《国际私法》课件第十章 涉外婚姻家

1、第十章 涉外婚姻家庭的法律适用第一节 涉外结婚的法律适用第二节 涉外离婚的法律适用第三节 涉外夫妻关系的法律适用第四节 涉外父母子女关系的法律适用第五节 涉外收养的法律适用第六节 涉外监护的法律适用第七节 涉外扶养的法律适用第一节 涉外结婚的法律适用一、结婚实质要件的法律适用（一）婚姻举行地法理由：场所支配行为；简便易行（二）当事人属人法1.当事人国籍或住所不一致时（1）适用丈夫的属人法（2）分别适用双方当事人各自的属人法（3）重叠适用双方当事人的属人法（4）适用法院地法（5）适用其他法律2.当遇到无国籍人结婚时，一般均以其住所地法或惯常居所地法作为属人法。如果当事人没有住所或惯常居所，则适用

2、结婚时的居所地法或法院地法。对于政治避难者的结婚问题，也应适用其住所地法或惯常居所地法，而不宜适用其本国法。（三）混合原则1.以婚姻举行地法为主，兼采当事人住所地法或本国法2.以当事人住所地法和本国法为主，兼采婚姻举行地法二、结婚形式要件的法律适用（一）婚姻举行地法（二）当事人本国法（宗教婚姻）（三）混合采用婚姻举行地法和当事人本国法从总体上看，对于结婚的法律适用，实质要件依当事人属人法（尤其是本国法），形式要件依婚姻举行地法（婚姻成立地法），是使用得最为普遍的。二、领事婚姻指在驻在国不反对的前提下，一国授权其驻外领事或外交代表为本国侨民依本国法律规定的方式办理结婚手续并成立婚姻的制度。在领事

3、婚姻中，不仅婚姻的形式要件要适用当事人的本国法，婚姻的实质要件也须适用本国法的规定，且这些规定不得违背驻在国的公共秩序。我国国务院2003年7月通过的婚姻登记条例第19条规定：中华人民共和国驻外使（领）馆可以依照条例的有关规定，为男女双方均居住于驻在国的中国公民办理婚姻登记。关于同性婚姻的国际私法问题：同性婚姻与域外效力同性婚姻与公共秩序同性婚姻与先决问题同性婚姻的法律适用三、中国关于涉外结婚的法律适用（一）中国人和外国人在中国境内结婚（二）外国人之间在中国境内结婚（三）中国人和外国人在中国境外结婚（四）中国人之间在中国境外结婚（五）外国人之间在境外结婚，要求中国承认其效力涉外民事关系法律适用

4、法的相关规定：第21条 结婚条件，适用当事人共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的，适用共同国籍国法律；没有共同国籍，在一方当事人经常居所地或者国籍国缔结婚姻的，适用婚姻缔结地法律。第22条 结婚手续，符合婚姻缔结地法律、一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律的，均为有效。第二节 涉外离婚的法律适用一、涉外离婚案件的管辖权（一）以当事人的国籍为依据（二）以当事人的住所、居所为依据（三）兼采国籍标准和住所标准目前，许多国家在以婚姻当事人的国籍确定离婚案件管辖权的同时，还规定也可以依据当事人的住所或习惯居所行使离婚管辖权。1970年的关于承认离婚及别居的海牙公约也使用了“兼采”标准。二、涉外离婚

5、的法律适用（一）适用法院地法（二）适用当事人属人法（尤其是本国法）（三）重叠适用当事人属人法和法院地法（四）适用支配婚姻效力（尤其是人身效力）的法律（五）选择适用有利于实现离婚的法律三、中国关于涉外离婚的法律规定（一）涉外离婚案件的管辖权1.民诉法第21条、第22条规定，原被告一方在我国有住所或居所的，我国法院就有管辖权。2.民诉意见第12条 夫妻一方离开住所地超过一年，另一方起诉离婚的案件，由原告住所地人民法院管辖。夫妻双方离开住所地超过一年，一方起诉离婚的案件，由被告经常居住地人民法院管辖；没有经常居住地的，由原告起诉时居住地的人民法院管辖。第13条 在国内结婚并定居国外的华侨，如定居国法

