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文档简介
1、第一章重点、难点讲解及典型例题一、经济法的体系与渊源圈()经济法的体系经济法的体系,有如下划分:经济组织法、经济管理法、经济活动法。( 二) 经济法的渊源【2011年单选题】关于经济法的渊源,考生可以从制定主体的角度理解和归纳,列表说明:表11经济法的渊源渊源 制定主体宪法 全国人民代表大会法律 全国人民代表大会及其常务委员会行政法规 国务院地方性法规 省、自治区、直辖市以及较大市的人大及其常委会部门规章 国务院所属各部、委、行、署及其具有行政管理职能的直属机构地方政府规章 省、自治区、直辖市以及较大市的人民政府民族自治地方的自治条例和单行条 民族自治地方的人民代表大会例司法解释 最高人民法院
2、国际条约、协定 国家之间【例题 1 单选题】下列规范性文件中,属于部门规章的是()。A国务院制定的企业财务会计报告条例B最高人民法院颁发的关于审理票据纠纷案件若干问题的规定C财政部颁布的代理记账管理办法D全国人民代表大会常务委员会制定的中华人民共和国公司法【答案】 C 【解柝】本题考核经济法的渊源。国务院所属的各部、委、行、署以及具有行政管理职能的直属机构, 是部门规章的制定主体,选项 A 属于行政法规;选项B属于司法解释; 选项D属于法律。二、经济法的主体了解 ( ) 经济法主体的分类 1根据主体在经济运行中的客观形态划分,经济法主体可分为:国家机关、企业、事 业单位、社会团体、个体工商户、
3、农村承包经营户、公民等。2根据经济法调整领域的不同,可以将经济法主体分为宏观调控法主体和市场规制法 主体。表12经济法主体的分类经济法主体宏观调控法主体市场规制法主体规制主体调控主体受控主体受制主体财政部、 国家税务总局、 中国企业、个人、事业单位、社会团体等,都可商务部、国家工商行政管理总局、人民银行、国家发改委等以成为经济法上的受控主体或受制主体国家质量技术监督检验总局等【提示】调控主体与受控主体,以及规制主体与受制主体,它们的地位是不平等的,其权利、 义务和责任也不同。调控主体与规制主体是主导者,但受控主体和受制主体也具有定的独立性和主动性,并非完全被动地受控或受制于人。【例题 2 单选
4、题】下列关于我国经济法律关系主体的表述,不正确的是()。A经济法律关系主体是依法享有权利或权力、承担相应义务者B企业内部组织不能成为我国经济法律关系的主体C国家机关可以成为经济法律关系的主体D非法人团体可以成为经济法律关系的主体【答案】 B 【解析】本题考核经济法主体的界定。企业内部组织,如分公司、分厂、车间等分支机 构或生产单位,虽无独立法律人格,但在定条件下也是经济法律关系的主体。( 二) 经济法主体的权利与义务1调控主体与规制主体的职权调控主体与规制主体的职权,总称为“ 调制权” 。 分为宏观调控权和市场规制权两大类。(1) 宏观调控权:可以分为宏观调控立法权和宏观调控执法权;(2) 市
5、场规制权:可以分为市场规制立法权和市场规制执法权。【例题 3 单选题】下列选项中,不属于宏观调控权的是()。A财政收入权B货币发行权C金融市场规制权D利率调整权【答案】 C 【解析】本题考核调控主体与规制主体的职权。选项(3) 调制权的分配。C属于市场规制权。调制立法权主要由立法机关独自享有,也可由国家的立法机关和行政机关来分享;调制执法权往往采取集中的模式,主要由政府的各个职能部门来分别行使。【提示】例如,财税调控权般由国家财税部门来行使,金融调控权般由中央银行来行使等。同主体可能既享有调控权,又享有规制权。【提示】例如,发改委既对价格总水平进行调控,又有规范具体市场价格的权力。因而不宜说某
