演出家协会讲座-演出合同相关知识课件

1、演出合同相关知识广东技术师范学院 政法学院张敬斌 教授合同法基础知识合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务的协议。不包括如婚姻关系、收养关系、监护身份关系的协议。一、合同的概念 根据合同法规定，合同法的主要原则有：（一）平等原则；（二）自愿原则；（三）公平原则；（四）诚实信用原则；（五）合法原则。二、合同的基本原则（一）合同的订立合同订立是指缔约人就合同的内容进行磋商取得一致意见的法律行为和过程。根据合同法的规定，订立合同的主体主要有：自然人、法人、其他组织。根据合同法规定，订立合同的主体必须具有相应的民事权利能力和民事行为能力。当事人也可以委托他人签定合同。三

2、、合同的订立和效力1、合同的订立能力根据合同法的规定，订立合同的主体主要有：自然人、法人、其他组织。订立合同的主体必须具有相应的民事权利能力和民事行为能力。当事人也可以委托他人签定合同。2、合同的形式根据合同法的规定，订立合同的形式主要有：书面形式；口头形式；其他形式。法律、行政法规规定必须采取书面形式的，应当采取书面形式，这是强制性规范。合同书、信件、数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）属于合同的书面形式。3、合同订立的方式根据合同法的规定，订立合同的一般要为经过要约程序和承诺程序。（1）要约是希望和他人订立合同的意思表示。要约的条件有：A：要约必须是以订立合同为目的的意

3、思表示；B：要约必须是特定人的意思表示；C：要约必须是向特定人发出的意思表示；D：要约的内容具体确定。（2）承诺是指受要约人同意要约的意思表示。承诺的条件是：A、承诺主体必须是受要约人；B、承诺的内容必须和要约一致；C、承诺必须在承诺期限内做出。承诺一般应以明示方式作出。4、合同的条款与文本 合同的条款是在合同中双方权利义务的总和。根据合同法第12条规定，书面合同的主要条款有：（1）当事人的名称或姓名和住所。确定的意义在于明确权利义务的承担者以及确定司法管辖。（2）标的。标的是合同当事人权利义务共同指向的对象，是合同关系的客体。标的种类多种多样。同时必须符合根据法律、行政法规的规定。（3）数量

4、数量是合同标的的额度。（4）质量质量是标的的优劣程度、品级的的综合指标。数量和质量是合同标的物的具体特征。（5）价款或酬金。价款或酬金是合同标的物的价金，是取得合同标的物的代价，它是区别有偿合同和无偿合同的标准。（6）履行期限、地点和方式。（7）违约责任。违约责任是当事人违反合同应当承担的法律责任，主要作用在于保障合同履行和受约方的合法权益。（8）解决争议的办法。当事人可以选择解决争议的办法，如果没有选择则通过诉讼解决争议。5、合同成立的时间和地点（1）合同成立的时间合同成立的时间，是双方当事人成立合同关系的时刻。合同法规定采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字盖章时合同成立，双方当事人签

5、字盖章的地点为合同成立地。合同具体成立时间是：A、承诺以对话方式作出的，合同成立时间为对话当时；B、采取合同书形式订立合同的，双方签字或盖章的时间为合同成立时间，签字、盖章时间有先后的，以最后一次的时间为合同成立的时间；C、采取信件、数据电文形式的，需要签定确认书的，签定确认书的时间为合同成立时间；不需要签定确认书的，以承诺时间为准；D、以交易习惯不需要通知的，作出承诺的时间为成立时间。（2）合同成立的地点合同成立的地点，是完成合同订立过程的地点，具有很重要的司法管辖意义。 根据合同法的规定，合同成立的地点具体为：A、承诺以通知形式作出的，承诺到达要约人的地点为成立地点；B、承诺以行为方式作出

6、的，承诺行为作出的地点为成立地点；C、采取数据电文方式的，除约定外，收件人的营业地点为成立地点，没有营业地点的，其经常居住地为成立地点；D、以合同书形式的，签字盖章的地点为成立地点。（二）合同的效力1、合同的生效时间依法成立的合同，自成立时生效，除法律法规规定需要办理批准登记等手续生效的外；当事人也可以约定合同生效的附条件和期限，附条件成立时合同生效。2、合同的无效合同法的规定，有下列情形之一的，可认定合同或者部分合同条款无效：（1） 一方以欺诈、胁迫的手段订立的损害国家利益的合同；注意：一方以欺诈、胁迫手段订立的合同，属于意思表示不真实的合同，一般属于可变更或撤销的合同，只有在损害了国家利益