6、院以离婚诉讼须由婚姻缔结地法院管辖为由不予受理，当事人向人民法院提出离婚诉讼的，由婚姻缔结地或一方在国内的最后居住地人民法院管辖。第14条 在国外结婚并定居国外的华侨，如定居国法院以离婚诉讼须由国籍所属国法院管辖为由不予受理，当事人向人民法院提出离婚诉讼的，由一方原住所地或在国内的最后居住地人民法院管辖。第15条 中国公民一方居住在国外，一方居住在国内，不论哪一方向人民法院提起离婚诉讼，国内一方住所地的人民法院都有权管辖。如国外一方在居住国法院起诉，国内一方向人民法院起诉的，受诉人民法院有权管辖。第16条 中国公民双方在国外但未定居，一方向人民法院起诉离婚的，应由原告或者被告原住所地的人民法院

7、管辖。（二）涉外离婚的法律适用涉外民事关系法律适用法的相关规定：第26条 协议离婚，当事人可以协议选择适用一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律。当事人没有选择的，适用共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的，适用共同国籍国法律；没有共同国籍的，适用办理离婚手续机构所在地法律。第27条 诉讼离婚，适用法院地法律。第三节 涉外夫妻关系的法律适用一、夫妻人身关系的法律适用（一）适用丈夫的属人法（如1896年德国民法施行法第14条）（二）适用夫妻共同属人法或与夫妻有更密切联系的法律（三）原则上适用属人法，但在特定问题上依行为地法（四）适用结果选择方法二、夫妻财产关系的法律适用（一）意思自治原则英美法

8、等国采之。但有些国家仅允许当事人有限制的选择。如瑞士联邦国际私法法典对夫妻财产制的基本原则是允许当事人自主选择准据法，但允许选择的只能是双方都是其住所者的国家的法律，或夫妻打算于婚后前往居住的国家的法律，或双方中的任何一方为其公民的国家的法律。至于不动产，则规定只能选择此种财产所在地国家的法律。1978年海牙关于婚姻财产制公约也规定，夫妻财产制以当事人自愿为主，但也应有一定限制。（二）属人法原则包括本国法、住所地法和经常居所地法三、中国关于涉外夫妻关系的法律适用涉外民事关系法律适用法的相关规定：第23条 夫妻人身关系，适用共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的，适用共同国籍国法律。第24条

9、夫妻财产关系，当事人可以协议选择适用一方当事人经常居所地法律、国籍国法律或者主要财产所在地法律。当事人没有选择的，适用共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的，适用共同国籍国法律。第四节涉外父母子女关系的法律适用一、关于子女是否婚生的准据法（一）父母属人法（二）子女属人法（三）支配婚姻效力的法律（四）适用对子女婚生更有利的法律二、非婚生子女的准正（一）准正的方式：事后结婚 生父认领 国家行为（二）准正的准据法（因准正方式的不同而异）三、父母与人工生育的子女之间的关系在现代科技条件下，人工生育子女主要包括：同质人工授精，异质人工授精，代理母亲少有规定。但在婚姻关系存续期间因夫妻双方同意而进行人工

10、生育子女与该夫妻形成亲子关系已经成为共识。如美国统一亲子法规定：在使用第三人精子的情况下，丈夫必须书面承诺，并要求经夫妻双方签字，法律对丈夫和胎儿的自然父亲同等对待。精子的提供者在法律上不视为胎儿的父亲。1991年最高人民法院关于夫妻关系存续期间以人工授精所生子女的法律地位的复函规定：在夫妻关系存续期间，双方一致同意进行人工授精，所生子女应视为夫妻双方的婚生子女，父母子女关系适用婚姻法的有关规定。四、父母子女间权利义务关系的准据法包括人身方面的权利义务和财产方面的权利义务（一）父母属人法（二）子女属人法（三）父母和子女共同的属人法五、中国关于涉外父母子女关系的法律适用婚姻法第25条规定：“非婚

