： 1.共同执行。在共同执行的情况下，每个合伙人都有权执行合伙企业事务，其执

17、行的法律后果，直接由合伙企业及全体合伙人承担。 2.分别执行。合伙人在执行合伙事务过程中，可以根据约定进行分工，各自负责执行其职责范围内的合伙事务。 3.委托执行。委托一名或数名合伙人执行合伙事务，其他合伙人不再执行合伙事务。受委托执行合伙事务的合伙人对外代表合伙企业 。 2.4合伙企业的事务执行7/20/202232国际商法实务2.5.1合伙人在执行合伙事务中的权利合伙人平等享有合伙事务执行权；执行合伙事务的合伙人对外代表合伙企业；不执行合伙事务的合伙人对执行事务的合伙人有监督权合伙人有权查阅合伙企业的会计账簿和其他文件合伙人有提出异议权和撤销委托执行权 2.5合伙人的权利与义务7/20/2

18、02233国际商法实务2.5.2合伙人在执行合伙事务中的义务执行事务合伙人应当定期向其他合伙人报告事务执行情况以及合伙企业的经营状况和财务状况；合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务；合伙人不得同本合伙企业进行交易，合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意除外；合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动。 2.5合伙人的权利与义务7/20/202234国际商法实务2.6.1合伙企业有下列情形之一的，应当解散： （1）合伙期限届满，合伙人决定不再经营； （2）合伙协议约定的解散事由出现； （3）全体合伙人决定解散； （4）合伙人已不具备法定人数满三十天； （5）合伙协议约定的合伙目

19、的已经实现或者无法实现； （6）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销； （7）法律、行政法规规定的其他原因。 2.6合伙企业的解散与清算7/20/202235国际商法实务2.6.2合伙企业的清算程序：确定清算人通知和公告债权人 清产偿债 合伙企业财产在支付清算费用后，按下列顺序清偿： 职工工资、社会保险费用、法定补偿金； 缴纳所欠税款； 清偿债务； 返还合伙人的出资。注销登记 2.6合伙企业的解散与清算7/20/202236国际商法实务第4章 通过本章的学习，要求学生掌握公司的种类、设立程序、组织机构以及相关法律责任，并学会运用所学知识分析解决有关商事主体的具体问题，为今后参与市场竞争打下基

20、础。任务驱动公司法7/20/202237国际商法实务 2006年5月1日，甲、乙、丙、丁四公司经协商签订了一份协议，该协议约定：四方共同出资改造甲所属的电视机厂，并把厂名定为荣和有限责任公司。公司注册资本为4200万元，其中：甲以厂房作价1000万元，并以红星牌电视机商标作价200万元作为出资；乙以现金550万元，并以电视机生产技术作价450万元作为出资；丙、丁各以现金1000万元作为出资。在协议生效后10日内四方资金必须到位，由甲负责办理公司登记手续。2006年5月5日，甲、丙、丁都按照协议约定办理了出资手续和财产转移手续，但乙提出，因资金困难，要求退出。甲、丙、丁均表示同意，并重新签订了一

21、份协议，将公司的注册资本改为3200万元。2006年6月1日，经公司登记机关登记，荣和有限责任公司正式成立。2006年8月6日，丙提出自己的公司因技术改造缺少资金，要求抽回自己的出资，同时愿意赔偿其他股东的经济损失各50万元，荣和公司的股东会经研究后没有同意丙的要求。2006年11月12日，甲提出将自己所有的股权的1/3转让给戊公司。要求：根据以上事实，回答下列问题：(1)甲、乙、丙、丁四公司协议约定的出资是否符合规定？并说明理由。(2)对乙退出行为，甲、丙、丁是否应当接受？并说明理由。(3)对丙的要求，荣和公司股东会的决议是否正确？并说明理由。(4)对甲的要求，应知何处理？ 先行案例7/20

