第20章 法律方法

1、2007-20082007-2008第一学期第一学期制作人：黎慈制作人：黎慈法理学法理学第一编法学导论第一编法学导论第二编法的本体第二编法的本体第三编法的起源与发展第三编法的起源与发展第四编法的运行第四编法的运行第五编法的作用和价值第五编法的作用和价值第六编法与社会第六编法与社会第四编法的运行第四编法的运行第第1414章法的运行释义章法的运行释义第第1515章立法章立法第第1616章章 守法守法第第1717章章 执法执法第第1818章章 司法司法第第1919章章 法律职业法律职业第第2020章章 法律方法法律方法本章导学本章导学重点：重点：法律推理的种类法律推理的种类法律解释的原则法律解释的原

2、则法律解释的方法的理解法律解释的方法的理解第二十章第二十章 法律方法法律方法第一节第一节 法律方法概说法律方法概说第二节第二节 法律推理法律推理第三节第三节 法律解释法律解释第四节第四节 法律论证法律论证案例分析案例分析习题习题第一节第一节 法律方法概述法律方法概述法律方法的概念法律方法的概念法律方法的内容法律方法的内容法律方法的概念法律方法的概念（一）含义（一）含义法律方法是指法律方法是指法律职业者法律职业者（或称法律人）（或称法律人）认识、认识、判断、处理和解决判断、处理和解决法律问题的专门方法，或者说，法律问题的专门方法，或者说，是指法律人寻求法律问题的正确答案的专门方法。是指法律人寻求

3、法律问题的正确答案的专门方法。（二）法律方法的特征（二）法律方法的特征 1 1、专业性、专业性 2 2、法律性、法律性 3 3、实践性、实践性图示图示案例案例法学方法法学方法法学方法法学方法 法学方法论法学方法论就是由各种就是由各种法学研究方法法学研究方法所组所组成的方法体系以及对这一方法体系的理论说明。成的方法体系以及对这一方法体系的理论说明。（一）阶级分析方法（一）阶级分析方法（二）价值分析方法（二）价值分析方法（三）实证分析方法（三）实证分析方法 思考题思考题思考题思考题n通过对经验事实的观察和分析来建立和检验各通过对经验事实的观察和分析来建立和检验各种理论命题的研究方法是（种理论命题的

4、研究方法是（ ）A A阶级分析方法阶级分析方法 B B价值分析方法价值分析方法 C C实证分析方法实证分析方法 D D规范分析方法规范分析方法司法过程的法律方法司法过程的法律方法一般的法律一般的法律具体的案件具体的案件联结起来联结起来成文法成文法判决判决转化过程转化过程案案 例例n居民居民“狮子吼狮子吼”吓吓死小偷死小偷 法院证实判法院证实判赔赔20002000二、法律方法的内容二、法律方法的内容法律发现法律发现法律解释法律解释漏洞补充漏洞补充明确的法律明确的法律模糊的法律模糊的法律空缺的法律空缺的法律法法 律律 论论 证证法法 律律 推推 理理法律（大前提）法律（大前提）裁判（结论）裁判（结

5、论）事实（小前提）事实（小前提）价价 值值 衡衡 量量（协商对话程序）（协商对话程序）？第二节第二节 法律推理法律推理一、法律一、法律推理推理的概念的概念二、形式推理二、形式推理三、实质推理（辩证推理）三、实质推理（辩证推理）【案例【案例】n某县法院审理了这样一起故意杀人案，被告刘某某县法院审理了这样一起故意杀人案，被告刘某被指控被指控“用鼠药掺入死者食用的苞谷粑内，导致用鼠药掺入死者食用的苞谷粑内，导致被害人黄某死亡。被害人黄某死亡。”n在确认这一案件事实为真的根据中，就有证人李在确认这一案件事实为真的根据中，就有证人李某的如下证词：某的如下证词：“黄某确实是吃了苞谷粑致死的。黄某确实是吃了

6、苞谷粑致死的。我同黄某在一起吃苞谷粑，吃的时候我们就觉得我同黄某在一起吃苞谷粑，吃的时候我们就觉得有点怪味，只是当时我们都很饿，也就顾不得这有点怪味，只是当时我们都很饿，也就顾不得这些，大家都吃了不少。些，大家都吃了不少。”结论结论n本案中，要么本案中，要么“黄某是吃苞谷粑致死的黄某是吃苞谷粑致死的”是假是假的，要么证人的，要么证人“也吃了苞谷粑也吃了苞谷粑”是假的，也可是假的，也可能两种陈述都是假的，但绝对不可能两种陈述能两种陈述都是假的，但绝对不可能两种陈述都是真的。都是真的。【案例】n某储蓄所保险柜里面存放某储蓄所保险柜里面存放70007000多元现金被盗。多元现金被盗。经过现场勘查发现

