公司法第八周笔记

1、第八章 股东权利的行使与保护股东权利的性质关于股东权性质的几种学说：1.所有权说所有权的核心是对财产的支配权，对财产的支配权，解释股东对财产的支配权。对民法的一些概念进行了新的解释和扩张。股东的所有权用民法的解释方法，可以理解为按份共有。2.债权说3. 社员权说不同于一般的社团概念4.独立民事权利说在民法的财产权形态之外，另外认为是一种财产形态。由于其范围无法界定，所以其瑕疵亦有。公司是一个团体，需要有团体运行的基本规则。二、股东权利的类型1.依权利行使之目的为标准，可分为自益权与共益权。 共益权，股东为了自己的权力以外也为了他人的权利而行使的权利。2.依权利主体之不同为标准，可分为普通股股东

2、权和特别股股东权。特别股包括优先股、 = 1 * GB3 优先股：在公司分配股利的时候有优先分配股利的权利的股权；或者可以在公司固定分配的股利以外，还可以定期固定的获得额外的投资回报。因为优先股其在分配利润时有优先的权利，因此在公司表决权方面是有限制的。例如，联想收购IBM = 2 * GB3 一股包括了多个表决权的股份也是特别股的一种形式3.依权利之性质为标准，可分为固有权和非固有权。固有权，公司章程不能够自治予以剥夺的权利，与共益权相对应非固有权，公司章程可以通过自治方式予以剥夺的权利，例如财产方面的分配利益，与自益权相对应。4.依权利之行使方式，可分为单独股东权和少数股东权。 需要股东持

3、有一定的比例的股份才能够行使的股权为单独股东权不需要股东持有一定的比例的股份才能够行使的股权为少数股东权自益权均为单独股东权，共益权有一部分是单独股东权，但是限于一定比例以上股份才能够行使权利的情形也存在很多。中国的股东派生诉讼规定需要持股比例1%以上，国外的规定不同。三、股东权利的行使在股东利益保护方面，股东权利的设置是前提，但股东权利的行使是保证，在某种意义上，能够行使的权利和实际上被行使的权利才是有意义的权利。 表决权（voting rights）行使的方式使得股东比较方便地行使表决权。股东在公司治理的基本模式中的地位不是直接管理公司，而是通过其表决权来发表意见。股东表决权，是指股东就股

4、东会议的议案的决议全。股东表决权是股东的一项基本权利，它表现的是股东参与公司重大决策的权利和选择管理者的权利。股东权力行使的方式1.会议式行使方式2.非会议式行使方式（二）股东权利行使的一般规则1.权利自由行使的一般规则 2.公司法是团体法，股东行使权利应当遵守法律、行政法规的规定，而公司章程和公司决议等也具有约束股东并规范股东权利行使的作用。 （三）股东权利行使的特殊规则：以股东权利的性质为基础1.股东权利的整体性与权利行使规则例如，股东的权利分配请求权在股东大会的分配之前是不确定的2.股东权利的多样性与权利行使规则3.股东权利的程序性与权利行使规则股东大会的书面通知，股东知情权等，都表现了

5、股东权利的程序性。公司法第三十四条规定：股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告。 股东可以要求查阅公司会计账簿。股东要求查阅公司会计账簿的，应当向公司提出书面请求，说明目的。公司有合理根据认为股东查阅会计账簿有不正当目的，可能损害公司合法利益的，可以拒绝提供查阅，并应当自股东提出书面请求之日起十五日内书面答复股东并说明理由。公司拒绝提供查阅的，股东可以请求人民法院要求公司提供查阅。四、揭开公司面纱制度（一）揭开公司面纱的条件1.资本过低2.资产混淆3.财务和管理混同4.业务混同（二）揭开公司面纱的一般规律1.揭开公司面纱的案件通常只涉及闭锁公司

6、2.在涉及母子公司以及公司集团的情况下，法官揭开公司面纱的概率显然更高。3.在自愿债权人与非自愿债权人案件中揭开公司面纱的概率。（三）中国法的法人人格否认制度公司法第20条第3款：公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。中国法上没有规定揭开公司的面纱制度，而是效仿日本规定了法人人格否认制度。1.公司人格否认制度法定化的争议对应的揭开公司面纱在英美法中或者在德国中都是在判例法中逐渐形成的。但是在中国规定历史中的案例概念抽象成为成文法中的规定，其法律化过程中，在司法适用过程中也是很困难的。2.必须适用于司法程序必须是通过诉讼的程序

7、解决3.债权人的举证责任基于劳动关系的债权人也有权提起诉讼4.法人人格否认适用的结果滥用权利的股东对公司的债务承担连带责任，但是究竟公司是第一责任人还是滥用权利的股东是第一责任人，法律并没有明确规定，实务中也没有形成一致的实践。 = 1 * GB3 因此，只要公司能够实现债权人的债的清偿，就可以认为没有损害公司债权人的利益。因此，公司的财产足以清偿公司债权人债权时是不需要进行法人人格否认的。 = 2 * GB3 多个股东滥用权利时，如何进行内部责任分配不涉及公司人格否认的讨论 = 3 * GB3 如果是股东滥用权利而以公司股东大会决议的形式损害了债权人债权时，那么究竟哪些股东承担连带责任？还是

8、认为所有的股东均承担连带责任？分析：因为在有限责任公司股东是需要在股东大会决议上署名的，因此对决议导致对债权人损害时，同意这种损害行为的股东可以认为需要承担连带责任；但是由于上市公司的股东大会决议公司的股东并不能实现均签名，而只能实现董事会的签名，因此很难界定需要承担连带责任的股东，关于这一点问题的解决，还有待于公司法进行进一步的立法解释加以阐释。5.公司人格否认的判决效力在执行阶段的时候，是否可以有简易程序而不必要提起单独的公司人格否认的诉讼。五、股东权利的保护（一）股东权利保护与股东权利行使的区分意义通过股东权利行使来过滤一部分股东权利保护诉讼例如股东的利润分配请求权，需要先向公司的股东大

9、会提请 （二）股东权利保护的理念和原则1.资本多数决与股东权利保护资本多数决保护的是一般的规则2. “两权分离”与股东权利保护3.资本市场的作用与股东权利保护（三）股东派生诉讼任何人只要是侵犯了公司的利益，公司不提起诉讼的，公司股东可以提起派生诉讼1.当事人 连续持有公司股份5%以上180天以上的股东2.前置程序如果情况紧急，根据公司法解释，如果债权即将到期、或者公司的侵权人即为公司的董监高等导致前置程序形同虚设等的情况下，前置程序不强制3.原告的担保实务中，出于鼓励股东提起诉讼的考虑，没有规定股东提起派生诉讼时提供担保，但是实际上在今后是否可以考虑提供担保，仍未可知（四）股东知情权1.已转让股权的原股东的原告资格2.查阅对象：是否包括会计凭证？3.股东能否借助专业人士查阅会计账簿？4.股东知情权诉讼案例：股东知情权纠纷原告藏丽系天衡会计公司股东之一。后藏丽等人出资设立天健会计公司(藏丽为法定代表人)。为此藏丽向天衡会计公司提出辞职和退股申请。2000年6月藏丽与天衡会计公司法定代表人余瑞玉签订股权转让协议。藏丽并取得天衡会计公司1999年度分红。2002年3月藏丽致函天衡会计公司:本人至今没有看到天衡会计公司1999年度财