6、类主体就定只有宏观调控权或市场规制权。2接受调控和规制的主体的权利由于接受调控和规制的主体主要是市场主体,因而其权利可以统称为“ 市场对策权” 。(1) 市场主体享有接受或拒绝非强制性的调控和规制的权利。(2) 市场对策权是接受调控和规制的市场主体从事市场经济活动的种自由权,可以分为平等的市场主体之间的对策权,以及市场主体对调制行为的对策权两大类。(3) “ 市场对策权” 在平等的市场主体之间,可以体现为相关企业的“ 竞争权” ,包括 公平竞争权和正当竞争权。【例题 4 判断题】市场对策权是接受调控和规制的市场主体从事市场经济活动的种 强制性权利。 ()【答案】【解析】 本题考核接受调控和规制
7、主体的权利。体从事市场经济活动的种“ 自由权” 。三、法律行为掌握( ) 法律行为的概念与分类 1法律行为的概念【2013年多选题】市场对策权是接受调控和规制的市场主这里所述的法律行为是民事法律行为,是指公民或法人以设立、变更、 终止民事权利和民事义务为目的,以意思表示为要素,依法产生民事法律效力的合法行为。2法律行为的分类 (1) 单方法律行为和多方法律行为 (2) 有偿法律行为和无偿法律行为 (3) 要式法律行为和非要式法律行为 (4) 主法律行为和从法律行为 ( 二) 法律行为的有效要件法律行为的成立是法律行为有效的前提。有效要件。1法律行为的形式有效要件法律行为的有效要件包括实质有效要
8、件和形式形式有效要件是指行为人的意思表示的方式必须符合法律的规定。民事法律行为的形式主要有:(1) 口头形式; (2) 书面形式; (3) 视听资料形式;(4) 沉默形式。【提示 1】如果行为人对法律规定必须采用特定形式而来采用的,其所进行的法律行为 则不产生法律效力。【提示 2】般而言,书面形式优于口头形式特殊书面形式优于般书面形式。【提示 3】不作为的默示只有在法律有规定或当事人双方有约定的情况下,才可以视为 意思表示。2法律行为的实质有效要件 (1) 行为人具有相应的民事行为能力;表13经济法主体的权利能力与行为能力经济法主体分类具体内容权利能力权利能力始于出生终于死亡;自然人出生就有了
9、权利能力,但出生并没有行为能力18周岁以上的公民是成年人,是完全行为能力人 (包括“ 18周岁” );自然人行为能力完全行为能力16周岁以上不满18周岁的公民, 以自己的劳限制行为能力动收入为主要生活来源的,视为完全行为能力人(包“ 16周岁” ,不包括“18周岁” )10周岁以上的未成年人( 包括“ 10周岁” );不能完全辨认自己行为的精神病人无行为能力不满 10周岁的未成年人 ( 不包括“10周岁” ); 不能辨认自己行为的精神病人法人的权利能力、行为能力均始于法人成立,终于法人消灭。法人的民事权利能力的范围般以核准登记的生产经营和业务范围为准法人(2) 行为人的意思表示真实;(3) 不
10、违反法律和社会公共利益。( 三) 附条件和附期限的法律行为1附条件的法律行为当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就时,就的,视为条件不成就。2附期限的法律行为视为条件已成就; 不正当地促成条件成期限是“ 必然” 要到来的事实,这是与附条件的法律行为所附条件的根本区别,因为“ 条件” 是“ 可能” 发生。【例题 5 单选题】上海某夫妻的儿子在北京读大学,夫妻俩将自己在上海的房屋出租给某人居住。双方约定,如果该夫妻的儿子毕业后分回上海,则租赁关系终止。该法律行为属于()。A附生效条件的法律行为B附解除条件的法律行为C附生效期限的法律行为D附解除期限的法律行为【答案】 B 【解析】本题考核附条件的法
11、律行为。由于题目中是当条件成就时,租赁关系终止,所以属于附解除条件的法律行为。( 四) 无效民事行为自始无效(1) 无行为能力人独立实施的民事行为;(2) 限制民事行为能力人依法不能独立实施的民事行为;(3) 受欺诈而为的民事行为;(4) 受胁迫而为的民事行为;(5) 乘人之危所为的单方民事行为;(6) 恶意串通损害他人利益的民事行为;(7) 违反法律或者社会公共利益的民事行为;(8) 以合法形式掩盖非法目的的民事行为。其中 (1) 、(2) 属于“ 行为人不具有相应的民事行为能力” ;实” ; (6) (8) 为“ 内容违反法律或者社会公共利益” 。(3) (5) 为“ 意思表示不真表14“