7、，保险柜的门、锁、四周均经过现场勘查发现，保险柜的门、锁、四周均无撬压痕迹。无撬压痕迹。n如果你是办案人员，在认定事实时能推出什么？如果你是办案人员，在认定事实时能推出什么？结论结论n本案作案人是用钥匙打开保险柜的。本案作案人是用钥匙打开保险柜的。n同时还进一步认定：本案作案人是具备掌握钥同时还进一步认定：本案作案人是具备掌握钥匙或有接触钥匙条件的人。匙或有接触钥匙条件的人。行政职业能力倾向测验行政职业能力倾向测验 n我国选举法规定：中华人民共和国年满我国选举法规定：中华人民共和国年满1818周岁的周岁的公民，不分民族、种族、性别、职业、家庭出身、公民，不分民族、种族、性别、职业、家庭出身、宗

8、教信仰、财产状况和居住期限，都有选举权和宗教信仰、财产状况和居住期限，都有选举权和被选举权；依照法律剥夺政治权利的人除外。根被选举权；依照法律剥夺政治权利的人除外。根据这一法律：（据这一法律：（ ）。）。A A罪犯都不具有选举权和被选举权罪犯都不具有选举权和被选举权B B学生也都具有选举权和被选举权学生也都具有选举权和被选举权C C拥有选举权和被选举权的必须是拥有选举权和被选举权的必须是1818周岁以上的中周岁以上的中国公民国公民D D选举权是不受任何限制的选举权是不受任何限制的续行政职业能力倾向测验行政职业能力倾向测验n古代有一个地方，只有两种人，骑士和无赖。骑士说古代有一个地方，只有两种人

9、，骑士和无赖。骑士说真话，无赖说假话，但从外表上看不出什么分别。一真话，无赖说假话，但从外表上看不出什么分别。一个学者遇到两个人，甲和乙（两个当中肯定有一个骑个学者遇到两个人，甲和乙（两个当中肯定有一个骑士），他问甲：士），他问甲：“你们两个当中肯定有一个骑士？你们两个当中肯定有一个骑士？”甲说：甲说：“没有没有”。请你判断甲和乙分别是（。请你判断甲和乙分别是（ ）。）。A A甲是骑士，乙是无赖甲是骑士，乙是无赖 B B甲、乙都是骑士甲、乙都是骑士C C甲是无赖，乙是骑士甲是无赖，乙是骑士D D甲、乙都是无赖甲、乙都是无赖返回返回一、法律推理的概念一、法律推理的概念（一）（一）法律推理的内涵内

10、涵（二）法律推理的分类引例引例1引例引例2思考思考( (一一) )内涵内涵n法律推理是法律人将法律推理是法律人将形式逻辑形式逻辑运用于处理案件运用于处理案件过程的思维形式。过程的思维形式。n法律推理的逻辑模式是法律推理的逻辑模式是“三段论法三段论法”，即一个，即一个完整的法律规范构成完整的法律规范构成大前提大前提，具体的案件事实，具体的案件事实则是则是小前提小前提，结论结论则是根据法律规范给予本案则是根据法律规范给予本案事实的后果。事实的后果。实例实例实例n法律规则（大前提）：法律规则（大前提）： n凡知道案件情况的人，都有作证的义务（刑事凡知道案件情况的人，都有作证的义务（刑事诉讼法第诉讼法

11、第4848条）。条）。n事实（小前提）事实（小前提）： 张三知道案件情况。张三知道案件情况。n裁定（结论）裁定（结论）： 张三有作证的义务。张三有作证的义务。（二）法律推理的分类波斯纳与法律推理波斯纳与法律推理美国法学家波斯纳在美国法学家波斯纳在法理法理学问题学问题（苏力译）中曾经（苏力译）中曾经对实践推理进行过精辟的论对实践推理进行过精辟的论述述 韦伯关于推理的类型划分韦伯关于推理的类型划分 形式非理性形式非理性形式理性形式理性实质理性实质理性实质非理性实质非理性二、形式推理形式推理又称分析推理，就是运用形式逻辑形式推理又称分析推理，就是运用形式逻辑进行推理。进行推理。 （一）演绎推理（一）