22、/202238国际商法实务4.1.1公司法的概念与法律形式4.1.2公司的种类4.1.3公司的设立4.1.4公司的资本4.1.5公司债4.1.6股利分配与公积金4.1.7公司的组织机构4.1.8公司的合并、解散和清算 4.1国外公司法7/20/202239国际商法实务4.1.1公司法的概念与法律形式 公司法是规定公司的设立、组织、经营、解散、清算以及调整公司对内对外关系的法律规范的总称。 目前世界各国的公司法，主要采用两种法律形式：一种为单行法规；另一种是包含在民法或商法之中，作为民商法的一个组成部分。 4.1国外公司法7/20/202240国际商法实务4.1.2公司的种类 大陆法系国家将公司

23、划分成有限责任公司、股份有限公司、无限责任公司和两合公司。 英美法系按公司股东对象不同和股票能否转让分为封闭式公司和开放式公司两种。 4.1国外公司法7/20/202241国际商法实务4.1.3公司的设立 4.1.3.1公司设立的概念 4.1.3.2公司设立的方式 4.1.3.3公司设立的条件 4.1.3.4公司设立的程序 4.1国外公司法7/20/202242国际商法实务4.1.3.1公司设立的概念 公司的设立，是指发起人为组建公司，使其取得法人资格，必须采取和完成的多种连续的准备行为。 由于公司的种类不同，设立的基础不同，设立行为也不尽一致。 4.1国外公司法7/20/202243国际商法

24、实务4.1.3.1公司设立的概念 公司的设立，是指发起人为组建公司，使其取得法人资格，必须采取和完成的多种连续的准备行为。 由于公司的种类不同，设立的基础不同，设立行为也不尽一致。 4.1国外公司法7/20/202244国际商法实务4.1.3.2公司设立的方式 发起设立 募集设立 4.1.3.3公司设立的条件 符合公司组织体的要求 发起人 股东符合法定人数 股东出资符合法定最低额 4.1国外公司法7/20/202245国际商法实务 4.1.3.4公司设立的程序 发起人发起 订立章程 确定股东 认购股份 申请登记 4.1国外公司法7/20/202246国际商法实务 4.1.4公司的资本 4.1.

25、4.1公司资本的原则 1.资本确定原则 2.资本维持原则 3.资本不变原则 4.1.4.2公司的资本制度 1授权资本制 2.法定资本制 3.折衷资本制 4.1.4.3公司资本的变更 1.股份有限公司的最低资本额 2.股份有限公司资本的增加 3.股份有限公司资本的减少 4.1国外公司法7/20/202247国际商法实务 4.1.4公司的资本 4.1.4.4股份有限公司的股份（票） 股份有限公司的自有资本来自股东的投资，股东以资金和实物的形式缴给公司。公司将这些资金和实物分成相等的单位，每一单位代表一定金额，每份金额相同，这就是股份，亦即股份有限公司资本构成的最小单位，而全部股份金额的总和即为公司

26、资本的总额。 4.1国外公司法7/20/202248国际商法实务 4.1.5公司债 公司债并非公司资本，但却是公司可利用的重要资金，具体指公司以负债的形式筹集的资金，主要包括银行贷款和公司债券。 4.1国外公司法7/20/202249国际商法实务4.1.6股利分配与公积金 4.1.6.1股利分配 各国公司法都对公司分配股利进行了较为严格的限制。通常规定：(1)在公司无力偿付到期应付债务，或者支付了股利后，公司就无力偿付债务的情况下，不得分配股利。(2)当分配股利的决定与公司章程中所包含的限制条款相抵触时，不得分配股利。（3)公司在支付股利前先要留足储备金（又称公积金）。(4)公司分配股利的决定