12、 欺诈、胁迫而为的民事行为” 与“ 乘人之危所为的民事行为”行为种类单方民事行为双方民事行为 ( 合同 )未损害国家利益,可变更、可撤销欺诈、胁迫无效损害国家利益,无效乘人之危无效可变更、可撤销( 五) 可变更、可撤销民事行为1可变更、可撤销的民事行为概述可撤销民事行为的撤销权人可以选择变更或撤销,也可以选择不变更和不撤销。如果当事人不行使撤销权,该民事行为则属于有效的行为,只有申请撤销且被撤销的民事行为,才没有法律效力。该行为经撤销,其效力溯及于行为开始时无效。【举例】 A、B企业于 2013年 1月1日签订了货物买卖合同,B企业在 1月 10日发现自己对合同的标的有重大误解,于是B企业在
13、1月 20日向人民法院请求撤销该合同,1月30 日人民法院依法撤销了该合同。关于合同的效力需要注意的是:(1) 该合同在 1月30日被撤销前为有效合同;(2) 该合同在 1月30日被撤销后,白 1月 1 日起无效。2可撤销民事行为的种类(1) 因重大误解而为的民事行为;(2) 显失公平的民事行为;(3) 受欺诈、胁迫而订立的不损害国家利益的合同或者乘人之危而订立的合同。3撤销权可变更或可撤销的民事行为,自行为成立时起超过 民法院不予保护。1年当事人才请求变更或撤销的,人【链接】合同法规定:可变更、可撤销的合同,具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起 1年内没有行使撤销权的,撤销权消
14、灭。【例题 6 单选题】 根据民法通则 的规定,下列选项中, 属于无效民事行为的是 ()。A限制民事行为能力人实施的民事行为B恶意串通损害第三人利益的民事行为C所附条件尚未成就的附条件民事行为D因重大误解而实施的民事行为【答案】 B 【解析】本题考核无效民事行为的种类。民法通则规定,下列民事行为无效:(1)无民事行为能力人实施的;(2) 限制民事行为能力人依法不能独立实施的;(3) 方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下所为的;(4) 恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益的;(5) 违反法律或者社会公共利益的;(6) 以合法形式掩盖非法目的的。四、代理掌握( ) 代理
15、的概念与分类1代理的概念代理是指代理人在代理权限内,以被代理人的名义与第三人实施法律行为,由此产生的法律后果直接由被代理人承担的种法律制度。代理关系包括三种关系:(1) 被代理人与代理人之间的代理权关系;(2) 代理人与第三人之间的实施法律行为的关系;(3) 被代理人与第三人之间的承受代理行为法律后果的关系。2代理的特征(1) 代理人以“ 被代理人” 的名义实施法律行为。【链接 1】行纪合同中,行纪人以自己的名义与第三人订立合同。【链接 2】委托合同中,受托人可以以“ 委托人” 的名义,也可以以“ 自己” 的名义与第三人订立合同。(2) 代理人在代理权限内“ 独立” 向第三人为意思表示。(3)
16、 代理行为的法律后果直接归属于“ 被代理人” 。3代理的种类【2013年单选题】(1) 委托代理基于被代理人的授权产生代理权。委托授权为不要式行为,可以是书面形式,也可以是口头方式。委托书授权不明的,被代理人应当向第三人承担民事责任,代理人负连带责任。(2) 法定代理基于法律规定产生代理权。法定代理是为无行为能力人和限制行为能力人设立的代理方式。(3) 指定代理基于法院或其他机关的指定而产生代理权。在没有法定代理人和委托代理人,或法定代理人互相推诿代理责任的情况下,人民法院或者有权机关依法为不能亲自处理自己事务的人指定代理人。【提示】具有人身性质的民事法律行为( 如立遗嘱、结婚等) 、双方当事