7、时，才属于无效合同。（2）恶意串通，并损害国家、集体或第三人利益的合同；（3）合法形式掩盖非法目的的合同；（4）损害社会公共利益的合同；（5）违反法律和行政法规的强制性规定的合同；（6）对于造成对方人身伤害或者因故意或重大过失造成对方财产损失免责的合同条款。（7）提供格式条款一方免除责任、加重对方责任、排除对方主要权利的条款无效。3、可变更、可撤销的合同（1）因重大误解订立的合同；（2）显失公平的合同；（3）因欺诈订立的合同；（4）因胁迫订立的合同；（5）乘人之危的合同；（6）效力未定的合同。可变更、可撤销的民事行为，自行为成立时起超过一年当事人才请求变更或者撤销的，人民法院不予保护。4、合同

8、无效和被撤销的法律后果民法通则规定，民事行为被确定无效或者被撤销后，当事人经该行为取得的财产，应当返还给受损失的一方；有过错的一方应当赔偿对方因此所受的损失；如果双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。对行为人与对方恶意串通，实施了损害国家的、集体的或者第三人利益的民事行为的，应当追缴双方取得的财产，收归国家、集体所有或者返还给第三人。1、合同的补救措施合同成立生效后应得到正确的履行，但对合同履行中条款约定不明的履行法律作了如下规定：（1）质量不明条款的履行；（ 62 条 1 款：质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行

9、。）四、合同的履行（2）价格不明条款的履行；（ 62 条 2 款：价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。）（3）地点不明条款的履行；（ 62 条 3 款：履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。）（4）期限不明条款的履行；（ 62 条 4 款：履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。）（5）方式不明条款的履行；（ 62 条 5 款：履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。）（6

10、）费用不明条款的履行；（ 62 条 6 款：履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。）2、合同生效后不得因当事人的姓名名称的变更或法定代表人、负责人、承办人的变更而不履行合同。1、合同变更合同变更指当事人约定的合同的内容发生变化和更改，即权利和义务变化的民事法律行为。法律法规规定变更合同应当办理批准、登记手续的，依照其规定。当事人对合同变更内容约定不明确的，推定为未变更。四、合同的变更、转让和解除2、合同的转让合同的转让是指合同法律关系主体的改变。（1）债权让与是债权人将合同权利的全部或部分转让给第三人的行为。以下情形不得转让：根据合同性质不得转让的；当事人约定不得转让的；依照法律规定不得

11、转让的。债权转让应当通知债务人，不通知的，转让对债务人不发生效力。（2）债务承担是指债务人将债务的一部分或全部转让给第三人，债务人转让债务必须征得债权的人同意。（3）概括转让是指合同一方当事人经对方同意后将其合同权利与义务一并站让给第三人的行为。注意：当事人合并的债权债务；当事人分立后的债权债务。3、合同的解除合同的解除是指合同有效成立后，在一定条件下通过当事人的单方行为或者双方合意终止合同效力或者溯及地消灭合同关系的行为。合同的解除有法定解除和约定解除两种：（1）法定解除合同原因：A、因不可抗力致使不能实现合同目的。B、在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务

12、。C、当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行。D、当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。E、法律规定的其他情形。法律针对某些具体合同规定了特别法定解除条件的，从其规定。（2）合同解除的程序当事人一方主张解除合同的应当通知对方当事人合同自解除通知到达对方时解除。有异议的可请求人民法院和仲裁机构确认解除合同的效力。法律法规有规定需要办理有关手续的，解除合同需办理批准、登记。（3）合同解除的后果未履行的合同，终止履行；已履行的，根据合同性质及履行情况，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并可要求赔偿。违约责任继续履行合同采取补救措施赔偿损失违约金定金赔