11、生子女享有与婚生子女同等的权利，任何人不得加以危害和歧视。不直接抚养非婚生子女的生父或生母，应当负担子女的生活费和教育费，直到子女能独立生活为止。” 涉外民事关系法律适用法第25条：父母子女人身、财产关系，适用共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的，适用一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律中有利于保护弱者权益的法律。第五节 涉外收养的法律适用一、跨国收养案件的管辖权一般以住所或国籍为依据。在晚近立法中，习惯居所这一连结点也受到重视。如德国相关法律规定：如果收养人、收养夫妻一方、被收养人是德国人，或在德国有习惯居所，德国法院有管辖权。二、涉外收养的法律适用（一）涉外收养成立的法律适用在国际私

12、法上，对涉外收养成立的形式要件，诸如是否须经当事人申请，是否须经公证或登记，大多主张适用收养成立地法。但对涉外收养实质要件的准据法之确定则有如下几种立法和实践：1.适用法院地法或有管辖权的主管机关所属国法2.适用收养人属人法3.分别适用收养人和被收养人本国法或适用其共同本国法（二）跨国收养成立效力的法律适用收养的效力包括收养对养子女与养父母关系的法律效力和收养对养子女与生父母关系的法律效力1.适用收养人本国法2.适用收养人或被收养人的住所地法3.适用收养行为地法（三）跨国收养解除的法律适用1.适用与收养成立相同的准据法2.适用与收养效力相同的准据法二、中国关于涉外收养的规定现行收养法第21条规

13、定：外国人依照本法可以在中华人民共和国收养子女。民政部1999年发布的外国人在中华人民共和国收养子女登记办法第条规定：外国人在华收养子女，应当符合中国有关收养法律的规定，并应当符合收养人所在国有关收养的法律的规定；因收养人所在国有关收养的法律规定与中国法律的规定不一致而产生的问题，由两国政府有关部门协商处理。涉外民事关系法律适用法的相关规定：第28条 收养的条件和手续，适用收养人和被收养人经常居所地法律。收养的效力，适用收养时收养人经常居所地法律。收养关系的解除，适用收养时被收养人经常居所地法律或者法院地法律第六节涉外监护的法律适用一、涉外监护案件的管辖权各国一般以住所地、居所地或国籍为依据行

14、使管辖权。二、涉外监护的法律适用（一）适用被监护人的属人法（二）适用法院地法二、中国关于涉外监护的法律适用涉外民事关系法律适用法第30条：监护，适用一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律中有利于保护被监护人权益的法律。第七节涉外扶养的法律适用一、涉外扶养的法律适用扶养分为配偶之间的扶养、亲子之间的扶养和其他亲属之间的扶养（一）适用扶养人的属人法（二）适用被扶养人的属人法（三）适用扶养人和被扶养人共同的属人法（四）根据扶养的不同类别，分别适用不同的法律二、中国关于涉外扶养的法律适用涉外民事关系法律适用法第29条规定：扶养，适用一方当事人经常居所地法律、国籍国法律或者主要财产所在地法律中有利于保护

15、被扶养人权益的法律。1.（2007.1.35）一对英国夫妇婚后移居意大利，后来华工作。该夫妇于今年收养一名中国儿童并决定一起回意大利生活。根据我国法律，有关该夫妇收养中国儿童所应适用的法律，下列哪一选项是正确的？A应适用中国法和意大利法 B应适用中国法和英国法C只需适用中国的有关法律规定D只需适用意大利的有关法律规定答案：A2.（2008.1.46）根据我国关于外国人在华收养子女的法律规定，下列哪一选项是错误的？A.外国人在华收养子女，应经其所在国主管机关依照该国法律审查同意B.外国收养人应提供由其所在国有权机构出具的有关收养人的年龄、婚姻、职业、财产、健康、有无受过刑事处罚等状况的证明材料C

16、.前项证明材料须经该外国人所在国的外交机关或该外交机关授权的机构认证D.前项证明材料须经中国驻该外国使馆认证答案：D 3.（2011.1.77）根据我国有关法律规定，关于涉外民事关系的法律适用，下列哪些领域采用当事人意思自治原则？ A合同 B侵权 C不动产物权 D诉讼离婚 答案：AB4.（2012.1.36）某甲国公民经常居住地在甲国，在中国收养了长期居住于北京的中国儿童，并将其带回甲国生活。根据中国关于收养关系法律适用的规定，下列哪一选项是正确的？A.收养的条件和手续应同时符合甲国法和中国法B.收养的条件和手续符合中国法即可C.收养效力纠纷诉至中国法院的，应适用中国法D.收养关系解除的纠纷诉