27、，不得违反该公司签订的有关自动约束分配股利的合同的规定。(5)分配股利必须不影响公司资产的构成以及公司来年的发展。 4.1.6.2公积金 公积金是指公司依法律及章程规定，从公司利润中提取的，不作为股利分配、保留在公司内部备用的基金。根据各国公司法的规定，公积金主要分为以下两类:法定公积金、任意公积金 4.1国外公司法7/20/202250国际商法实务4.1.7公司的组织机构 4.1.7.1股东（大）会 股东（大）会，是全体股东的组织，是公司的最高权力机关，对公司拥有领导权和管理权。 4.1.7.2董事会 董事会是由董事组成的行使经营决策权和管理权的公司常设机关。它对内管理公司事务，对外代表公司

28、行使职权。 4.1.7.3监事会 监事会是指对公司的业务活动进行监督和检查的常设机构。 4.1.7.4经理 经理一般由董事会聘任，负责公司的日常事务。该职位一般由公司章程设定，设置后即为公司常设的业务执行辅助机关。 4.1国外公司法7/20/202251国际商法实务4.1.8公司的合并、解散和清算 4.1.8.1公司的合并 4.1.8.2公司的解散 4.1.8.3公司的清算 4.1国外公司法7/20/202252国际商法实务4.2.1公司的概念和种类4.2.2公司的设立4.2.3公司的资本4.2.4公司的组织机构4.2.5公司债4.2.6公司的公积金与公益金4.2.7公司的合并、分立与解散、清

29、算 4.2中国公司法7/20/202253国际商法实务4.2.1公司的概念和种类 4.2.1.1公司的概念 根据我国公司法规定，公司是依照法定的条件和程序设立，由两个以上的股东以营利为目的，共同出资的具有法人资格的经济组织。 4.2.1.2公司的种类 我国公司法规定的公司形式仅为有限责任公司和股份有限公司。 4.2中国公司法7/20/202254国际商法实务4.2.2公司的设立4.2.2.1公司的设立方式 公司法规定，有限责任公司采取发起设立的方式；股份有限公司既可以采取发起设立的方式，也可以采取募集设立的方式。 发起设立，是指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。 募集设立，是指由发起

30、人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。以募集设立方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35%；但是，法律、行政法规另有规定的。 4.2中国公司法7/20/202255国际商法实务4.2.2公司的设立 4.2.2.2公司设立的条件 股东符合法定人数 （1）公司法规定，有限责任公司由50个以下股东出资设立。公司法对有限责任公司股东人数没有规定下限，即有限责任公司股东人数可以为1个。50个以下股东，既可以是自然人，也可以是法人。 （2）设立股份有限公司，应当有2人以上200人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。发

31、起人在中国境内有住所，就中国公民而言，是指公民以其户籍所在地为居住地或者其经常居住地在中国境内；就外国公民而言，是指其经常居住地在中国境内；就法人而言，是指其主要办事机构所在地在中国境内。因此，发起人是否在中国有住所，要视其经常居住地或者主要办事机构所在地是否在中国境内。 4.2中国公司法7/20/202256国际商法实务4.2.2公司的设立 4.2.2.2公司设立的条件 股东出资达到法定资本最低限额 (1)有限责任公司注册资本的最低限额为人民币3万元，一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币10万元。法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。公司法规定，有限责任

32、公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20%，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起2年内缴足。 （2）公司法规定，股份有限公司注册资本的最低限额为人民币500万元。法律、行政法规对股份有限公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。 4.2中国公司法7/20/202257国际商法实务4.2.2公司的设立 4.2.2.3公司设立的程序 1有限责任公司的设立程序 2股份有限公司的设立程序 4.2中国公司法7/20/202258国际商法实务4.2.3公司的资本 4.2.3.1公司资本的构成 股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以

33、依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30。 4.2中国公司法7/20/202259国际商法实务4.2.3公司的资本 4.2.3.2有限责任公司的股权转让 股东之间转让股权 股东向股东以外的人转让股权 人民法院强制转让股东股权 异议股东收购请求权 4.2中国公司法7/20/202260国际商法实务4.2.3公司的资本 4.2.3.3股份有限公司的股份发行与转让 股份发行 公司法规定，股票发行价