13、偿金（赔偿损失）五、合同的违约责任演出合同基本知识演出合同是平等主体的自然人、法人，其它组织之间围绕演出活动设立、变更，终止民事权利义务关系的协议。演出合同可分为广义演出合同和狭义演出合同。艺术演出、演出经纪机构、演出场所经营单位、个体经纪人、个体演员、票务代理公司、舞台搭建公司等市场经营主体，在开展演出业务活动时，要签署的各种各样的合同，只要这合同与演出有关，都属于广义的演出合同。一、演出合同1、广义的演出合同广义的演出合同数量庞大，种类繁多具有比较明显特色的合同约有40多种之多。剧目投资合作合同；与演出过程有关的著作权、主创人员合同；巡回演出涉及的合同；组台演出涉及的合同；个人演唱会合同；

14、演出经纪机构的常用演出经纪合同；演出场所涉及的合同；演出票务代理合同；演员参加营业性演出合同；出国演出合同；艺人经纪合同；演出赞助合同；演出投资合同等。（2）狭义的演出合同狭义的演出合同是指双方约定由一方演出文艺节目等，他方支付报酬的合同。这类合同主要包括：演员参加营业性演出合同；个人演唱会合同；巡回演出涉及的合同；组台演出涉及的合同；1、文艺表演团体常用的演出合同：演出项目合作投资合同、演出项目融资合同；演出项目赞助合同；演出剧本委托创作合同；外聘导演、主要演职人员劳务合同；组台演出的合同；巡回演出合同；演出剧目经纪合同；、演出服装（道具）器材买卖、制作租赁合同，运输合同，演出宣传转播合同等

15、。二、常用的演出合同的种类2、演出场所经营单位常用的合同：场地租赁合同；演出分成合同，票务代理合同，演出场所演出经纪合同，舞台舞美灯光音响设备买卖、租赁合同演出安全保卫合同等。3、演出经纪机构常用合同：演出项目推广居间合同，演出项目推广代理合同，演出项目推广行纪合同，艺人经纪合同，投资创作演出剧目合同，国外来华演出巡演合同，承办组台演出合同，演出服装（道具）器材买卖、制作租赁合同，运输合同，演出宣传转播合同等。4、个体演员常用演出合同：参加组台演出合同，艺人经纪合同，举办个人演唱会合同，演出服装（道具）器材买卖、制作、运输合同、租赁合同。5、个体演员经纪人常用合同：演出项目推广居间合同，演出项

16、目推广代理合同，参加组台演出合同。6、票务公司常用演出合同：票务总代理合同，票务一般代理合同，票务设备买卖、租赁合同、运输合同，演出宣传转播合同，投资演出项目合同等。7、舞台舞美搭建公司常用的演出合同：舞台舞美灯光音响工程承揽合同，舞台舞美灯光音响设备运输合同，舞台舞美灯光音响设备买卖、租赁合同。1、合同条款应当尽量完备演出合同中尽管名目繁多，但从本质上讲依然是合同，应当具备合同的基本条款。合同法第十二条规定，合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：当事人的名称或者姓名和住所；标的；数量；质量；价款或者报酬；履行期限、地点和方式；违约责任；解决争议的方法。当事人可以参照各类合同的示范文本订立

17、合同。三、演出合同应当注意的几个问题：2、合同主体应具备一定的资质和授权既然是演出合同，其签订合同的营房理所当然必须是演出单位或具备演出资质，即一方当事人应当是艺术演出团体、演出经纪机构、演出经营单位、个体演出经纪人个体演员等具有演出资质或资格的演出市场经营主体。即不论是演出机构还是个人必须按营业性演出管理条例及其实施细则的规定获取一定的演出资质或资格，否则会构成主体资格存在瑕疵。在演出合同中，合同当事人应当有相应的权利履行自己在合同中得承诺和合同义务：经纪机构在开展演出经纪活动时应当获得演出机构或个人的书面授权、经纪种类和权限必须根据书面授权的权限来确定。如若经纪人未获得授权而以演出机构或个

18、人的名义开展经纪活动的，就可能构成无权代理。由此，产生的纠纷只能自己承担。因此，在具体的演出合同的签署问题上，合同当事人应当要求对方当事人提供营业执照、营业性演出许可证、演员的身份证件、授权委托书等及能证明己方有能力履行合同义务的材料，并要对对方提供的相关证明材料进行核验、复制留存以预防纠纷的产生。同时，在合同中要在当事人的栏目中，明确记载当事人的注册地、营业执照证号、营业性演出许可证的证号、法人代表姓名等重要信息，并加盖印章签名，以杜绝纠纷产生无处诉的现象。3、合同的标的应当具体和明确在演出合同中合同的标的是指涉及演出活动的演出阵容（演员）、演出时间、地点、演出名称、主承办单位等共同组成演出

