劳动合同法二审最新调整发展趋势和应对方案

1、劳动合同法二审最新调整发展趋势和应对方案 1、二审稿的三重调整方式2、二审稿的三个保护层次3、二审稿的三铁保护模式4、二审稿的三种应对机制劳动合同法2005年12月24日 中华人民共和国劳动合同法（草案）提交第十届全国人民代表大会常务委员会第十九次会议第一次审议。2006年3月20日，中华人民共和国劳动合同法（草案）向社会公开征求意见。2006年4月21日，全国人大常委会办公厅宣布收到立法意见191849件，历史第二。2006年12月24日 中华人民共和国劳动合同法（草案）提交第十届全国人民代表大会常务委员会第二十五次会议第二次审议。劳动合同立法演变内部草拟阶段2004.12劳动部初稿从雪中送

2、炭到锦上添花2005.6国务院修改稿2005.12征求意见稿国内公开讨论阶段2006.3.20-2006.4公开征求意见包装为劳资博弈2006.4-劳资博弈演变成阶级斗争国际关注阶段2006.10中国劳动立法可能带来的政治和经济影响引起国际关注劳动合同法立法思路劳动合同法国家机关劳动者用人单位社团学者立法机关：和谐社会执法部门：扩大权限工会：加强权力企联：三方机制雪中送炭锦上添花欧美：管理权限香港：用工成本上层：提高标准底层：加强执法人事部门：适用范围1、二审稿的三重调整方式劳动法调整模式 微观： 劳动合同 个别劳动关系 中观 ： 集体合同 集体劳动关系 宏观： 劳动基准法 全部劳动关系 微观

3、： 劳动合同 劳动仲裁 用脚投票中观： 集体合同 社会协调 用手投票宏观： 劳动基准法 劳动监察 生存权劳动合同法的立法思路宏观： 劳动基准法 劳动监察 生存权劳动监察范围扩大行政处罚力度加大劳动合同法的行政处罚种类行为责令改正劳动规章制度违反法律、法规招用劳动者不办理用工手续 劳动合同文本缺少法定必备条款违法约定试用期要求劳动者提供担保、收取财物或者扣押证件未依合同约定、法律规定支付劳动报酬的；工资低于最低工资标准的；未依法支付经济补偿的未出具解除终止劳动合同的书面证明的劳动力派遣违法的行政处罚力度加大劳动合同法的行政处罚种类行为标准罚款招用劳动者不办理用工手续 每一名劳动者500元 单位乘

4、人之危或者以欺诈、胁迫以及与劳动者恶意串通方式订立劳动合同的，2000元以上2万元以下单位违反要求提供担保、收取财物；扣押证件、档案或其他物品每一名劳动者500元以上2000元以下劳动力派遣单位违反本法规定情节严重的每一名劳动者1000元 以上5000元以下劳动合同法的行政处罚种类行为标准赔偿金违法约定试用期并已经履行的 以月工资为标准按违法约定的试用期的期限支付超过一个月不与劳动者订立书面劳动合同的劳动者劳动应得报酬二倍的工资未依法如约支付劳动报酬的；支付工资低于最低工资标准的；未依法支付经济补偿的； 应付金额50以上100以下违本不签订无固定期限劳动合同的经济补偿标准的二倍支付赔偿金行政处

5、罚力度加大劳动合同法的立法思路1、规章制度、劳动定额应当经职工讨论，平等协商2、集体合同专章规定中观： 集体合同 社会协调 用手投票1、签订劳动合同不得要求劳动者提供担保 2、离职不得扣押档案和物品3、员工单方解除劳动合同的理由增加、程序简化 4、劳动合同到期终止企业不愿续签的要支付经济补偿金。5、单位违规解聘,员工可选择恢复关系或双倍赔偿 微观： 劳动合同 劳动仲裁 用脚投票2、二审稿的三个保护层次劳动关系调整理念 政 府企业劳动者工会企业上层中层底层经理产业工人专业技术人员无业、失业、半失业人员社会本位宏观中观微观雪中送炭经理产业工人专业技术人员无业、失业、半失业人员不纳入劳动法保护范围私

6、法保护，强调契约予以关注 ,促进就业去强扶弱公法保护，行政干预劳动部第一稿 将用人单位法定代表人、主要负责人等排除出调整范围国务院6月稿 将用人单位法定代表人、主要负责人等排除出调整范围一读稿 未将用人单位法定代表人、主要负责人等排除出调整范围二审稿的立法变化仍列入保护范围经理产业工人专业技术人员无业、失业、半失业人员1、一个月以上脱产专业技术培训或者职业培训可以约定服务期，违约金设上限。 2、竞业限制期间权利义务双方约定，期限不超过2年 二审稿的立法变化舍弃了一审稿中一些不切实际的高标准，改为主要由劳动者和用人单位协商，实行契约保护 经理产业工人专业技术人员无业、失业、半失业人员劳动者提出解

