第三讲公司法(二)

1、第三讲 公司法（二）共三十三页练习(linx)：案例分析甲、乙、丙拟共同出资设立一家有限责任公司(以下简称公司)，并共同制定了公司章程草案。该公司章程草案有关要点(yodin)如下：（1）公司注册资本总额为600万元。各方出资数额、出资方式以及缴付出资的时间分别为：甲出资180万元，其中：货币出资70万元、计算机软件作价出资110万元，首次货币出资20万元，其余货币出资和计算机软件出资自公司成立之日起1年内缴足；乙出资 150万元，其中：机器设备作价出资100万元、特许经营权出资50万元，自公司成立之日起6个月内一次缴足；丙以货币270万元出资，首次货币出资90万元，其余出资自公司成立之日起2

2、年内缴付100万元，第3年缴付剩余的80万元。2共三十三页（2）公司的董事长由甲委派，副董事长由乙委派，经理(jngl)由丙提名并经董事会聘任，经理(jngl)作为公司的法定代表人。在公司召开股东会会议时，出资各方行使表决权的比例为：甲按照注册资本30%的比例行使表决权；乙、丙分别按照注册资本35%的比例行使表决权。（3）公司需要增加注册资本时，出资各方按照在股东会行使表决权的比例优先认缴出资；公司分配红利时，出资各方依照以下比例进行分配：甲享有红利25%的分配权；乙享有红利40%的分配权；丙享有红利35%的分配权。3共三十三页要求：根据上述内容，分别回答下列问题：（1）甲以计算机软件和乙以特

3、许经营权出资的方式是否符合有关规定?并分别说明理由。（2）公司的法定代表人由经理担任是否符合公司法的有关规定?并说明理由。公司章程规定的出资各方在公司股东会会议上行使表决权的比例是否符合公司法的有关规定?并说明理由。（3）公司章程规定增加(zngji)注册资本时，不按照出资比例优先认缴出资是否违反公司法的有关规定?并说明理由。公司章程规定的出资各方分红比例是否符合公司法的有关规定?并说明理由。4共三十三页一、股份(gfn)有限公司（一）概念和特征概念：股份有限公司是指公司资本分成等额股份，股东以其所持股份对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的法人。使企业由封闭走向开放，吸引了大量

4、的资金来源。投资者的风险是有限的，受益则是无限的。股东通过转让股票，可以随时转移投资风险。大大地刺激了投资者的积极性。特征：（1）是资合性公司。构成(guchng)公司信用基础的是公司资本。 （2）公司资本分成等额股份。股权与所持股份相一致，一股一权。5共三十三页（二）股份(gfn)有限责任公司的设立1、设立(shl)方式： 第七十七条 股份有限公司的设立，可以采取发起设立或者募集设立的方式。 发起设立，是指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。 募集设立，是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。为了防止不具备一定经济能力的发起人完全凭

5、借他人的资本开办公司，对发起人认领的股份作出了最低限制。 第八十四条 以募集设立方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的百分之三十五；但是，法律、行政法规另有规定的，从其规定。 6共三十三页2、设立(shl)条件第七十六条设立股份有限公司，应当具备下列条件(tiojin)：(一)发起人符合法定人数；(二)有符合公司章程规定的全体发起人认购的股本总额或者募集的实收股本总额；(三)股份发行、筹办事项符合法律规定；(四)发起人制订公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过(五)有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构；(六)有公司住所。第七十八条设立股份有限公司，应当有二

6、人以上二百人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。7共三十三页第八十条注册资本 股份有限公司(n s)采取发起设立方式设立的，注册资本为在公司(n s)登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。在发起人认购的股份缴足前，不得向他人募集股份。股份有限公司采取募集方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。法律、行政法规以及国务院决定对股份有限公司注册资本实缴、注册资本最低限额另有规定的，从其规定。第八十二条出资方式 发起人的出资方式，适用本法第二十七条的规定。8共三十三页3、设立(shl)程序（1）发起设立的程序(chngx)第八十三条以发起设立方式设立股份有限公司的