19、活动的概况。演出时间在演出活动中是极其关键的问题，演员的“档期”设计语言处有关的一系列的舞台舞美灯光音响运输票务等等环节的开展都是由演出时间来决定的，签订演出合同时演出时间是双方当事人不可回避的问题。演出地点（场所）也是合同中必须明确的内容之一，演出场所的确定要考虑到多种因素，场所涉及到演出预算、票务等问题，更是关系到演出规模，舞台舞美的设计布置、演出设备的运输安装、安保等环节，因此，演出方（或机构）在前等合同之前，应当派人对有关的场所进行实地考察，以保证演出活动的可行性，也是己方履行合同保证，否则，由于场所原因无法演出是要承担不能履行合同的相关责任的。演出演员阵容，也是演出合同应当关注的重点

20、。演员的演出活动具有明显的个人身份的特点，是决定演出质量的关键要素之一，因此，在演出合同中必须把演出阵容（演员）明确下来。特别是在组台演出的活动中，更要对出厂演员的姓名、表演节目名称数目、节目的时间的长度加以明确化；艺术演出团体提供整台演出，表演节目名称数量、时间的长度、主要演员的姓名、全体演职人员的人数等也需在合同中明确加以约定。演出活动的名称、主办承办单位也要明确。不得以政府及政府机构的名义举办营业性演出，同时，营业性演出禁用“中国”“中华”“全国”“国际”等名义及字样。4、合同价款支付的时间和数额应与演出筹备进程相适应演出合同的价款主要包括两个部分即演出报酬与演出费用，演出报酬是演出举办

21、方支付给演出人（演出方）酬金；在合同中要对演出报酬的支付做明确的规定，如报酬是税前还是税后，币种等。演出费用则指演出方为了参加演出而发生的费用，但不包括舞台搭建费、保险费用有关人员的差旅费等。合同中要对演出费用的支付时间、数额加以明确，并约定违约责任。5、合同的主要权利义务与违约责任相对应演出合同主要围绕人的行为确定合同的权利义务，因此要求演出合同要尽量详细明确，特别是围绕如何让提供演出服务产品、如何接受演出服务产品这一核心环节，都应当事先在合同中明确双方当事人的权利义务与责任。当然，合同权利义务的约定与责任的承担要根据公平原则来确定，尽量避免显失公平的合同权利与义务。在合同确立的过程中当事人

22、双方最容易忽略的是合同违约责任的问题。违约责任是处理合同纠纷的基本依据，应尽量明确和具体，可以就某一具体的的违约行为约定具体的违约金额，或约定因违约造成损失的计算方法。先小人后君子，是保证合同履行的底线。6、不可抗力不得滥用不可抗力是指发生了合同当事人双方无法预测、无法避免、无法对抗的自然事件和社会事件。在演出活动中因不可抗力造成演出无法进行或中断或取消的情况比比皆是。不可抗力的出现的法律后果是，因不可抗力造成的演出不能，要根据不可抗力的因素和影响，确定当事人是部分或全部免除责任。主张不可抗力的一方有通知和举证的义务。计划不如变化快，合同订立再完美，在具体的履行过程中也难避免纠纷的产生，当合同

23、纠纷产生后，应怎样解决纠纷呢？四、演出合同争议的解决方式1、解决合同纠纷共有4种方式一是用协商解决，这是最好的方式；二是用调解的方式，由有关部门帮助解决；三是用仲裁的方式，由仲裁机关解决；四是用诉讼的方式，即向人民法院提起诉讼以寻求纠纷的解决。仲裁或诉讼当事人以双方只能选择其中的一种方式。2、演出合同的争议的仲裁仲裁是指由第三者依据双方当事人在合同中订立的仲裁条款或自愿达成的仲裁协议，按照法律规定对合同争议事项进行居中裁断，以解决合同纠纷的一种方式。选择仲裁解决合同纠纷的前提是必须有有效的仲裁条款，仲裁采用的是一裁终局制。在实际中容易引起仲裁条款无效的情形主要有：演出合同中争议解决条款，出现了