12、演绎推理 （二）归纳推理（二）归纳推理 （三）类比推理（三）类比推理（一）演绎推理例例1、所有的斯巴达人都是聪明人；、所有的斯巴达人都是聪明人；苏格拉底是斯巴达人；苏格拉底是斯巴达人；所以，苏格拉底是聪明人。所以，苏格拉底是聪明人。例例2、大前提：未满、大前提：未满18岁的人是未成年人，岁的人是未成年人，小前提：李四小前提：李四16岁，岁，结论：李四是未成年人。结论：李四是未成年人。 （二）归纳推理【例【例】铁钉接入电路中灯泡亮了，说明铁容易导电；铁钉接入电路中灯泡亮了，说明铁容易导电； 铜钥匙接入电路灯泡亮了，说明铜容易导电铜钥匙接入电路灯泡亮了，说明铜容易导电; ; 铝丝接入电路中灯泡亮了

13、，说明铝容易导电。铝丝接入电路中灯泡亮了，说明铝容易导电。 由此可以推断：由此可以推断：金属容易导电。金属容易导电。（二）归纳推理（续）推理形式为：推理形式为：A1案件被判成案件被判成B符合社会公正的需要，符合社会公正的需要，A2被判成被判成B也符合社会公正的需要，也符合社会公正的需要，因此所有因此所有A类型的案件被判成类型的案件被判成B符合社会公正的符合社会公正的需要。需要。 （三）类比推理（三）类比推理n在法学上也被称为在法学上也被称为类推适用类推适用和和比照适用比照适用，是指，是指在法律没有明确的文字规定的情况下，比照相在法律没有明确的文字规定的情况下，比照相应的法律规定加以处理的推理形

14、式。应的法律规定加以处理的推理形式。n其基本逻辑形式如下：其基本逻辑形式如下： nM M是是P P；且；且S S与与M M类似；那么类似；那么S S是是P P。思考思考案例案例案例案例公务员类比推理习题集公务员类比推理习题集 n1.1.义工义工职员职员A.A.球迷球迷球员球员 B.B.学生学生教师教师C.C.初学者初学者生手生手 D.D.志愿者志愿者雇员雇员n2.2.努力努力成功成功A.A.生根生根发芽发芽 B.B.耕耘耕耘收获收获C.C.城市城市乡村乡村 D.D.原告原告被告被告n3.3.锯子锯子木头木头A.A.窗户窗户玻璃玻璃 B.B.刀片刀片铅笔铅笔C.C.剪刀剪刀布匹布匹 D.D.牙膏

15、牙膏牙刷牙刷n4 4、杀人、杀人犯罪犯罪A.A.书法书法艺术艺术 B.B.美丽美丽漂亮漂亮C.C.鲁迅鲁迅周树人周树人 D.D.历史历史通史通史 【案例【案例】民法通则民法通则对侵权损害赔偿规定的较为原则，对对侵权损害赔偿规定的较为原则，对赔偿的具体范围和标准欠缺规定，甲与乙斗殴，被赔偿的具体范围和标准欠缺规定，甲与乙斗殴，被乙致伤，如何赔偿？乙致伤，如何赔偿？在实务中，法官往往类推适用国务院在实务中，法官往往类推适用国务院道路交通道路交通事故处理办法事故处理办法。操作过程是：。操作过程是：第一步第一步先比较打架斗殴导致伤害与交通事故致人伤先比较打架斗殴导致伤害与交通事故致人伤害的异同，归纳出

16、它们具有共同的属性，即害的异同，归纳出它们具有共同的属性，即均属于均属于人身损害赔偿人身损害赔偿；第二步第二步，明确法律没有规定斗殴引起的人身损害赔，明确法律没有规定斗殴引起的人身损害赔偿的具体范围和赔偿标准，而关于道路交通事故则偿的具体范围和赔偿标准，而关于道路交通事故则有此规定；有此规定；第三步第三步确认打架斗殴引起的损害赔偿可适用道路交确认打架斗殴引起的损害赔偿可适用道路交通事故的赔偿范围和标准。通事故的赔偿范围和标准。最后，案件适用最后，案件适用道路交通事故处理办法道路交通事故处理办法得出具得出具体的赔偿范围和标准。体的赔偿范围和标准。【案例】美国宪法第一条修正案（权利法案）规定：美国

17、宪法第一条修正案（权利法案）规定：“国会不得制定关于下列事国会不得制定关于下列事项的法律：剥夺言论自由或出版自由；或剥夺人民和平集会和向政府请项的法律：剥夺言论自由或出版自由；或剥夺人民和平集会和向政府请愿伸冤的权利。愿伸冤的权利。”美国联邦法院大法官美国联邦法院大法官Tom C.ClarkTom C.Clark应用类比推理对应用类比推理对“超现实主义的反政府超现实主义的反政府影片影片”之权利保护问题做出裁判：之权利保护问题做出裁判：“很多人强烈要求电影不应该在美国宪法第一修正案的保护之下，因为很多人强烈要求电影不应该在美国宪法第一修正案的保护之下，因为它们的生产、放映和展览是一种由私人利润主