17、人约定须由本人亲自实施的民事法律行为,不得代理。( 二) 代理权的滥用滥用代理权的情形主要包括:(1) 自己代理。代理人以被代理人的名义与自己进行民事活动。(2) 双方代理。同代理人代理双方当事人进行同项民事活动。【举例】如果 A受甲的委托买入台机器设备 ( 授权价格为 50100万元 ) ,同时 A 又受乙的委托卖出台机器设备 ( 授权价格为 50100万元 ) 。如果 A 分别以甲、乙的名义签订了90万元的买卖合同, 则 A的行为属于滥用代理权。意思表示,甲代理双方当事人进行同民事行为时,因为代理人在代理权限内可以独立地进行 很难有效地同时保护两个委托方的利益。(3) 代理人和第三人恶意串
18、通,损害被代理人利益的,由代理人和第三人负连带责任。( 三) 无权代理1无权代理的概念所谓无权代理是指没有代理权的代理。包括: (1) 没有代理权的代理行为;(2) 超越代理权的代理行为;(3) 代理权终止后的代理行为。2无权代理的法律后果表15无权代理的法律后果情形效力对被代理人的法律后果般情况下 ( 拒绝追认 ) 的无权代理视同无效民事行为对被代理人不产生任何法律后果;由行为人承担民事责任经过本人追认的无权代理本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的无权代理 视同有权代理委托代理人为维护被代理人利益,在紧急情况下由被代理人承担代理的法律后果实施的超越代理权无权代理人客观上存在使相
19、对人相信其有代理 表见代理权【提示】无权代理不定是无效代理;滥用代理权是无效代理。五、仲裁圈 ( ) 仲裁的基本原则 1自愿原则。当事人采用仲裁方式解决纠纷,应当双方自愿,达成仲裁协议。没有仲 裁协议,方申请仲裁的,仲裁组织不予受理。2以事实为根据,以法律为准绳,公平合理地解决纠纷原则。3独立仲裁原则。仲裁组织是民间组织,它不隶属任何国家机关。4裁终局原则。裁决作出后,当事人就同纠纷,不能再申请仲裁或者向人民法院 起诉。【提示】 仲裁裁决被人民法院依法裁定撤销或不予执行的,议申请仲裁,也可以向人民法院起诉。( 二) 仲裁法的适用范围当事人可以重新达成仲裁协1平等主体的公民、法人和其他组织之间发
20、生的合同纠纷和其他财产权益纠纷,可以 仲裁。2下列纠纷不能提请仲裁:(1) 关于婚姻、收养、监护、抚养、继承等与人身有关的纠纷;(2) 依法应当由行政机关处理的行政争议。【提示】上述情形即使双方自愿,也不能仲裁。3下列仲裁不适用于仲裁法予以调整:(1) 劳动争议的仲裁;,不属于仲裁法所规定的仲裁范围,而由别的法律(2) 农业集体经济组织内部的农业承包合同纠纷的仲裁。【提示】 劳动争议仲裁由隶属劳动部门的劳动争议仲裁委员会解决;农业承包合同纠纷 目前多由设在各级政府部门的农业承包合同仲裁委员会处理。【例题 7单选题】下列各项中, 符合我国仲裁法规定,可以申请仲裁解决的是 ()。A甲某与村民委员会
21、签订的土地承包合同纠纷 B甲、乙两企业间的货物买卖合同纠纷 C甲、乙两人的继承遗产纠纷 D甲、乙两对夫妇间的收养合同纠纷【答案】 B【解析】本题考核仲裁的适用范围。根据仲裁法规定,平等主体的公民、法人和其他组织之间发生的合同纠纷和其他财产纠纷,可以仲裁。 而与人身有关的婚姻、收养、监护、抚养、继承纠纷、行政争议不能提请仲裁;劳动争议、农业承包合同纠纷不属于仲裁法所规定的仲裁范围。( 三) 仲裁协议 1仲裁协议应以书面形式订立。2仲裁协议独立存在,合同的变更、解除、终止或者无效,不影响仲裁协议的效力。【举例】两个企业签订了买卖合同,双方事先就该合同签订书面仲裁协议。如果因为合同的纠纷导致方依法解
22、除了合同,这种情况下, 仲裁协议还是有效的。合同的解除不影响仲裁协议的效力,当事人依然有权按照仲裁协议的约定提起仲裁。3当事人对仲裁协议的效力有异议的,应当在仲裁庭首次开庭前请求仲裁委员会作出决定, 或请求人民法院作出裁定。方请求仲裁委员会作出决定,另方请求人民法院作出裁定的,由人民法院裁定。【2013 年单选题】【提示】 A 与 B达成了买卖合同,后 A通过欺诈方式与 B 达成了仲裁协议,B 清醒后肯定对仲裁协议的效力不认同,因此这里请求人民法院或仲裁机构“ 裁定” 的是仲裁协议本身,而非买卖合同的争议。对仲裁协议效力的裁定可理解为买卖合同争议解决之前的“ 小插曲” 。4当事人达成仲裁协议,