24、仲裁条款无效的情形：因本合同所产生的一切争议有某仲裁委员会仲裁，也可以向人民法院提起诉讼；如因合同所产生的一切争议在合同履行地仲裁解决（未选择仲裁机构）；如因合同所产生的一切争议在合同履行地仲裁委员会仲裁。（二种情况：一个是有效，二个时达不成协议无效）如因合同所产生的一切争议在甲方注册地仲裁委员会仲裁。（同上）如因合同所产生的一切争议可提交在甲方所在地仲裁委员会仲裁或乙方所在地仲裁委员会仲裁。（同上）3、合同诉讼合同诉讼是指人民法院根据合同当事人的请求，在所有诉讼参与人的参加下，审理和解决合同争议的活动，以及由此而产生的一系列法律关系的总和。诉讼由国家审判机关依法进行审理裁判，最具有权威化性；

25、其次、裁判发生法律效力后，以国家强制力保证裁判的执行。演出合同的当事人在争议解决方式上没有约定仲裁条款或仲裁条款无效时可向人民法院提起诉讼。要向法院提起，诉讼首先要解决管辖权问题即采用诉讼方式解决合同纠纷，必须先要明确向什么地方的法院、哪一级法院提起诉讼，即先要确定法院对该合同纠纷是否有管辖权。当事人可在合同中约定争议纠纷解决的法院，但这种选择与约定必须符合法律规定。当事人可以在合同中约定以下在法院中约定或选择“被告住所地法院、合同履行地法院、合同签订地法院、原告住所地法院、标的物所在地法院”等作为合同纠纷诉讼的诉讼法院。必须注意：上述法院中只能选择一地法院，不可多选，否则，无效。有效的协议管

26、辖法院条款：如因合同所产生的一切争议由被告住所地人民法院诉讼解决；如因合同所产生的一切争议由合同履行地人民法院诉讼解决；如因合同所产生的一切争议由合同签订地法院所地人民法院诉讼解决；如因合同所产生的一切争议由原告住所地人民法院诉讼解决；如因合同所产生的一切争议由标的物所地人民法院诉讼解决；没有选择法院管辖协议或选择协议无效的，演出合同纠纷由被告住所地法院或合同履行地法院管辖1、前期工作主要有：进行市场调查，了解当地文化演出市场的需求；进行演出的风险、可行性评估；落实演出的档期和演出场所（时间、地点）；进行演出成本的核算及收入核算评估。五、签订演出项目合同的步骤2、签订合同必须遵守的基本原则平等

27、原则；自愿原则；公平原则；诚实信用原则。3、订立合同的主要环节及应当注意的问题：（1）确认合同的内容和合同各方当事人的合法性；（2）合同内容与形式不违法，主体有资格资质，代理人有代理权；（3）做好签约前的情报工作：了解对方的实力，履约情况，信用度，经营状况；实事求是，量力而行：讲求策略，力争主动：合同内容力求准确详尽。1、合同首部应当包括的内容：当事人各方的自然情况：当事人各方单位名称（个体演员要使用真名）全称；注册地（或住所）；法定代表人的姓名；营业执照证号；六、演出项目合同应具备的内容（条款）营业性演出许可证的证号；各方准确的通信地址；联系方式（电话、传真、电子邮箱等）。2、合同主体的保证

28、（1）双方必须保证己方身份的真实合法性；（2）双方必须确保订立合同所依据的文件据有真实性与合法性，并对所产生的法律后果承担责任。3、合同的标的（演出项目的基本情况）（1）演出的项目名称应与所取得的或获批的批文名称一致；（2）演出的时间、地点、场所、场次；（3）演出的内容应明确，包括;剧目节目曲目名称；演职人员名单（职务和数量），主要演员不能随意更改；（4）演出节目的长度要符合约定；4、演出项目经费（1）经费来源：投资与赞助；广告收入；票房收入；其他收入。（2）总成本支出（3）资金管理及使用：可在合同中约定由一方负责资金的统一管理和使用；建立由各方派人共同管理的专用账户，便于监督管理。5、利益分