18、导着的大批量商业行为。它们的生产、放映和展览是一种由私人利润主导着的大批量商业行为。我们坚决反对。我们坚决反对。那些那些书、报纸、杂志出版和售卖也是为了利润，但它们发表的自由受第书、报纸、杂志出版和售卖也是为了利润，但它们发表的自由受第一修正案的保护一修正案的保护。我们不明白为什么为利润的操作对电影就有不同的作用。我们不明白为什么为利润的操作对电影就有不同的作用。所以，超现实主义的反政府影片不应受到任何政府部门的干预或审查。所以，超现实主义的反政府影片不应受到任何政府部门的干预或审查。”在这个推理过程中，在这个推理过程中，Tom C.ClarkTom C.Clark大法官认为大法官认为“超现实

19、主义的反政府影片超现实主义的反政府影片”在实质方面与美国宪法权利法案所保护事项相同。在实质方面与美国宪法权利法案所保护事项相同。【案例【案例】19871987年国务院颁布实施的年国务院颁布实施的医疗事故处理办法医疗事故处理办法是法院处理是法院处理医疗事故的一个重要的专门性法律文件。医疗事故的一个重要的专门性法律文件。存在着严重问题。例如，存在着严重问题。例如，“将医疗事故的范围界定得过窄，将医疗事故的范围界定得过窄，规定医疗事故只包括医疗责任事故和医疗技术事故，但医疗规定医疗事故只包括医疗责任事故和医疗技术事故，但医疗差错排除在医疗事故之外。差错排除在医疗事故之外。”就是说，如果一个就是说，如

20、果一个医疗事故鉴定是医疗事故鉴定是“医疗差错医疗差错”的话，即使的话，即使医生有过错，也可以医生有过错，也可以不承担责任不承担责任！那么，在这个行政法则被修订之前就没有任何办法吗？那么，在这个行政法则被修订之前就没有任何办法吗？乌鲁木齐市中级法院和新市区法院在审理一起医疗事故赔偿乌鲁木齐市中级法院和新市区法院在审理一起医疗事故赔偿案中认为案中认为“门诊部的行为既然是医疗差错，就说明医疗单位门诊部的行为既然是医疗差错，就说明医疗单位在在主观上有过错主观上有过错，因而构成侵权的民事责任，因而构成侵权的民事责任”，因此判决被，因此判决被告赔偿原告的损失。告赔偿原告的损失。【分析】我国民法通则第一百一

21、十九条规定侵害公民我国民法通则第一百一十九条规定侵害公民身体造成伤害应当承担民事责任。身体造成伤害应当承担民事责任。按照我国现行法律渊源体系，法律的效力优于按照我国现行法律渊源体系，法律的效力优于行政法规。行政法规。从法理上说，有医疗差错就是做了错事，做错从法理上说，有医疗差错就是做了错事，做错事就是侵权，有过错或疏忽就是有可归责性，事就是侵权，有过错或疏忽就是有可归责性，就应当承担民事责任。就应当承担民事责任。三、实质推理三、实质推理辩证辩证推理推理（一）概念（一）概念（二）实质推理的应用范围（二）实质推理的应用范围 (P278)(P278)（一）概念（一）概念辩证推理，又称实质推理，是指在

22、两个辩证推理，又称实质推理，是指在两个相互相互矛盾的矛盾的、都有一定道理的陈述中选择其一的推、都有一定道理的陈述中选择其一的推理。理。（二）实质推理的应用范围（二）实质推理的应用范围在审判实践中在审判实践中, ,法官经常会遇到以下难题法官经常会遇到以下难题: :1 1、法律规定本身的意义模糊。、法律规定本身的意义模糊。 例如，对法律规定中所讲的例如，对法律规定中所讲的“公平公平”、“正当正当”、“公共利益公共利益”之类概念的解释。之类概念的解释。2 2、在法律中对有关主题没有直接的明文规定，出现、在法律中对有关主题没有直接的明文规定，出现了了“法律空隙法律空隙”或叫或叫“法律漏洞法律漏洞”的情

23、况；的情况；3 3、法律规定之间有抵触法律规定之间有抵触或者法律中出现两种以上需或者法律中出现两种以上需要选择适用的条款；要选择适用的条款；4 4、出现通常所说的、出现通常所说的“合法合法”与与“合理合理”的矛盾。的矛盾。例例思考题思考题n分别以演绎推理和实质推理对一个违章停车的分别以演绎推理和实质推理对一个违章停车的案件进行法律适用。案件进行法律适用。n演绎推理的结论演绎推理的结论n实质推理的结论实质推理的结论演绎推理的结论演绎推理的结论 违章停车应处罚款的规定是大前提，某甲违章停车应处罚款的规定是大前提，某甲违章停车的事实是小前提，裁决结论是甲违章违章停车的事实是小前提，裁决结论是甲违章停