23、方向人民法院起诉未声明有仲裁协议,人民法院受理后,另方在首次开庭前提交仲裁协议的,人民法院应当驳回起诉,但仲裁协议无效的除外;另方在首次开庭前未对人民法院受理该案提出异议的,视为放弃仲裁协议,人民法院应当继续审理。【提示】 A 与 B协商致签订了仲裁协议 ( 双方对其效力均没有异议 ) ,主合同履行发生争议后, A“ 装傻” 假装没有签订仲裁协议,“ 背后玩阴” 直接向人民法院对 B提起诉讼, B知道后有两个选择:是戳穿 A 的“ 丑恶嘴脸” , 即在“ 首次开庭前” 向人民法院提交仲裁协议;二是与 A起“ 装傻” 踏上诉讼的不归路 ( 首次开庭后无法逆转 ) ,而此前双方所签订的“ 仲裁协议
24、” 是否在家里“ 压箱子底儿” ,人民法院不管,该案件会通过诉讼继续审理。【例题 8 单选题】甲、乙发生合同纠纷,继而对双方事先签订的仲裁协议效力发生争议。甲提请丙仲裁委员会确认仲裁协议有效,乙提请丁法院确认仲裁协议无效。关于确定该仲裁协议效力的下列表述中,符合法律规定的是()。A应由丙仲裁委员会对仲裁协议的效力作出决定B应由丁法院对仲裁协议的效力作出裁定C应根据甲、乙提请确认仲裁协议效力的时间先后来确定由仲裁委员会决定或丁法院裁定D该仲裁协议自然失效【答案】 B【解析】本题考核仲裁相关规定。根据规定,当事人对仲裁协议的效力有异议的,可以请求仲裁委员会作出决定或者请求人民法院作出裁定。方请求仲
25、裁委员会作出决定,另方请求人民法院作出裁定的,由人民法院裁定。( 四) 仲裁程序1仲裁庭可以由 1 名仲裁员或 3 名仲裁员组成。 由 3 名仲裁员组成的, 设首席仲裁员。2仲裁员有下列情形之的,必须回避,当事人也有权提出回避申请:(1) 是本案当事人或者当事人、 代理人的近亲属;(2) 与本案有利害关系;(3) 与本案当事人、 代理人有其他关系,可能影响公正仲裁的;客送礼的。(4) 私自会见当事人、代理人,或者接受当事人、代理人的请3仲裁应当开庭进行。当事人协议不开庭的,仲裁庭可以根据仲裁申请书、答辩书以 及其他材料作出裁决。4仲裁般不公开进行。5裁决应当按照多数仲裁员的意见作出,少数仲裁员
26、的不同意见可以记入笔录。仲裁庭不能形成多数意见时,裁决应当按照首席仲裁员的意见作出。裁决书自“ 作出之日” 起发生法律效力。6当事人应当履行裁决。方当事人不履行的,另方当事人可以依照有关规定向人民法院申请执行。受理申请的人民法院应当执行。【提示 1】此处人民法院行使的是执行权,【2010 年多选题】而非审判权, 与“ 裁终局” 原则并不矛盾。【提示 2】仲裁庭只能调解和裁决,无权强制执行。7当事人提出证据证明裁决有依法应撤销情形的,可在收到裁决书之日起 6 个月内,向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决。【例题 9 单选题】甲、乙因合同纠纷达成仲裁协议,甲选定A 仲裁员,乙选定B 仲裁员
27、,另由仲裁委员会主任指定名首席仲裁员,3 人组成仲裁庭。仲裁庭在作出裁决时产生了两种不同意见。根据仲裁法的规定,仲裁庭应当采取的做法是()。A按多数仲裁员的意见作出裁决 B按首席仲裁员的意见作出裁决 C提请仲裁委员会作出裁决 D提请仲裁委员会主任作出裁决【答案】 A【解析】本题考核仲裁的裁决。裁决应按多数仲裁员的意见作出,少数仲裁员的不同意见可以记入笔录。 本题中, 如果 3 名仲裁员产生 决。六、诉讼熟悉( ) 诉讼管辖表16诉讼管辖分类 内容3 种不同意见。 按首席仲裁员的意见作出裁般 通常实行“ 原告就被告” 原则,即由被告住所地法院管辖,被告住所 地与经常居住地不致的,由经常居住地人民