7、，发起人应当书面认足公司章程规定其认购的股份，并按照公司章程规定缴纳出资。以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。发起人不依照前款规定缴纳出资的，应当按照发起人协议承担违约责任。发起人认足公司章程规定的出资后，应当选举董事会和监事会，由董事会向公司登记机关报送公司章程以及法律、行政法规规定的其他文件，申请设立登记。（2）募集设立的程序 第八十四条到第九十二条（略）9共三十三页4、发起人的责任(zrn)第九十四条股份有限公司的发起人应当承担下列责任：（一）公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用负连带责任；（二）公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利

8、息的连带责任；（三）在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害(snhi)的，应当对公司承担赔偿责任。10共三十三页（三）股份有限公司(yu xin n s)的组织机构A.股东大会1、临时股东大会股东大会职权同有限责任公司(n s)股东会职权，其应当每年召开一次年会。有下列情形之一的，应当在2个月内召开临时股东大会：（1）董事人数不足法定最低人数5人或者不足公司章程规定人数的2/3时；（2）公司未弥补的亏损达实收股本总额的1/3时（以募集方式设立的股份有限公司，注册资本即为实收股本总额）；（3）单独或者合计持有公司10以上股份的股东请求时；（4）董事会认为必要时；（5）监事会提议召

9、开时。11共三十三页2、股东大会的召集和主持（1）股东大会由董事会召集，董事长主持。董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由“半数以上”（1/2）的董事共同推举一名董事主持。（2）董事会不能履行或者不履行召集股东大会会议职责的，监事会应当及时(jsh)召集和主持。（3）监事会不召集和主持的，连续90日以上单独或者合计持有公司10以上股份的股东可以自行召集和主持。12共三十三页3、股东的临时提案权（1）单独或者合计(hj)持有公司3以上股份的股东，可以在股东大会召开10日前提出临时提案并书面提交董事会。（2）董事会应当在收到提案后2日内通知其他

10、股东，并将该临时提案提交股东大会审议。4、股东大会不得对通知中未列明的事项作出决议。5、会议记录股东大会的会议记录由“主持人和出席会议的董事”（而非股东）签名。13共三十三页6、股东大会的决议方式 （1）出席1/2股东大会的一般决议（对解聘会计师事务所作出决议、选举和更换(gnhun)独立董事、审议批准变更募集资金用途事项等等），由出席股东大会的股东所持表决权的过半数通过。14共三十三页（2）出席2/3修改公司章程增加或者减少注册资本公司合并(hbng)、分立、解散变更公司形式上市公司在1年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司“资产总额”30的，应当由股东大会作出决议，并经出席会议的股东所

11、持表决权的2/3以上通过。上市公司股东大会就重大资产重组事项作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。15共三十三页（3）回避出席(ch x)1/2股东大会在审议为股东、实际控制人及其关联方提供的担保议案时，该股东或受该实际控制人支配的股东，不得参与该项表决，该项表决由出席股东大会的其他股东所持表决权的过半数通过。16共三十三页B.董事会1.股份(gfn)有限公司董事会的职权与有限责任公司相同。2.董事会的组成（1）股份有限公司董事会成员为519人，董事会成员中“可以”（而非必须）有公司职工代表。（2）董事会设董事长1人，“可以”（而非必须）设副董事长。17共三十三页3.董事会

12、的会议制度（1）董事(dngsh)会会议每年度至少召开2次会议，每次会议应当于会议召开10日前通知全体董事(dngsh)和监事。（2）董事会会议应有“过半数”的董事出席方可举行。（2013年案例分析题）（3）董事会会议由董事长召集和主持，董事长不能或者不履行职务的，由副董事长履行职务；副董事长不能或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事履行职务。（4）董事因故不能出席会议的，可以“书面”（不能口头）委托其他“董事”（不能是非董事）代为出席，委托书中应载明授权范围。（5）董事会的会议记录由“出席会议的董事”（不包括列席会议的监事）签名。18共三十三页4.临时董事会的召开条件（1）代表10

13、以上表决权的股东(gdng)提议；（2）1/3以上董事提议；（3）监事会提议。19共三十三页5.董事会的决议方式(fngsh)（1）全体1/2董事会作出决议（如选举董事长、更换高级管理人员）必须经“全体”（而非出席）董事的“过半数”通过。（2）出席2/3上市公司应由董事会审批的对外担保，必须经出席董事会的2/3以上董事审议同意并作出决议。（3）回避1/2上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的，不得对该项决议行使表决权，也不得代理其他董事行使表决权。该董事会会议由过半数的“无关联关系”董事出席即可举行，董事会会议所作决议须经“无关联关系”董事过半数通过。出席董事会的无关联关系董