24、车应处罚停车应处罚5050元。元。实质推理的结论实质推理的结论n某甲之所以违章停车是由于他在驾车行驶时发某甲之所以违章停车是由于他在驾车行驶时发生了脑溢血，只能被迫停车，而且假定法律上生了脑溢血，只能被迫停车，而且假定法律上对这种意外情况既无明文规定，也无类似规定，对这种意外情况既无明文规定，也无类似规定，那么，执法的交通警察或受理这一案件的法官那么，执法的交通警察或受理这一案件的法官显然就需要进行实质推理了：显然就需要进行实质推理了：n根据交通法规，对甲应处罚款，但某甲之所以根据交通法规，对甲应处罚款，但某甲之所以违章停车是由于不可抗力的原因，因而应当免违章停车是由于不可抗力的原因，因而应当

25、免于追究法律责任。于追究法律责任。第三节第三节 法律解释法律解释 一、法律解释的概念一、法律解释的概念二、法律解释的原则二、法律解释的原则三、法律解释的方法三、法律解释的方法萨维尼与法律解释萨维尼与法律解释德国近代著名的民法学家、德国近代著名的民法学家、法哲学家、历史法学派的创法哲学家、历史法学派的创始人，萨维尼（始人，萨维尼（17791861）曾经把法律解释定）曾经把法律解释定义为义为“立法者意志的再现立法者意志的再现”，表明在大陆法系中法律解释表明在大陆法系中法律解释应按照法律文本进行。应按照法律文本进行。一、法律解释的概念（一）法律解释的含义（一）法律解释的含义 法律解释是指对法律的内容

26、和含义所做的说明。法律解释是指对法律的内容和含义所做的说明。（二）法律解释的必要性（二）法律解释的必要性（三）法律解释的分类（三）法律解释的分类（二）法律解释的必要性（二）法律解释的必要性1 1、法律是概括的、抽象的，只有经过解、法律是概括的、抽象的，只有经过解释，才能成为具体行为的规范标准。释，才能成为具体行为的规范标准。 2 2、法律具有相对的稳定性，只有经过解、法律具有相对的稳定性，只有经过解释，才能适应不断变化的社会需求。释，才能适应不断变化的社会需求。 3 3、人的能力是有限的，只有经过不断的、人的能力是有限的，只有经过不断的解释，法律才能趋于完善。解释，法律才能趋于完善。（三）法律

27、解释的分类（三）法律解释的分类、立法解释广义的立法解释（1 1）全国人大常委会）全国人大常委会宪法、法律宪法、法律（2 2）国务院）国务院行政法规行政法规（3 3）有权地方人大常委会）有权地方人大常委会地方性法规地方性法规2、司法解释、司法解释1 1、审判解释、审判解释最高人民法院最高人民法院 2 2、检察解释、检察解释最高人民检察院最高人民检察院3 3、审判、检察联合解释、审判、检察联合解释最高人民法院与最最高人民法院与最高人民检察院高人民检察院案例案例“齐玉苓诉陈晓琪等侵犯受教育权案齐玉苓诉陈晓琪等侵犯受教育权案”n如在如在19991999年颇受学界关注的年颇受学界关注的“齐玉苓诉陈晓琪等

28、侵犯受教齐玉苓诉陈晓琪等侵犯受教育权案育权案”案中，由于齐玉苓的教育权受侵害的诉讼要求在案中，由于齐玉苓的教育权受侵害的诉讼要求在民法上没有明确的法律依据，故而最高人民法院就此发布民法上没有明确的法律依据，故而最高人民法院就此发布了司法解释：了司法解释：n最高人民法院关于以侵犯姓名权的手段侵犯宪法保护的最高人民法院关于以侵犯姓名权的手段侵犯宪法保护的公民受教育的基本权利是否应承担民事责任的批复公民受教育的基本权利是否应承担民事责任的批复（法（法释释200125200125号）中明确指出，号）中明确指出，“陈晓琪等以侵犯姓名权的陈晓琪等以侵犯姓名权的手段，侵犯了齐玉苓依据宪法规定所享有的受教育的

29、基本手段，侵犯了齐玉苓依据宪法规定所享有的受教育的基本权利，并造成了具体的损害后果，应承担相应的民事责权利，并造成了具体的损害后果，应承担相应的民事责任。任。” ” n 请思考：本案中司法解释所发挥的作用。请思考：本案中司法解释所发挥的作用。3、行政解释1 1、国务院及其主管部门对不属于审判和检察工、国务院及其主管部门对不属于审判和检察工作中的其他法律如何具体应用问题所做的解释作中的其他法律如何具体应用问题所做的解释法实施细则法实施细则2 2、省、自治区、直辖市人民政府主管部门对地、省、自治区、直辖市人民政府主管部门对地方性法规如何具体应用的问题所做的解释方性法规如何具体应用的问题所做的解释二