29、配利润分配的比例、实物分配及门票分配；分配的时间与方式；6、当事人各方的责任、权利、利益7、违约责任8、不可抗力9、合同纠纷处理10、合同生效生效方式：（国内）一般为签字盖章生效；国外一般为签字生效；需要有关（主管）部门审批的，审批后合同生效；签订一份合同，许多人都注重合同内容，合同的内容固然重要，但订立合同的一些细节问题也不容忽视，结合本人办案经验，总结了签订合同首先应完成以下十个步骤：订立合同应注意的十个要点第一步：考查能力，令人信服当事人订立合同之前，就应当考查对方的履行能力和信誉问题。与没有履行能力和信誉不好的人签订合同，合同只能是废纸一张！因此，在正式订立合同之前，应当通过查看对方注

30、册资本、经营范围等信息及通过打听了解与对方曾经有过业务往来的单位或个人对其的口碑等等来确定对方的履行能力和信誉问题。 第二步：空口无凭，落在书面当事人签订合同最好以书面形式为佳。在实践中，好多单位和个人自信对方会严格履行口头承诺，所以就没有签订书面的合同，到后来往往吃亏上当，等到用法律途径维护自己权益时，也是两手空空，拿不出有力证据，有苦难言。 第三步：便条禁用，纸张规范签订合同要用规格的纸张，比如：A4纸等。这一点个人之间签订合同表现尤为突出，顺手从书本上撕下一条写几个字就算完事，实在不妥，须注意。 第四步：书写清晰，最好打印签订合同尽量避免手写，最好用规格纸打印。合同法上虽然有手写优于打印

31、条款的规定，但为了字迹清晰、好辨认，防止不必要的麻烦，建议大家最好打印合同文本。第五步：修改之处，加上印鉴合同中修改的部分应当由双方当事人在修改之处盖章、摁印予以确认。签完合同后，往往发现某些细小问题发生错误，需要对合同条款修改，在修改之处一定要有双方的章印标注，以求双方合意所为。 第六步：落款别忘，注意印章合同内容签完后，一定要有落款，个人的摁手印，单位的加盖合同专用章。这点对单位之间签合同尤为重要，不要单纯的认为有法定代表人的签字就算无事，为了明确其为法人行为，一定要加盖单位公章。第七步：以防丢失，多留几份当事人持有合同原件应当各持有两份以上为佳。如果预留一份原件，不慎丢失，发生纠纷，当事

32、人就很难举证，所以，在订立合同时关于合同的份数，应当至少每方持有两份为好。 第八步：骑缝盖章，表明整体对于有多页纸张的合同，当事人应当在整个合同纸张上加骑缝章。只有这样才能表明合同是一个整体，任何一方都无法更换其中的任何一张。第九步：预留证件，以备后用对于对方当事人的身份证复印件、营业执照复印件、合同的有关证明文件等，在审核与原件匹配后，要预留其复印件。实践中，一些当事人忽略此点，事后发生纠纷，告状都无门。 第十步：审批公证，十全十美对于某些特殊合同，比如商标转让合同，需要相应的审批程序，当事人一定要履行；对于某些重大合同，为了提升合同证明效力，当事人可以考虑做公证。公证不是合同订立的必经程序

33、，但考虑到公证具有证明合同订立的真实性和合法性之作用，当事人可以考虑进行公证经过以上十个步骤，往往可以减少当事人诸多不必要的麻烦，更好地做到合同风险防范。反不正当竞争法一、不正当竞争不正当竞争是指经营者违反本法的规定，损害其他经营者的合法权益，扰乱社会经济秩序的行为。1、它是一种竞争行为。 2、行为主体是违法竞争经营者。经营者是指从事商品经营或者盈利性服务的法人、其他经济组织和个人。3、它是一种违法行为。不正当竞争行为侵犯的客体是其他经营者的合法权益和社会经济秩序。 4、它是一种侵权行为。 1、行为主体为经营者。经营者是从事商品经营和营利性服务的法人.其他经济组织和个人。这里所说的经营者强调的