34、格可以按票面金额，也可以超过票面金额，但不得低于票面金额。公司发行的股票，可以为记名股票，也可以为无记名股票，但公司向发起人、法人发行的股票，应当为记名股票，并应当记载该发起人、法人的名称或者姓名，不得另立户名或者以代表人姓名记名。 股份转让 4.2中国公司法7/20/202261国际商法实务4.2.3公司的资本 4.2.3.4增资与减资 公司注册资本的减少 公司注册资本的增加 4.2中国公司法7/20/202262国际商法实务4.2.4公司的组织机构 4.2.4.1股东（大）会 有限责任公司的股东会会议分为定期会议和临时会议。股份有限公司的股东大会分为股东年会和临时股东大会两种。 4.2.4

35、.2董事会 有限责任公司设董事会（依法不设董事会的除外），其成员为3人至13人。两个以上的国有企业或者其他两个以上的国有投资主体投资设立的有限责任公司，其董事会成员中应当有公司职工代表；股份有限公司的董事会，其成员为5人至19人。 4.2.4.3监事会 公司须设监事会，其成员不得少于3人，但是股东人数较少和规模较小的有限责任公司可设1-2名监事。国有独资公司监事会成员不得少于5人。 4.2中国公司法7/20/202263国际商法实务4.2.5公司债 证券法规定，公开发行公司债券，应当符合下列条件： 1. 股份有限公司的净资产不低于人民币3000万元，有限责任公司的净资产不低于人民币6000万元

36、； 2. 累计债券余额不超过公司净资产的40%； 3. 最近3年平均可分配利润足以支付公司债券1年的利息； 4. 筹集的资金投向符合国家产业政策； 5. 债券的利率不超过国务院限定的利率水平； 6. 国务院规定的其他条件。 4.2中国公司法7/20/202264国际商法实务4.2.6公司的公积金与公益金 法定公积金按照公司税后利润的10%提取，当公司法定公积金累计额为公司注册资本的50%以上时可以不再提取。 任意公积金按照公司股东会或者股东大会决议，从公司税后利润中提取。资本公积金是直接由资本原因等形成的公积金，股份有限公司以超过股票票面金额的发行价格发行股份所得的溢价款以及国务院财政部门规定

37、列人资本公积金的其他收人，应当列为公司资本公积金。 公司的公积金主要有以下用途： 弥补公司亏损。 扩大公司生产经营。 转增公司资本。 4.2中国公司法7/20/202265国际商法实务4.2.7公司的合并、分立与解散、清算 4.2.7.1公司的合并 4.2.7.2公司的分立 4.2.7.3公司的解散 4.2.7.4公司的清算 4.2中国公司法7/20/202266国际商法实务第6章 在市场经济日益完善的今天，合同的应用范围越来越广泛，通过本章学习，学生应了解合同的种类，熟悉合同的变更、转让与终止等内容。 掌握合同的效力、履行等，以便在日后的工作、生活中，依法订立和履行合同。任务驱动合同法7/2

38、0/202267国际商法实务 1998年7、8月间，原告顾连群与被告杜涛口头商议，由原告将自己拥有产权的座落于上海市闵行区莘庄镇莘凌路的平房二间（建筑面积为151平方米）以58万元的价格出售给被告。同年8月12日，原告出于少缴税费等原因，在签订由房地产交易管理部门印制的房屋买卖合同时，将上述房屋的买卖价格议定为人民币30万元。该合同还载明：被告向原告预付购房定金15万元，本合同经房地产交易主管部门批准后，该定金可抵作购房价款。同年8月23日，原、被告又签订了一份房屋买卖合同明确莘凌路197号平房二间的买卖价格为58万元，被告应在1998年8月31日前向原告预付购房款30万元，原告在收到预付款后