28、法院管辖。【提示】对被采取强制性教育措施的人提起的诉讼及对被监禁的人提 起的诉讼,由原告住所地人民法院管辖,原告住所地与经常居住地不致地域管辖特殊的,由原告经常居住地人民法院管辖【2013年单选题】因合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者合同履行地法院管辖;因保险合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者保险标的物所在地 法院管辖;因票据纠纷提起的诉讼,由票据支付地或者被告住所地法院管辖;【 2013年多选题】因铁路、公路、水上和航空事故请求损害赔偿提起的诉讼,由事故 发生地或者车辆、船舶最先到达地、航空器最先降落地或者被告住所地法 院管辖 级别管辖 基层人民法院原则上管辖第审案件;中级人民法院管辖在
29、本辖区有重大影响的案件、重大涉外案件及由最高人民法 院确定由中级人民法院管辖的案件;高级人民法院管辖在辖区有重大影响的第审案件;最高人民法院管辖在全国有重大影响的案件以及认为应当由它审理的案件。【提示】两个以上法院都有管辖权 ( 共同管辖 )的诉讼,原告可以向其中个法院起诉 ( 选择管辖 );原告向两个以上有管辖权的法院起诉的,由最先立案的法院管辖协议管辖 在合同纠纷与其他财产权益纠纷中,双方当事人可以在纠纷发生之前或发生之后,以协议的方式选择解决他们之间纠纷的管辖法院( 二) 审判程序1第审程序第审程序, 是指各级人民法院审理第审经济案件适用的程序,分为普通程序、 简易程序。(1) 普通程序
30、起诉的条件: 原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织; 有明确的被告;有具体的诉讼请求和事实、理由; 属于人民法院受理民事诉讼的范围和管辖范围,同时还必须办理法定手续。审理前的准备:人民法院应当在立案之日起 到之日起 15日内提出答辩状。【提示】答辩是被告的项重要的诉讼权利。5日内将起诉状副本发送被告。被告在收开庭审理般都公开进行,但遇下列情况时不公开进行审理:涉及国家秘密; 涉及个人隐私;法律另有规定;当事人申请不公开审理的。(2) 简易程序简易程序适用于事实清楚、权利义务关系明确,争议不大的简单案件。适用简易程序审理的案件,由审判员人独任审理。2第二审程序 ( 上诉程序 ) (1
31、) 我国实行两审终审制,当事人不服第审人民法院判决、裁定的,有权向上级人民法院提起上诉。当事人不服地方人民法院第审判决的,有权在判决书送达之日起15日内向上级人民法院提起上诉。当事人不服地方人民法院第审裁定的,有权在裁定书送达之日起10日内向上级人民法院提起上诉。(2) 第二审人民法院的判决、裁定是终审的判决、裁定;不能上诉。3审判监督程序 ( 再审程序 ) 当事人对已经发牛法律效力的判决、裁定, 认为有错误的, 可以向原审人民法院或上级人民法院申请再审,但不停止判决、裁定的执行。【2013年判断题】【提示】二审程序,是针对“ 尚未生效的判决、裁定” ;再审程序,是针对“ 已经生效的判决、裁定
32、” 。4执行程序对发生法律效力的判决、裁定、 调解书和其他应由人民法院执行的法律文书,当事人必须履行。方拒绝履行的, 对方当事人可以向人民法院申请执行。定履行期间的最后日起计算,双方或者方当事人是公民的为 组织的为 6个月。表17民事诉讼与经济仲裁的比较申请执行的期限从法律文书规 1年,双方是法人或者其他比较事项仲裁诉讼是否采取级别管辖是否采取地域管辖是否公开进行是否采取两审制度裁终局两审终审不履行生效的判决或裁定后由谁来执行人民法院人民法院( 三) 诉讼时效1诉讼时效的概念诉讼时效消灭的是胜诉权,并不消灭其实体权利。超过诉讼时效期间,当事人自愿履行的,不受诉讼时效限制。 【 2013年单选题
33、】【提示 1】债权人起诉后,法院不应当主动对诉讼时效问题进行裁判;要看“ 债务人”是否主张诉讼时效的抗辩。如果债务人主张诉讼时效的抗辩,则法院在确认诉讼时效届满的情况下, 应驳回债权人的诉讼请求,即债权人丧失胜诉权;如果债务人未提出诉讼时效抗辩,法院不对此主动审查,债权人就没有丧失胜诉权。【提示 2】当事人在审期间未提出诉讼时效抗辩,在二审期间提出的,人民法院不予支持,但其基于新的证据能够证明对方当事人的请求权已过诉讼时效期间的情形除外。2诉讼时效的适用对象当事人可以对债权请求权提出诉讼时效抗辩,但对下列债权请求权提出诉讼时效抗辩的,人民法院不予支持。(1) 支付存款本金及利息请求权;(2)