17、至中国法院的，应适用甲国法答案：A5.（2012.1.77）甲国公民玛丽与中国公民王某经常居住地均在中国，两人在乙国结婚。关于双方婚姻关系的法律适用，下列哪些选项是正确的？A.结婚手续只能适用中国法B.结婚手续符合甲国法、中国法和乙国法中的任何一个，即为有效C.结婚条件应适用乙国法D.结婚条件应适用中国法答案：BD6.（2013.1.77）中国人李某（女）与甲国人金某（男）2011年在乙国依照乙国法律登记结婚，婚后二人定居在北京。依涉外民事关系法律适用法，关于其夫妻关系的法律适用，下列哪些表述是正确的？A婚后李某是否应改从其丈夫姓氏的问题，适用甲国法B双方是否应当同居的问题，适用中国法C婚姻对

18、他们婚前财产的效力问题，适用乙国法D婚姻存续期间双方取得的财产的处分问题，双方可选择适用甲国法答案：BD【解析】夫妻人身关系，指与夫妻的人格和身份有关，不具有直接财产内容的权利义务关系，包括忠实义务、同居义务、扶助义务、姓名权、人身自由权、生育权等内容。涉外民事关系法律适用法第23条规定：“夫妻人身关系，适用共同经常居所地法律;没有共同经常居所地的，适用共同国籍国法律。” 夫妻财产关系，指夫妻双方对家庭财产的权利义务，包括婚姻对双方婚前财产的效力、婚姻存续期间财产的归属、夫妻对财产的管理和处分、债务的负担等。涉外民事关系法律适用法第24条规定：“夫妻财产关系，当事人可以协议选择适用一方当事人经

19、常居所地法律、国籍国法律或者主要财产所在地法律。当事人没有选择的，适用共同经常居所地法律;没有共同经常居所地的，适用共同国籍国法律。”7.（2014.1.37）经常居住于英国的法国籍夫妇甲和乙，想来华共同收养某儿童。对此，下列哪一说法是正确的？A.甲、乙必须共同来华办理收养手续B.甲、乙应与送养人订立书面收养协议C.收养的条件应重叠适用中国法和法国法D.若发生收养效力纠纷，应适用中国法答案：B8.中国籍公民孙某多年前送儿子到美国求学，其子毕业后在美国工作、娶妻生子，并取得美国国籍，此后再也不理睬父亲。年迈的孙某想得到儿子的赡养，要求人民法院给予支持。下列选项中正确的是：A.我国没有关于赡养的法

20、律适用的规范立法，故应驳回孙某的起诉B.我国没有关于赡养的法律适用的规范立法，故此案应适用我国的法律C.该案可能适用美国法D.该案可能适用中国法答案：CD【案例1】中国公民刘闻与丁薇薇于1990年结婚并育有一子刘天家，1994年刘闻与丁薇薇由于感情不合而离婚。同年刘闻去英国留学，并与英国女子结婚。1998年丁薇薇因意外身亡，刘天家于是与刘闻寡居的母亲王亚慧共同生活，两人居住在上海浦东区的一间小屋里。刘闻自去英国留学后很少与家里联系，也从未给其儿子刘天家和其母亲王亚慧寄生活费。2000年10月，刘天家与王亚慧向浦东区人民法院提起诉讼，要求刘闻承担对刘天家的抚养义务和对王亚慧的赡养义务。1.上海市

21、浦东区人民法院对此案是否有管辖权？2.本案应适用何国法律解决？【解析】1.有管辖权。依我国法律规定，对不在中国境内的人提起的有关身份的诉讼，可由原告住所地或经常居住地中国法院管辖。2.适用中国法。涉外民事关系法律适用法第29条：扶养，适用一方当事人经常居所地法律、国籍国法律或者主要财产所在地法律中有利于保护被扶养人权益的法律。【案例2】中国公民A与中国公民B于1944年在中国结婚。B于1949年去台湾，1991年加入美国籍。A于1994年赴美与B共同生活。B回国购买、翻建了三套住宅。1999年，A与B在美国发生矛盾，B独自来中国并与一妇女同居。A知道这一情况后，要求B与同居妇女断绝关系。B不听