30、、法律解释的原则二、法律解释的原则P283P283（一）合法性原则（一）合法性原则（二）合理性原则（二）合理性原则（三）法制统一原则（三）法制统一原则（四）历史与现实相统一的原则（四）历史与现实相统一的原则三、法律解释的方法三、法律解释的方法（一）一般解释方法（一）一般解释方法（二）特殊解释方法（二）特殊解释方法（一）一般解释方法（一）一般解释方法1 1、语法解释语法解释2 2、逻辑解释、逻辑解释3 3、系统解释、系统解释4 4、历史解释、历史解释5 5、目的解释目的解释6 6、当然解释、当然解释案例案例1案例案例2思考思考1 1、语法解释、语法解释n又称文义解释，要求根据法律中语词的字面含又

31、称文义解释，要求根据法律中语词的字面含义来解释。义来解释。2 2、逻辑解释、逻辑解释 运用形式逻辑的方法分析法律规范的结构、运用形式逻辑的方法分析法律规范的结构、内容、适用范围和所用概念之间的关系，以保内容、适用范围和所用概念之间的关系，以保持法律内部统一的法律解释方法。持法律内部统一的法律解释方法。3 3、系统解释、系统解释 将被解释的法律条文放在整部法律中乃至整将被解释的法律条文放在整部法律中乃至整个法律体系中，联系此法条与其他法条的相互个法律体系中，联系此法条与其他法条的相互关系来解释法律。关系来解释法律。4 4、历史解释、历史解释 历史解释是指通过对法律文件制定的时间、地历史解释是指通

32、过对法律文件制定的时间、地点、条件等历史背景材料的研究，或者通过将点、条件等历史背景材料的研究，或者通过将这一法律与历史上同类法律规范进行比较研究这一法律与历史上同类法律规范进行比较研究来阐明法律规范的内容和含义。来阐明法律规范的内容和含义。5 5、目的解释、目的解释 指从制定某一法律的目的来解释法律的含指从制定某一法律的目的来解释法律的含义，这通常是在对法律的文义解释出现争议时义，这通常是在对法律的文义解释出现争议时所采用的解释方法。所采用的解释方法。6 6、当然解释、当然解释n公园：请勿攀折花木公园：请勿攀折花木n儿子：公园门口写着不许攀折花木。那我们将儿子：公园门口写着不许攀折花木。那我

33、们将这花搬盆回家，行吧？我们没有攀折花木，而这花搬盆回家，行吧？我们没有攀折花木，而是将他们搬回家呀是将他们搬回家呀? ?案例案例1某人因为犯杀人罪，被判处死刑。其妻请求法院支持她实某人因为犯杀人罪，被判处死刑。其妻请求法院支持她实现生育权的申请，以便通过试管婴儿的方式为其丈夫留下现生育权的申请，以便通过试管婴儿的方式为其丈夫留下后代。对于这个法律没有明文规定的问题，需要作出法律后代。对于这个法律没有明文规定的问题，需要作出法律解释。最终法院决定不予支持。因为；解释。最终法院决定不予支持。因为； 其一，其一，由于我国刑法规定怀孕期间的妇女不得判处死刑，由于我国刑法规定怀孕期间的妇女不得判处死刑

34、，因此如果支持该项请求，那么就会出现这样的结果：若某因此如果支持该项请求，那么就会出现这样的结果：若某女犯有可能判处死刑的罪行，其夫同样申请实现生育权，女犯有可能判处死刑的罪行，其夫同样申请实现生育权，则该女将会逃脱死刑的惩罚。则该女将会逃脱死刑的惩罚。 其二其二，由于该案中的当事人是男性，因此不会产生逃脱，由于该案中的当事人是男性，因此不会产生逃脱死刑惩罚的结果。死刑惩罚的结果。 其三其三，这个结果明显与，这个结果明显与“男女平等男女平等”的原则相矛盾。的原则相矛盾。 所以法院最终否决了这个请求。所以法院最终否决了这个请求。案例219901990年年8 8月下旬，浙江省富阳县红光、强烈两村在