39、2日内交房屋钥匙给被告，其余28万元房款在1999年3月底前付清。该合同只是为了应付房屋产权证过户之用，不作为双方买卖房屋的正式合同，无任何法律效力。先行案例7/20/202268国际商法实务1998年8月31日，被告原向原告支付了购房款30万元，原告也将上述房屋交付被告。1999年1月15日，原告、被告前往闵行区房产交易所办理有关房屋买卖过户手续，双方按房价为30万元的买卖合同，缴纳了有关产权移转手续费、契税、超标费等费用。1999年4月11日，被告又开出了金额为28万元的转帐支票一张，用来支付原告剩余房款，后因存款不足，遭信用社退票。同年5月30日及6月2日，被告又分别支付给原告房款4万元

40、及8万元。1999年9月12日被告领取了上述房的房屋所有权证并在该处开设了酒家。同年9月30日，被告又开出了二张转帐支票，金额分别为14.399万元及2万元，其中1990元为利息，因支票大写不规范及过期支票，又遭信用社退票。原告多次向被告催付其余房款，被告于1999年11月5日，向原告出具了欠条，言明欠顾连群人民币16万元。1999年12月24日，被告又支付给原告3万元。尚欠的13万元，原告多次催讨未果，遂诉至法院。甲乙之间标的为58万元的合同是否有效？为什么？甲乙之间标的为30万元的合同是否有效？为什么？甲乙之间的合同应怎样履行才符合公平原则？法院应如何处理？7/20/202269国际商法实

41、务内容6.2合同的订立6.1合同法概述6.3合同的效力6.4合同的履行6.5合同的变更、转让和消灭6.6违约责任7/20/202270国际商法实务6.1.1合同的概念 合同，是指有关当事人确定、变更或消灭相互权利与义务关系的协议。 中国民法通则第58条规定:“合同是当事人之间设立、变更或终止民事关系的协议。”中国新合同法第2条规定:“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事关系的协议。” 6.1.合同法概述7/20/202271国际商法实务 合同的特征是双方或多方当事人间的民事法律行为2. 平等主体间意思表示一致的结果3. 是各方当事人明确表示相互权利义务的协议4

42、. 具有法律约束力7/20/202272国际商法实务中华人民共和国合同法是于1999年10月1日起正式实施的。这部新合同法将原有的三部规范合同的法律经济合同法、涉外经济合同法、技术合同法进行了统一。由总则、分则和附则三部分组成，共23章，428条。最高人民法院于1999年12月29日起实施关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（一）6.1.2我国合同法简介7/20/202273国际商法实务6.2.1要约（offer） 要约是一种意思表示，即一方向另一方提出愿意根据一定的条件与对方订立合同，并且包含一旦该要约被对方承诺时就对提出要约的一方产生约束力之意。提出要约的一方称为要约人（offere

43、r），其相对方称为受要约人（offeree）。要约可以采用书面的形式作出，也可以用口头或行动作出。 6.2合同的订立7/20/202274国际商法实务一项有效的要约必须符合以下三个条件:（1）要约必须向一个以上特定人发出。 要约邀请（2）要约的内容必须明确、肯定。 （3）要约必须送达到受要约人时才能生效。 要约的目的在于订立合同，因此，凡不是以订立合同为目的的意思表示，就不能称为要约。 7/20/202275国际商法实务 要约引诱又称为邀请要约或要约邀请，其目的虽然也是为了订立合同，但是它本身不是一项要约，而只是为了邀请对方向自己发出要约。要约与要约邀请的主要区别在于:要约经对方承诺，合同即告

44、成立，要约人则必须受其约束;要约邀请经对方完全同意或接受，发出该项要约邀请的一方仍然不受其约束，除非他对此表示承诺或确认，否则合同仍然不能成立。 判断下列意思表示为何？售房广告失物悬赏广告招标书投标书中标通知书7/20/202276国际商法实务要约的约束力 要约的约束力包含两个方面的含义:对要约人的约束力;对受要约人的约束力。 一般而言，要约对受要约人是没有约束力的。受要约人接到要约，只是在法律上取得了承诺的权利，但不受要约的约束，并不因此而承担了必须承诺的义务。 要约人对要约的变更、撤销、撤回等7/20/202277国际商法实务（1）英美法。 要约原则上对要约人没有约束力，在受要约人对要约作