7、除劳动合同可以任意约定违约金北京市劳动合同规定山东省劳动合同条例安徽省劳动合同条例限制约定违约金上海市劳动合同条例江苏省劳动合同条例限定不明浙江省劳动合同办法 无规定辽宁省劳动合同规定1、 执行劳动定额标准，不得变相加班加点 2、 养老保险个人账户随劳动者在全国范围内流动3、 拖欠克扣工资可申请支付令二审稿的立法变化经理产业工人专业技术人员无业、失业、半失业人员加强保护 1、事业单位、民办非企业劳动者纳入调整范围2、非全日制用工予以规范3、保障非法用工单位劳动者劳动报酬。 二审稿的立法变化经理产业工人专业技术人员无业、失业、半失业人员注意到要把底层劳动者纳入保护范围 劳动合同法二审稿经理产业工

8、人专业技术人员无业、失业、半失业人员去强扶弱舍弃了一审稿中一些不切实际的高标准，改为主要由劳动者和用人单位协商，实行契约保护 注意到要把底层劳动者纳入保护范围 仍属于保护范围 加强保护力度 3、二审稿的三铁保护模式二审稿立法思路给予劳动者一个僵化的劳动关系才能保护劳动者铁饭碗 能进不能出铁交椅 能上不能下铁工资 能高不能低三铁保护模式3.1 标准劳动关系劳动合同法的立法思路1、工龄满十年员工续签合同必须签订无固定期限合同2、签订两次固定期合同后续签合同必须签订无固定期限合同3、不依法签订无固定期限劳动合同的，双倍赔偿4、劳动合同订立时单位有主动告知义务，如有欺诈行为,合同无效,单位有知情权利，

9、如员工有欺诈行为,合同有效 5、（老）15+5老员工除非严重过失不得解除终止劳动合同6、（弱）未领养老保险的劳动者无需退休 7、（病）长病假员工同意变更合同的不得解除劳动合同 8、（残）工伤致残员工除非严重过失不得解除终止劳动合同 9、企业裁员条件实行双重限制10、企业裁员时不得裁减老弱病残和家里有老弱病残的员工 11、单位合并分立必须继续履行合同 铁饭碗:能进不能出张某十多年前进入某外资企业，今年张某刚续签了三年期劳动合同。后张某向企业提出要求签订无固定期限的劳动合同，企业称劳动合同尚在履行过程中，等到本合同期满以后再说。张某遂申请劳动仲裁。本案焦点：张某是否应签订无固定期限劳动合同。知情权

10、上海：劳动者有权了解用人单位用人单位有权了解劳动者北京：用人单位应当向劳动者如实说明，劳动者有权了解劳动者应当如实向用人单位提供证明江苏：用人单位应当向劳动者如实说明应用人单位要求，劳动者应当向用人单位如实说明叶某被某公司聘为销售经理，半年后公司发现叶某大学学历系伪造，遂予以辞退。焦点问题：叶某欺诈签署的合同是否有效？习女士因病长期休息，期间曾向公司提出返岗工作，因未痊愈未被接受。鉴于医疗期满后习女士仍继续长期请病假，公司遂予以解除合同并支付经济补偿，习女士不服，提起劳动仲裁。 本案焦点：医疗期满不能上班可否直接解除？二审稿立法思路1、劳动合同文本条款法定 2、劳动者应当从事合同约定工作3、合

11、同任何变更必须协商一致采用书面形式 铁交椅:能上不能下二审稿立法思路1、服务期内工资能高不能低 2、试用期的工资不得低于同岗位最低工资百分之八十3、合同无效按工资指导价定工资铁工资:能高不能低二审稿立法思路违反法律、行政法规规定的（1）未办理用工手续 （2）合同文本不是用人单位提供（3）合同缺少必备条款（4）劳动合同对劳动报酬和劳动条件等标准约定不明确 （5）用人单位乘人之危订立劳动合同（6）招用劳动者没有建立名册、发放工作证件。（7）用人单位订立劳动合同时没有告知劳动者有关情况（8）用人单位要求劳动者提供担保或者收取财物（9）劳动合同文本没有各执一份（10）劳动合同擅自约定违约金（11）试用

12、期超过法定标准合同无效用人单位以欺诈、胁迫的手段订立劳动合同的用人单位免除自己责任、排除劳动者权利的违反法律、行政法规规定的 公司与刘某约定合同期一年,工资4000元/月，如需变更合同需双方书面确认。刘某一直无法完成50%业绩指标，公司对其进行了培训后业绩考评结果仍不合格，公司进行调岗调薪，工资降为2800元。刘某不服提起仲裁。本案焦点：工资是否可以单方变更？3.2 非标准劳动关系二审稿立法思路1、事实劳动关系支付2倍工资 2、个人承包用工，发包人为用人单位 3、外国代表处为用人单位4、劳动力派遣铁上加铁 非标准劳动关系标准化、弹性用工刚性化 事实劳动关系故意不签过失未签理解分歧企业被动用工风