34、兑付国债、金融债券以及向不特定对象发行的企业债券本息请求权;(3) 基于投资关系产生的缴付出资请求权;(4) 其他依法不适用诉讼时效规定的债权请求权。3诉讼时效的种类与起算(1) 诉讼时效的种类普通诉讼时效。向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为 2年,法律另有规定的除外。短期诉讼时效。下列请求权的诉讼时效为1年:身体受到伤害要求赔偿的、出售质量不合格的商品未声明的、延付或拒付租金的、寄存财物被丢失或损毁的。长期诉讼时效。 国际货物买卖合同及技术进出口合同争议提起诉讼或者仲裁的期限为4年。因环境污染损害赔偿提起诉讼的时效期间为3年。有关船舶发生油污损害的请求权,时效期间为 3年,自损害发生
35、之日起计算;但是,在任何情况下时效期间不得超过从造成损害的事故发生之日起 6年。【链接】人寿保险的被保险人或者受益人向保险人请求给付保险金的诉讼时效期间为 5年,自其知道或者应当知道保险事故发生之日起计算。人寿保险以外的其他保险的被保险人或者受益人,向保险人请求赔偿或者给付保险金的诉讼时效期间为 2年,自其知道或者应当知道保险事故发生之日起计算。( 涉及教材第四章有关保险合同的内容 ) 最长诉讼时效。权利侵害超过(2) 诉讼时效期间的起算20年的,人民法院不予保护。诉讼时效,从当事人知道或者应当知道其权利受到侵害之日起计算。诉讼时效起算有不同的情况:附条件的或者附期限的债的诉讼时效,从条件成就
36、或期限届满之日起算。定有履行期限的债的诉讼时效,从履行期限届满之日起算。未定有履行期限的债的诉讼时效,自权利人提出履行要求之日开始计算;债权人给予对方宽限期的,则自该宽限期届满之日起开始计算。因侵权行为而发生的赔偿请求权,从权利人知道或者应当知道其权利被侵害事实和加害人时起算。人身伤害损害赔偿的诉讼时效期间,伤害明显的,从受伤害之日起算;伤害当时未发现,后经检查确诊的,从伤势确诊之日起算。【提示】对于这类因侵权行为而发生的赔偿请求权,求请求权人知道“ 侵害事实” 和“ 加害人” 。计算诉讼时效的起算点时,必须要以不作为为义务内容之债的诉讼时效,自债权人得知或应当知道债务人作为之时开始计算。【举
37、例】 A 与 B约定, A 应对双方履行合同过程中知悉B的商业秘密负有保密义务,该义务即为“ 不作为义务” ,但如果 A 将 B的商业秘密公之于众,即违反了“ 不作为义务” ,此时应自债权人 B 得知或应当得知 A 公开其秘密之时开始计算诉讼时效期间。国家赔偿的诉讼时效,之日起算。自国家机关及其工作人员行使职权时的行为被依法确认为违法海上旅客运输向承运人要求赔偿的 2年诉讼时效期间,分别依下列规定计算:有关旅客人身伤害的请求权,自旅客离船或应当离船之日起算;有关旅客死亡的请求权,发生在运输期间的, 自旅客应当离船之日起算;因运输期间的伤害而导致旅客离船后死亡的,自旅客死亡之日起算,但是此期限自
38、离船之日起不得超过 自旅客离船或者应当离船之日起算。3年;有关行李灭失或者损坏的请求权,航空运输的诉讼时效期间为 2年,自民用航空器到达目的地点、应当到达目的地点或者运输终止之日起计算。【提示】权利人不知道或者不应当知道权利被侵害,则诉讼时效期间不开始计算。从权利被侵害之日起超过20年的,不再受法律保护。间。【举例】甲公司对乙公司的权利侵害发生在 1992年1月1日,适用 2年的普通诉讼时效期(1) 如果乙公司于 2002年1月1日知道权利受到侵害,则应当在 2002年1月1日 2004年1月1日2年的期间内向人民法院提起诉讼,否则将丧失请求人民法院保护其权利的权利。(2) 如果乙公司于 20