45、出承诺之前，随时可以撤销要约或更改其内容，除非要约有对价支持或采取某种法律所要求的特定形式。即使要约人在要约中规定了有效期限，他在法律上仍可以在期限届满以前随时将要约撤销。 例：要约人在9月1日要约中声明：要约10日内不得撤销，并以受要约人支付10美元为条件，受要约人同意支付。 问：要约人可否于9月5日撤销该要约。7/20/202278国际商法实务（2）德国法。要约原则上对要约人有约束力，除非要约人在要约中注明了不受约束的词句。 如果在要约中规定了有效期，则在有效期内不得撤回或修改其要约; 如果在要约中没有规定有效期，则根据通常情况在可望得到答复以前，不得撤销或修改其要约。（3）法国法。 原则

46、上认为，要约人在其要约被受要约人承诺之前是可以撤销要约的。 如果要约人在要约中指定了承诺期限，要约人也可以在期限届满以前将要约撤销，但是必须承担损害赔偿的责任。 7/20/202279国际商法实务（4）公约的规定。 联合国国际贸易法委员会于1980年在维也纳通过了一项关于国际货物买卖合同公约CISG（Convention on Contract for The International Sale of Goods）。根据该公约的规定，要约在其被受要约人承诺之前，原则上可以撤销，但是有下列情况之一者就不能撤销:（1）要约写明承诺的期限，或以其他方式表示要约是不可撤销的;（2）受要约人有理由信赖

47、该项要约是不可撤销的，并已本着对该项要约的信赖行事。7/20/202280国际商法实务要约的消灭 要约的消灭是指要约失去效力，无论是要约人或受要约人不再受要约的约束。 要约消灭或失效主要有三个方面的原因: （1）要约有效期限已过。 （2）被受要约人的拒绝。 （3）要约人撤回或撤销。要约撤回的条件？要约撤销的条件？ 7/20/202281国际商法实务6.2.2承诺承诺，是指受要约人按照要约所指定的方式，向要约人做出的同意要约的意思表示 。要约一经承诺，合同即告成立。一项有效的承诺必须具备以下四个条件:（1）承诺必须由受要约人向要约人作出。 （2）承诺必须在要约的有效期内作出。 （3）承诺必须与要

48、约的内容一致。 （4）承诺的传递方式必须符合要约的要求。 “迟到的承诺”？7/20/202282国际商法实务承诺生效的时间在这个问题上，英美法与大陆法，特别是德国法有很大的分歧。两者的不同规定表现为三种不同的主张: （1）“投邮主义”（mail-box rule）。 在以书信或电报作出承诺时，承诺一经投邮，立即生效，合同即告成立。（2）“到达主义”（received the letter of acceptance）。 承诺到达要约人时生效，合同成立 7/20/202283国际商法实务承诺的撤回撤回承诺是承诺人阻止承诺发生效力的一种意思表示。承诺必须在其生效之前才能撤回，其一旦生效，合同即告成

49、立，承诺人就不得撤回其承诺。 两大法系对此的不同规定英美法：由于其认为承诺的函电一经投邮就立即生效，因此，受要约人在发出承诺通知后就不能撤回其承诺。德国法，由于其认为承诺的通知必须送达要约人才能生效，因此，受要约人在发出承诺通知后，原则上仍然可以撤回承诺，只是撤回的通知必须与承诺的通知同时或提前到达要约人，才能把承诺撤回。7/20/202284国际商法实务6.2.3缔约过失责任所谓缔约过失责任，是指在合同订立过程中，合同一方故意或过失违背基于诚实信用原则所产生的先合同义务，而向对方当事人承担的信赖利益的损失赔偿责任。缔约过失责任应同时具备以下要件： 1、当事人一方或双方有缔约过失行为 2、合同