13、险增加 用人单位 输出人员事实劳动关系无劳动合同劳动标准从高 用人单位 输出人员无劳动合同二倍工资集体合同标准二审稿 个人 劳动者发包人经济承包关系 个人承包雇佣 个人 劳动者发包人经济承包关系 招用劳动关系 连带责任二审稿派遣公司输出人员代表处民事劳务关系 外事服务外国企业劳动关系输出人员代表处外国企业劳动关系 派遣公司 输出人员用工单位民事劳务关系 劳动合同关系 ？劳动力派遣二审稿立法思路铁饭碗 直接用工签订两次固定期合同后必须签订无固定期限合同1、派遣员工签订2年期合同，到期应当续签，实质为无固定期限合同。铁交椅 直接用工除不能胜任工作外不允许调整工作岗位2、派遣员工有严重过失可以退回派

14、遣机构铁工资直接用工合同无效按工资指导价定工资3、派遣员工劳动报酬按用工单位标准、工资指导价确定4、派遣机构和用工单位履行双重义务，承担连带赔偿责任5、派遣员工不得连续使用6、派遣员工可选择派遣机构或用工单位参加工会7、用工单位不得自设劳务派遣单位劳动力派遣铁上加铁 4、二审稿的三种应对机制用工能进能出岗位能上能下工资能高能低 铁交椅铁饭碗铁工资 人力资源管理自由雇佣人力资源管理劳动合同法企业机制 国有企业：（央企）用工稳定，工资灵活外资企业： 用工灵活，工资固定民营企业： 用工灵活，工资灵活铁饭碗 铁交椅 铁工资 用人单位劳动工资劳动者劳动关系用工制度、薪资制度、绩效制度是人力资源管理的基本

15、制度。用工制度薪资制度绩效制度思考：面对“三铁”，企业应如何应对?铁饭碗铁工资铁交椅用工制度薪资制度绩效制度企业应对三铁依据 铁饭碗：客观情况变化可以解除合同 非全日制劳动合同铁交椅：不能胜任工作可以调整岗位铁工资：避免合同无效则执行约定工资三铁应对思路国家收紧法定限制,企业加强合同约定研究国家收紧用工制度,企业加强管理制度研究国家收紧绩效制度,企业加强薪酬制度研究内部机制企业有草拟劳动合同文本、制订劳动纪律的权利，可通过约定减少风险。劳动合同文本设计的关键在于将合同变更改造为合同履行细化岗位描述，约定岗位调整机制 研究工作地点的约定方式劳动合同文本应当对合同解除终止所涉及的法定条件进行细化约

16、定。 录用条件 约定终止条件不能胜任工作 客观情况重大变化严重失职和重大损失国家收紧法定限制,企业加强合同约定研究签订100页的劳动合同!国家收紧用工制度，企业加强管理制度研究企业可以根据实际设计灵活的绩效、薪酬管理制度以保证用工灵活性。面对铁合同，企业可以让用工制度与绩效制度相联系，通过细化不能胜任条件等方式淘汰绩效不合格员工面对铁合同，企业可以让用工制度与薪酬制度相联系，增加工资调控力度在合同管理中配套使用劳动合同和特殊约定在人事管理中应当将事实调查和性质认定环节拆分合同撕掉半张纸!三铁应对机制用工制度：实行岗位聘任制1、控制用工规模2、签订短期合同，尽可能避免无固定期限合同3、设计无固定

17、期限合同文本；4、劳动合同详细约定终止条件5、劳动合同无期限，岗位有期限6、岗位与工资相联系合同期岗位聘任期撕掉半张纸!绩效制度: 实行待岗培训制1、细化对不能胜任工作情形的认定。2、对不能胜任工作予以调整岗位3、对难以调整岗位员工予以待岗培训，支付待岗工资。4、实行岗位聘任制,聘期和考核周期相联系5、绩效考核直接对工资产生影响三铁应对机制撕掉半张纸!不能胜任工作绩效评估完成工作任务事实确认在人事管理中应当将事实调查和性质认定环节拆分工资机制：实行复合工资制1、工资实行复合结构。2、劳动合同仅约定在岗基本工资。3、加大工资结构中企业考核部分。4、工资和奖金数额、结构中考虑终止补偿金因素三铁应对机制固定约定撕掉半张纸!应对机制：模拟下岗制度用工制度：实行岗位聘任制绩效制度: 实行待岗培训制薪酬制度：实行复合工资制三铁应对机制三铁应对思路国家收紧内部机制,企业加强外部机制研究外部机制：劳动关系非标准化1、严格禁止下属部门随意用工2、临时用工可使用小时工、兼职人员、协保人员、学生、退休人员等3、使用劳动力派遣，选择抗风险能力强的派遣公司三铁