14、事人数不足3人的，应将该事项提交上市公司股东大会审议。20共三十三页6.损失赔偿董事会的决议违反法律、行政法规或者公司章程、股东大会决议，致使公司遭受严重损失的，“参与决议”的董事对公司负赔偿责任；但经证明在表决时曾表明异议并记载于会议记录的，该董事可以免除责任。7.决议无效或者撤销之诉（1）公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。（2）股东会或者股东大会、董事会的会议(huy)召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日60日内，请求人民法院撤销。21共三十三页C.监事会股份有限公司、有限责任公司监事会的组成、

15、职权基本相同，主要区别：（1）会议频率：有限责任公司的监事会每年(minin)至少召开1次，股份有限公司的监事会每6个月至少召开1次。（2）股份有限公司的监事会有权提议召开临时董事会。（3）上市公司监事会可以提名独立董事候选人。（4）股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以不设立监事会；而股份有限公司则必须设立监事会。22共三十三页习题(xt)：某股份有限公司的董事会由11人组成，其中董事长1人，副董事长2人。该董事会某次会议发生的下列行为中，不符合公司法规定的有（ ）A因董事长不能出席会议，副董事长孙某主持该次会议 B通过了增加(zngji)公司注册资本的决议 C通过了解聘公司现任经理，

16、由副董事长孙某兼任经理的决议 D会议所有决议事项载入会议记录后，由主持会议的副董事长孙某和记录员张某签名存档 23共三十三页（四）股份(gfn)有限公司的股份(gfn)发行和转让A.股份(gfn)发行公司的股份发行采取股票的形式。股票是公司签发的证明股东所持股份的凭证。1、股票性质为“证权证券”。2、股票发行价格。可以按票面金额，也可以超过票面金额，但不得低于票面金额。3、我国允许发行记名股票、无记名股票，但公司向发起人、法人发行的股票，应当为记名股票。4、公司成立前不得向股东支付股票。24共三十三页B.股份转让股份有限公司的转让，以“自由转让”为原则，但对转让的场所、方式做出了限制，对主体只

17、规定了对发起人、董、监、高、公司自身的限制。1、发起人的转让限制：发起人持有的股份与公开发行(fhng)股份前公司已发行(fhng)在外的股份，限制期间都是1年，但起算日不同，分别为公司成立之日和上市交易之日。2、董、监、高所持本公司股票转让的限制：（1）任职期间每年转让不超过本人持有总数的25%（2）上市之日起1年内不能转让（3）离职后半年内不能转让（4）公司章程作出的其他限制性规定。25共三十三页3、公司回购制度原则上，公司不能收购本公司股份，但有4种例外情形，可以简单记忆为减资、合并、职工奖励、股东异议要求回购。4、公司不接受本公司的股票作为质押权标的。此规定没有例外。5、第74条VS第

18、142条（即有限公司和股份公司的股东回购请求权的区别）股份公司只有“对公司合并、分立决议持异议”的情形，有限公司回购的事由还包括“5年盈利不分配，合并、分立、转移主要财产，经营期满和出现解散事由而修改章程(zhngchng)使公司存续”。26共三十三页习题(xt)：下列关于(guny)股份有限公司股票转让限制的表述中，符合公司法律制度规定的是（ ）A.股东转让其股份，必须在依法设立的证券交易所进行B.发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年内不得转让C.公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起3年内不得转让D.公司董事、监事、高级管理人员离职1年内，不得转让所持

19、有的本公司股份27共三十三页根据公司法律制度的规定，股份有限公司在发生下列事项时，可以收购本公司股份的有（ ）A.减少公司注册资本B.与持有本公司股份的其他公司合并C.将股份奖励给本公司职工D.股东(gdng)因对股东(gdng)大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份28共三十三页（五）董事、监事(jin sh)和高级管理人员1.董事、监事和高级管理人员的任职资格有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员：（1）无民事行为能力或者(huzh)限制民事行为能力。（2）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾5年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾5年。（3）担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企