50、未有效成立，造成信赖利益损失 3、缔约过失行为与信赖利益损失间有因果关系7/20/202285国际商法实务缔约过失责任的类型1、假借订立合同，恶意进行磋商2、故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况3、其他违背诚实信用原则的行为7/20/202286国际商法实务6.3.1合同的成立和生效6.3.2合同生效的要件（一）当事人具有缔约能力（二）当事人意思表示一致（三）合同有对价或约因（四）合同标的内容合法（五）合同的形式符合法律规定（六）当事人意思表示真实合同成立合同生效 6.3合同的效力7/20/202287国际商法实务一、当事人的缔约能力当事人自然人法人无行为能力人限制行为能力人完全行

51、为能力人越权行为7/20/202288国际商法实务二、意思表示一致：要约+承诺合同是当事人之间意思表示一致的结果。法律上把订立合同的意思表示称为要约与承诺。各国合同法都认为，意思表示一致是指必须由双方当事人就同一标的交换各自的意思，从而达成一致的协议。意思表示可以是明示的，也可以是默示的，即可以从当事人的行动推定他们的意思。7/20/202289国际商法实务三、对价与约因（consideration and cause）（一）对价 对价：英美法中特有的概念，诺言人为获得它而作出许诺，受诺人未获得该许诺而提供它。具体地说，对价包含三层意思: （1）从对价与诺言的关系看，对价是受诺人为使诺言人的诺

52、言产生法律的约束力，向诺言人提供的一种与诺言相对应的报偿。 （2）从交易条件看，对价是指合同标的物是互为有偿的，既可以是金钱，也可以是其他有价值的东西，例如，商品或服务就可以用价格计算或衡量。 （3）从法律意义看，对价是一种相互关系，即买卖双方在法定范围内互有权利与义务，都必须受法律规定的约束。 7/20/202290国际商法实务一项有效的对价必须具备以下五个条件:（1）对价必须来自受允诺人。 （2）对价必须具有某种价值，但不要求充足。 （3）已经存在的义务或法律上的义务不能作为对价。 （4）对价必须是待履行的对价或已经履行的对价，而不是过去的对价。 （5）对价必须是合法的。英美法把合同分为两

53、种类型:一种类型是签字蜡封合同：由当事人签字与加盖印并把它交给对方而作成（signed，sealed and delivered）的，其有效性完全是由于它所采用的形式（form），不要求任何对价;另一种类型是简式合同（simple contract），它包括口头合同与并非以签字蜡封式作成的一般的书面合同，这类合同必须有对价，否则就没有约束力。 7/20/202291国际商法实务（二）约因法国法把约因作为合同有效成立的要件之一。 根据法国法的解释，债的约因是指订约当事人产生该项债务所追求的最接近与最直接的（immediate and direct）目的。 在双务合同中，存在两个约因，即双方当事人

54、之间存在着相互给付的关系。 7/20/202292国际商法实务德国法的规定 德国在合同成立的问题上，没有采用约因原则。德国法与法国法不同，它不以约因作为合同成立的必要条件。 德国法有所谓“不当得利”（unjust enrichment）的制度，这是指没有法律上的任何原因而取得他人财产或其他利益。 德国法虽然不把“原因”（即约因）作为合同成立的要件，但是实际上，“原因”在德国民法的其他方面仍然起着很大的作用。 7/20/202293国际商法实务无论是英美法国家还是大陆法国家都承认，“契约自由”（freedom of contract）与“意思自主”（autonomy of will）是合同法的基

55、本原则。 所谓契约自由，是指任何有订约能力的人，都可以根据他们的意愿自由地订立合同，即可以自由地决定是否订立合同，自由地选择订约的对象，并可以自由地与订约对方商定合同的内容。但自由是有限度的。 四、合同内容必须合法买卖人口、买卖毒品、买卖国家重点保护文物、动物等行为7/20/202294国际商法实务（一）大陆法 法国民法典在总则中原则性地规定，任何个人都不得以特别约定违反有关公共秩序与善良风俗的法律。然后，把违法、违反善良风俗与公共秩序的问题，同合同的原因（即约因，下同）与标的联系在一起作出规定。把合同非法分为两种情况：一是交易标的物是法律所不允许进行交易的物品；二是合同的约因不合法，即合同所