34、是从事了经营活动的主体，而不论其是否有法定资格或能力。这里所说的主体包括一般主体和特殊主体，后者包括非法经营者和政府及其所属部门。 2、存在不正当竞争行为。 3、损害了其他经营者的合法权益。 4、行为主体存在主观过错。 不正当竞争行为的表现形式我国的反不正当竞争法第二章列举规定了11种不正当竞争行为：其中四种属于限制竞争行为；另外七种属于不正当竞争行为，分别包括市场混淆、商业贿赂、引人误解的虚假宣传、侵犯商业秘密、低价倾销、违反规定的有奖销售、商业毁谤。 （一）混淆行为混淆行为是指经营者在市场经营活动中，以种种不实手法对自己的商品或服务作虚假表示、说明或承诺，或不当利用他人的智力劳动成果推销自

35、己的商品或服务，使用户或者消费者产生误解，扰乱市场秩序、损害同业竞争者的利益或者消费者利益的行为。 二、不正当竞争行为的种类1、假冒他人的注册商标。2、与知名商品相混淆。 3、擅自使用他人企业名称或者姓名，引人误认为是他人的商品。4、伪造、冒用各种质量标志和产地的行为。（4）未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的；（5）给他人的注册商标专用权造成其他损害的。司法实践中，若不能适用商标法制裁，而行为人确实对他人注册商标造成损害的，可依据反不正当竞争法追究法律责任。（二）商业贿赂行为 商业贿赂是指经营者为争取交易机会，暗中给予交易对方有关人员或者其他能影响交易的相关人员

36、以财物或其他好处的行为。商业贿赂的形式不胜枚举。在我国相当长一段时间内，以回扣、折扣、佣金、咨询费、介绍费等名义争取交易机会的现象非常普遍，如何判断其是否违法，我们必须以法律为标准，分析其实质特征，从而得出正确结论。反不正当竞争法第8条规定，经营者不得采用财物或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商品。在帐外暗中给予对方单位或者个人回扣的，以行贿论处；对方单位或者个人在帐外暗中收受回扣的，以受贿论处。经营者销售或者购买商品，可以以明示方式给对方折扣，可以给中间人佣金。经营者给对方折扣、给中间人佣金的，必须如实入帐。接受折扣、佣金的经营者必须如实入帐。（三）虚假宣传行为虚假宣传行为是指经营者利用广告

37、和其他方法，对产品的质量、性能、成分、用途、产地等所作的引人误解的不实宣传。反不正当竞争法第9条规定，经营者不得利用广告或者其他方法，对商品的质量、制作成分、性能、用途、生产者、有效期限、产地等作引人误解的虚假宣传。广告的经营者不得在明知或者应知的情况下，代理、设计、制作、发布虚假广告。 （四）侵犯商业秘密行为商业秘密是指“不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息”。可见，商业秘密的范围包括技术信息和经营信息。技术信息有工艺流程、技术秘诀、设计图纸、配方等；经营信息有管理方法、产销策略、客户名单、货源情报等。 第十条经营者不得采用下列手段侵犯

38、商业秘密：（一）以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密；（二）披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密；（三）违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。第三人明知或者应知前款所列违法行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密，视为侵犯商业秘密。（五）低价竞销行为 低价竞销行为是指经营者以排挤竞争对手为目的，以低于成本的价格销售商品或提供服务的不正当竞争行为。除外情形：1、销售鲜活商品；2、处理有效期限即将到期的商品或者其他积压的商品；3、季节性降价；4、因清偿债务、转产、歇业降价销售商品。 （六）不正当有奖销售行

39、为 不正当有奖销售是指经营者在销售商品或提供服务时，以提供奖励(包括金钱、实物、附加服务等)为名，实际上采取欺骗或者其他不当手段损害用户、消费者的利益，或者损害其他经营者合法权益的行为。有奖销售是一种有效的促销手段，其方式大致可分为两种：一种是奖励给所有购买者的附赠式有奖销售，另一种是奖励部分购买者的抽奖式有奖销售。 反不正当竞争法第13条以列举方式禁止经营者从事三类有奖销售行为：1、采用谎称有奖或者故意让内定人员中奖的欺骗方式进行有奖销售；2、利用有奖销售的手段推销质次价高的商品；3、抽奖式的有奖销售，最高奖的金额超过5000元。（七）诋毁商誉行为指经营者捏造、散布虚伪事实，损害竞争对手的商