39、13年1月1日知道自己的权利受到侵害,当天要求甲公司赔偿损失,遭到拒绝,于是第2天向人民法院提起诉讼。由于超过了20年的保护时效 (1992 年1月1日2012年1月1日) ,人民法院不予保护。(3) 如果乙公司于 2011年12月1日知道自己的权利受到侵害,当天要求甲公司赔偿损失,遭到拒绝,次日向人民法院提起诉讼,人民法院应当予以受理。如果乙公司于 2012年4月1日向人民法院提起诉讼。由于超过了 20年的保护时效 (1992 年1月1日 2012年1月1日) ,人民法院也不予保护。【链接】根据合同法的规定,因债务人放弃到期债权、无偿转让财产,对债权人造成损害的,债权人可以请求人民法院予以撤
40、销。撤销权的期间:(1) 撤销权自债权人“ 知道或者应当知道” 撤销事由之日起 1年内行使;(2) 自债务人的行为“ 实际发生之日” 起5年内没有行使撤销权的,该撤销权消灭。【例题 10 单选题】甲将工艺品寄存乙处。2011年2月10日,乙告知甲寄存的工艺品丢失。 2011年8月2日,乙找到了丢失的工艺品并将其归还给甲,甲发现工艺品损毁严重。根据民法通则的规定,甲向人民法院请求保护其民事权利的诉讼时效期间为()。A自 2011年2月10日至 2012年 2月10日B自 2011年8月2日至 2012年8月2日C自 2011年2月10日至 2013年 2月10日D自 2011年8月2日至 201
41、3年8月2日【答案】 B 【解析】 本题考核短期诉讼时效期间扣诉讼时效期间起算的规定。诉讼时效期间从当事人知道或者应当知道权利被侵害时起算,并且寄存财物被丢失或者毁损的,适用 1年的诉讼时效期间。 本题中, 虽然寄存的工艺品被丢失,但在2011年8月2日时又被找到,甲当天知道工艺品严重毁损, 因此情形应属于“ 寄存财物被损毁” ,基于该事实, 应从 2011年8月2日开始计算诉讼时效 1年,则诉讼时效期间为 2011年8月 2日至 2012年8月 2日。4诉讼时效的中止、中断与延长(1) 诉讼时效的中止。诉讼时效的中止,是指诉讼时效进行中 ( 诉讼时效期间的最后 6个月内 ) ,因发生定的法定
42、事由而使权利人不能行使请求权,暂时停止计算诉讼时效期间,以前经过的时效期间仍然有效,待阻碍时效进行的事由消失后,时效继续进行。【举例 1】2010年6月5日,甲拒绝向乙支付到期租金,乙忙于事务直未向甲主张权利。2010年10月,乙因出差遇险无法行使请求权的时间为 20天。根据民法通则的有关规定,拒付租金的,适用于 1年的特别诉讼时效期间 ( 即2010年6月5日 2011年6月 5日) ;只有在诉讼时效期间的最后 6个月内 ( 即2010年12月5日 2011年6月5日) 发生不可抗力和其他障碍 ( 出差遇险等 ) ,才能中止诉讼时效的进行。如果在诉讼时效期间的最后 6个月前发生不可抗力和其他
43、障碍,至最后 6个月时不可抗力和其他障碍已消失,则不能中止诉讼时效的进行。因此乙在 2010年10月出差遇险耽误的20天不能引起诉讼时效的中止。【举例 2】2013年5月5日,甲拒绝向乙支付到期租金,乙忙于事务直未向甲主张权利。2014年4月1日,乙因出差遇险无法行使请求权的时间为20天。根据民法通则 的有关规定,拒付租金的,适用于 1年的特别诉讼时效期间 ( 即2013年5月5日 2014年5月 5日) ;在诉讼时效期间的最后 6个月内 ( 即2013年11月5日 2014年5月5日) 发生不可抗力和其他障碍 ( 出差遇险等 ) ,则可中止诉讼时效的进行,诉讼时效期问顺延20天,所以乙请求人民法院保护其权利的诉讼时效期间是 2013年5月5日至 2014年5月25日。【举例 3】2013年1月1日,甲拒绝向乙支付到期租金,2013年6月20日,乙因出差遇险无法行使请求权的时间为乙忙于事务直未向甲主张权利。20天。根据民法通则的有关规定,拒付租金的,适用于 1年的特别诉讼时效期间,即 2013年1月1日 2014年1月1日;如果在诉讼时效期间的最后 6个月前 (2013 年7月 1日前 ) 发
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