56、最球的目的不合法 德国法与法国法的区别在于，德国法不具体规定是合同的标的违法还是合同的约因违法，而是着重于法律行为与整个合同的内容是否有违法的情况。 7/20/202295国际商法实务（二）英美法英美法认为，一项有效的合同必须具有合法的目标或目的。否则合同就是非法的（illegal），因而是无效的。 在英美法中，违法的合同有三种情况:（1）违反公共政策的合同contrary to public policy （2）不道德的合同immoral contract （3）违法的合同illegal contract7/20/202296国际商法实务五、合同的形式从订立合同的形式的角度看，合同可以分为要

57、式合同与不要式合同。要式合同，是指必须根据法定的形式或手续订立的合同。不要式合同，是指法律上不要求根据特定的形式而订立的合同。 联合国国际货物买卖合同公约对于国际货物买卖合同的形式原则上不加以任何限制。无论当事人采用口头形式还是书面形式，都不影响合同的有效性，也不影响证据力。7/20/202297国际商法实务六、合意必须真实（reality）合同是双方当事人意思表示一致的结果，如果当事人意思表示的内容有错误（mistake）或意思与表示不一致，或者是在受欺诈（fraud）或胁迫（duress）的情况下订立了合同，这时，双方当事人虽然达成了协议，但是这种合意是不真实的。对于这种合同应当如何处理，

58、作出错误的意思表示的一方或者受欺诈或胁迫的一方当事人是否能以此为理由主张该合同无效，或要求撤销该合同，这是合同法上的一个十分重要的问题。 7/20/202298国际商法实务 当事人在订立合同时，对已存在的构成交易的基础事实存在认识上的错误，而导致当事人的意思表示不真实。 1.法国法根据法国法，对标的物的本质方面的错误。 买方非此不买的品质仅在认定订立合同的对象上产生错误，不能构成合同无效的原因。 2.德国法强调意思表示内容的错误，不论是否涉及标的物的本质或对方当事人。即表意人在订约时是在错误的影响下作出意思表示的和意思表示形式上的错误（一）错误7/20/202299国际商法实务3.英国法英国普

59、通法认为，订约当事人一方的错误，原则上不能影响合同的有效性。只有当该项错误导致当事人之间根本没有达成真正的协议，或者虽然已经达成协议，但是双方当事人在合同的某些重大问题上（vital matters）都存在同样的错误时，才能使合同无效。 7/20/2022100国际商法实务4.美国法美国法同样认为，单方面的错误原则上不能要求撤销合同，至于双方当事人彼此都有错误时，亦仅在该项错误涉及合同的重要条款、认定合同当事人或合同标的物的存在、性质、数量或有关交易的其他重大事项时，才可以主张合同无效或者要求撤销合同。 7/20/2022101国际商法实务（二）欺诈欺诈，是指一方当事人故意告知对方虚假情况或隐

60、瞒真实情况，致使对方作出违反本意的意思表示。各国法律都认为，凡是因受欺诈而订立合同时，蒙受欺骗的一方可以撤销合同或主张合同无效。 7/20/2022102国际商法实务（三）胁迫 胁迫，是指一方不正当或非法使用威胁、恐吓手段，使对方产生恐惧并因此而订立合同的行为。 各国的法律都一致认为，凡是在胁迫之下订立的合同，受胁迫的一方可以主张合同无效或撤销合同。因为在受胁迫的情况下所作的意思表示，不是自由表达的意思表示，不能产生法律上的意思表示的效果。 7/20/2022103国际商法实务（四）显失公平显失公平：最早起源于罗马法的“短少逾半规则”，即买卖价金少于标的物的价值一半时，出卖人可以解除合同，返还