35、修复被山月下旬，浙江省富阳县红光、强烈两村在修复被山洪冲毁的堤岸时，共同抢夺一块洪冲毁的堤岸时，共同抢夺一块250250公斤的石头。公斤的石头。 红光村村委会主任夏小松见对方人多势众，便通过村有线红光村村委会主任夏小松见对方人多势众，便通过村有线广播喊话：广播喊话：“凡在村的社员，都到黄家田公路边上去，强凡在村的社员，都到黄家田公路边上去，强烈村要强抬石头，我们不能罢休，这口气一定要出！烈村要强抬石头，我们不能罢休，这口气一定要出！”随随后，发生两村村民斗殴。后，发生两村村民斗殴。 县公安局根据县公安局根据治安管理处罚条例治安管理处罚条例( (以下简称以下简称条例条例) )第第1919条第条第

36、5 5项项“造谣惑众，煽动闹事的造谣惑众，煽动闹事的”规定，以规定，以“煽动闹煽动闹事事”为由，决定对夏小松治安拘留为由，决定对夏小松治安拘留1212天。天。 夏小松不服提起行政诉讼。夏小松不服提起行政诉讼。 一审维持公安处罚决定。一审维持公安处罚决定。 续 杭州市中级人民法院在二审时认为杭州市中级人民法院在二审时认为，“造谣造谣惑众，煽动闹事惑众，煽动闹事”是一个行为是一个行为，夏小松意，夏小松意气用事，客观上助长了村民的对立情绪，气用事，客观上助长了村民的对立情绪，但他没有编造谣言，迷惑、欺骗群众的故但他没有编造谣言，迷惑、欺骗群众的故意，因而于意，因而于19911991年年3 3月宣布改

37、判，撤销了一月宣布改判，撤销了一审判决和县公安局的决定。审判决和县公安局的决定。 判决后，公安机关等多方反映此案判决不判决后，公安机关等多方反映此案判决不当。当。案例续浙江省公安厅向公安部呈递浙江省公安厅向公安部呈递关于关于“造谣惑众，煽动闹事造谣惑众，煽动闹事”中指一种行为还是两种行为的请示中指一种行为还是两种行为的请示。 19911991年年5 5月月2020日，公安部作出专门批复：日，公安部作出专门批复：“治安管理处治安管理处罚条例罚条例第十九条第五项规定的第十九条第五项规定的造谣惑众，煽动闹事造谣惑众，煽动闹事，是指两种扰乱公共秩序的行为，二者既相互联系又有所不是指两种扰乱公共秩序的行

38、为，二者既相互联系又有所不同，同， 前者指以制造谣言的手段蛊惑人心，造成群众思想混乱，前者指以制造谣言的手段蛊惑人心，造成群众思想混乱，从而影响社会秩序的安定；从而影响社会秩序的安定； 后者则是以各种方式、手段挑逗、鼓吹、唆使群众闹事，后者则是以各种方式、手段挑逗、鼓吹、唆使群众闹事，直接危害社会秩序的安定。直接危害社会秩序的安定。 在前一种行为中，行为人可以煽动闹事为目的；在前一种行为中，行为人可以煽动闹事为目的； 在后一种行为中，行为人可能兼有造谣惑众的情节。在后一种行为中，行为人可能兼有造谣惑众的情节。 在这两种情况下，两种行为均可合并裁决处罚，但不能在这两种情况下，两种行为均可合并裁决

39、处罚，但不能以此认为没有煽动闹事目的的造谣惑众或者不具备造谣惑以此认为没有煽动闹事目的的造谣惑众或者不具备造谣惑众情节的煽动闹事不构成违法治安管理的行为，不适用众情节的煽动闹事不构成违法治安管理的行为，不适用治安管理处罚条例治安管理处罚条例第十九条的规定。第十九条的规定。”案例（续）浙江省检察院藉此提起抗诉。浙江省检察院藉此提起抗诉。1991年年10月月12日，省高级人民法院重新审理此案，认为公安日，省高级人民法院重新审理此案，认为公安部批复属于符合全国人大常委会部批复属于符合全国人大常委会关于加强法关于加强法律解释工作的决议律解释工作的决议的有权解释，法院应予采的有权解释，法院应予采信，判决

40、撤销二审判决，维持一审判决。信，判决撤销二审判决，维持一审判决。分析n此案的焦点恰恰是此案的焦点恰恰是治安管理处罚条例治安管理处罚条例第第19条第条第5项的规定的意义。项的规定的意义。n仅从字面上看，既然仅从字面上看，既然“造谣惑众造谣惑众”与与“煽煽动闹事动闹事”之间以逗号隔开，按现代汉语规之间以逗号隔开，按现代汉语规范，两者似应联结起来理解。范，两者似应联结起来理解。n然而，公安部门从然而，公安部门从“造谣惑众造谣惑众”和和“煽动煽动闹事闹事”是既互相独立又互相联系的且都是是既互相独立又互相联系的且都是扰乱社会秩序的行为这一现实出发，考虑扰乱社会秩序的行为这一现实出发，考虑条例条例维护社会