40、业信誉、商品声誉的行为。商誉是社会公众对市场经营主体名誉的综合性积极评价。法律对通过积极劳动获得的商誉给予尊重和保护，对以不正当手段侵犯竞争者商誉的行为予以严厉制裁。反不正当竞争法第14条规定，经营者不得捏造、散布虚伪事实，损害竞争对手的商业信誉、商品声誉。 （八）公用企业或其他具有独占地位的经营者限制竞争行为公用企业属于垄断行业中的自然垄断行业，是指邮政、电信、供电、供水、供气、供热和公共交通等为公众提供产品、服务或由公众使用的业务或行业。公用企业或者其他依法具有独占地位的经营者，不得限定他人购买其指定的经营者的商品，以排挤其他经营者的公平竞争。实施此类不正当竞争行为的主体有两类，一是公用企

41、业，包括供水、供电、供热、供气、电讯、公共交通等行业的经营者；一是其他具有独占地位的经营者，具体是指在特定市场上，处于无人与之进行竞争的地位的经营者，如专营专卖行业、为国民经济运行提供金融、保险等基础性经济条件的行业以及其他由国家进行特殊管制的行业。（九）串通招标投标行为串通招标投标行为是指招标者与投标者之间或者投标者与投标者之间采用不正当手段，对招标投标事项串通，以排挤竞争对手或者损害招标者利益的行为。它有两种表现形式：一是投标者之间相互串通，其目的在于采取联合行动以限制竞争。在投标者之间协议或共谋的基础上，无论是抬高标价或压低标价，都会损害招标者的利益。二是投标者与招标者相互勾结行为。其目

42、的是排挤作为竞争对手的其它投标者。（十）滥用政府权力限制竞争行为滥用政府权力限制竞争行为是指地方政府、政府经济主管部门或其他政府职能部门凭借行政权力排斥限制或妨碍市场竞争的行为。实施此类不正当竞争行为的主体是政府及其所属部门，具体表现为两类：一是经济强制交易行为，一是地区封锁行为。（十一）搭售与附加其他不合理条件而销售商品的行为 搭售，是指经营者利用其在经济、技术等方面的优势地位，在销售某种产品或者提供某种服务时强迫相对交易人购买其不需要、不愿意购买的商品。附加不合理条件的行为是指附加商品以外的其它不合理交易条件的行为。反不正当竞争法第12条规定：经营者销售商品，不得违背购买者的意愿搭售商品或

43、者附加其他不合理的条件。著作权法一、什么是著作权著作权是指文学、艺术和科学作品的创作者依照法律规定对这些作品所享有的一种民事权利。那些人可以享有（著作权的主体）著作权主体或著作权人，是指依法对文学、艺术和科学作品享有著作权的人。根据我国著作权法的规定，著作权主体包括自然人、法人和其他组织。财产权利/经济权利 发表权署名权修改权保护作品完整权复制权表演权播放权展览权等使用权获得报酬权人身权利/精神权利 二、著作权的内容 三、著作权的原始归属1、演绎作品：著作权由演绎作者享有，但行使著作权时不得侵犯原作品的著作权。2、合作作品：著作权由合作作者共同享有。合作作品可以分割使用的，作者对各自创作的部分

44、可以单独享有著作权，但行使著作权时不得侵犯合作作品整体的著作权。3、汇编作品：其著作权由汇编人享有，但行使著作权时不得侵犯原作品的著作权。4、电影作品和以类似摄制电影的方式创作的作品：著作权由制片者享有，但编剧、导演、摄影、作词、作曲等作者享有署名权，并有权按照与制片者签订的合同获得报酬。作品中的剧本、音乐等可以单独使用的作品的作者有权单独行使其著作权5、职务作品：著作权由作者享有。有下列情形之一的职务作品，作者享有署名权，著作权的其他权利由法人或者其他组织享有。（1）主要是利用法人或者其他组织的物质技术条件创作，并由法人或者其他组织承担责任的工程设计图、产品设计图、地图、计算机软件等职务作品。（2）法律、行政法规规定或者合同约定著作权由法人或者其他组织享有的职务作品。四、著作权的合理（22-23）著作权的合理使用著作权以外的人使用著作权人的作品可以不经著作权人许可，