22、，反到美国法院起诉离婚并获准。2001年12月14日，A向宁波市中级人民法院提起诉讼，要求与B离婚，分割夫妻关系存续期间的共同财产，要求法院判令B支付生活费和抚养费。1.宁波市中级人民法院是否能受理这一离婚案件？为什么？2.本案应适用何国法律为准据法？为什么？【解析】1.宁波市中级人民法院可以受理这一离婚案件。B在美国法院离婚并获准，B与A的婚姻关系在美国解除。美国法院的判决在中国并不自动发生法律效力，只有当事人在中国向中国法院提出承认与执行的请求，中国法院经审查，认为该判决的承认与执行不与中国的公共秩序相抵触，中国法院作出裁定，承认外国法院的判决在中国发生法律效力，该外国法院的判决才能在中国

23、生效。B未在中国法院提出承认外国法院判决的申请，故该美国法院的判决在中国未发生法律效力，所以中国法院有权受理A提出的离婚诉讼。2.中国受理离婚诉讼案件后，应适用中国法律为准据法。依据是法律适用法第27条“诉讼离婚，适用法院地法律”。【案例3】美国公民甲于2005年8月底来中国广东观光旅游，在此期间与中国公民乙相识并建立了恋爱关系。甲在广东观光两、三天后便返回了美国。2006午7月17日，甲再次来到广东，与乙相处一个星期后，便于同月25日在广州市民政局办理了结婚登记手续。由于双方婚前相处的时间短，彼此了解不够，且婚后乙拒绝与甲同居，双方无法建立起夫妻感情。2006年8月2日，乙以双方婚前了解不够

24、，感情基础差，夫妻关系无法维持为理由，向广州市白云区人民法院起诉，要求与甲离婚。甲在答辩中也认为双方大妻关系确难以维持，表示同意离婚，但要求将婚后所购的录像机一部归其所有。乙对此表示同意。1.本案当事人能否依照行政程序办理离婚？ 2.对于本案，受理法院有无管辖权？如有，应适用何国法律审理？解析：1.能。根据国务院2003年发布的婚姻登记条例第10条第2款规定：中国公民同外国人在中国内地自愿离婚的，内地居民同香港居民、澳门居民、台湾居民、华侨在中国内地自愿离婚的，男女双方应当共同到内地居民常住户口所在地的婚姻登记机关办理离婚登记。婚姻登记条例第12条规定：办理离婚登记的当事人有下列情形之一的，婚

25、姻登记机关不予办理：（一）未达成离婚协议的；（二）属于无民事行为能力人或限制民事行为能力人的；（三）其结婚登记不是在中国内地办理的。2.中国公民对不在中国领域内居住的人提起离婚之诉，属于有关身份关系的诉讼，依照中华人民共和国民事诉讼法的规定，该诉讼由原告住所地或经常居住地的人民法院管辖。因此对于本案，广州市白云区人民法院有管辖权。根据涉外民事关系法律适用法第27条的规定，诉讼离婚，适用法院地法。【案例4】日本女子某甲在南京工作多年，与中国公民某乙于2001年在南京登记结婚。婚后不久，同赴日本。一年后，双方感情不合，某乙携带在日本积累的家庭存款，返回南京。某甲来中国向南京某法院提起离婚诉讼并要求

26、分割财产。1.南京法院有无管辖权？为什么？2.如果南京法院有管辖权，对于财产分割，应适用哪国法律？为什么？ 1.南京法院有管辖权。民诉法第21、22条。2.对于财产分割，应该使用我国法律。根据关于使用若干问题的意见第188条的规定，我国法院受理的涉外离婚案件，离婚以及因离婚引起的财产分割，适用我国法律 。法律适用法第27条：诉讼离婚，适用法院地法律。【案例5】1998年我国公民张男和李女在北京结婚。次年生有一子。2001年，张男自费到美国留学，毕业后在加拿大温哥华的一家公司工作。2008年5月，张男以夫妻长期分居为由向温哥华法院提出离婚诉讼，并隐瞒了生有一子的事实。李女在咨询了律师后，也向北京的法院提起了离婚诉