41、治安的目的，作出了分维护社会治安的目的，作出了分开理解的决定。开理解的决定。返回返回思考n第一百一十六条破坏火车、汽车、电车、船只、第一百一十六条破坏火车、汽车、电车、船只、航空器，足以使火车、汽车、电车、船只、航航空器，足以使火车、汽车、电车、船只、航空器发生倾覆、毁坏危险，尚未造成严重后果空器发生倾覆、毁坏危险，尚未造成严重后果的，处三年以上十年以下有期徒刑。的，处三年以上十年以下有期徒刑。n问：破坏小轿车的行为能否适用？问：破坏小轿车的行为能否适用？续续思考n第一百二十三条第一百二十三条 从事高空、高压、易燃、易从事高空、高压、易燃、易爆、剧毒、放射性、高速运输工爆、剧毒、放射性、高速运

42、输工 具等对周围具等对周围环境有高度危险的作业造成他人损害的，应当环境有高度危险的作业造成他人损害的，应当承担民事责任。（无过错）承担民事责任。（无过错）n问：如果主观上有过错，是否需要承担责任？问：如果主观上有过错，是否需要承担责任？返回返回（二）特殊解释方法（二）特殊解释方法1 1、按照、按照解释尺度解释尺度的不同的不同(1)(1)字面解释字面解释(2)(2)扩充解释扩充解释(3)(3)限制解释限制解释2 2、按照、按照解释的自由度解释的自由度的不同的不同(1)(1)狭义解释狭义解释( (严格解释严格解释) )(2)(2)广义解释广义解释与字面解释一与字面解释一样吗样吗与扩充解释扩充解释一

43、样吗一样吗思考思考案例案例1案例案例2案例案例3课后思考课后思考案例1中华人民共和国消费者权益保护法第二条规定：中华人民共和国消费者权益保护法第二条规定：消费消费者为生活消费需要购买、使用商品或接受服务，其权者为生活消费需要购买、使用商品或接受服务，其权益受本法保护。益受本法保护。林某得知北京某商场正在销售假冒格林某得知北京某商场正在销售假冒格兰仕品牌的微波炉，遂购买了一台价值兰仕品牌的微波炉，遂购买了一台价值10001000元的假冒元的假冒微波炉。第二天，林某以商场欺诈销售为由，要求该微波炉。第二天，林某以商场欺诈销售为由，要求该商场赔偿损失商场赔偿损失20002000元。问：元。问： 1)

44、 1) 根据什么法律解释方法，可以认定林某是消费者根据什么法律解释方法，可以认定林某是消费者 2) 2) 根据什么法律解释方法，可以认定林某不是消费者，根据什么法律解释方法，可以认定林某不是消费者，并略加分析。并略加分析。思考1 1、我国宪法中的、我国宪法中的3333条规定：条规定：“中华人民共和国公民在法律面前一律中华人民共和国公民在法律面前一律平等平等”，这里的，这里的“法律法律”应当做什么样的解释？应当做什么样的解释？ （ ）A.A.扩充解释扩充解释 B.B.限制解释限制解释C.C.字面解释字面解释 D.D.逻辑解释逻辑解释 2 2、婚姻法婚姻法第第2121条规定，父母对子女有抚养教育的

45、义务，子女对条规定，父母对子女有抚养教育的义务，子女对父母有赡养扶助的义务。这里的父母有赡养扶助的义务。这里的“子女子女”应当做什么样的解释？应当做什么样的解释？ （ ）A.A.扩充解释扩充解释 B.B.限制解释限制解释C.C.字面解释字面解释 D.D.逻辑解释逻辑解释 案例217861786年美国宪法规定美国国会有权建立陆军和年美国宪法规定美国国会有权建立陆军和海军，而没有提到空军，这是受到立法时的科海军，而没有提到空军，这是受到立法时的科技水平的限制所致，认为陆军和海军就代表了技水平的限制所致，认为陆军和海军就代表了军队的全部，如果仅按照严格的字面规定解释，军队的全部，如果仅按照严格的字面

46、规定解释，那么美国国会无权建立空军。那么美国国会无权建立空军。 【思考】国会欲设立空军部队，需要采用哪种【思考】国会欲设立空军部队，需要采用哪种解释方法？解释方法？案例案例3张某与李某之间是邻居，张某与李某之间是邻居，20042004年年4 4月早晨张某在楼顶月早晨张某在楼顶上的平台上摆放了上的平台上摆放了3030盘君子兰。下午突然刮起大风，盘君子兰。下午突然刮起大风，大雨即将来临。在家的李某去楼顶收拾晾晒的衣服，大雨即将来临。在家的李某去楼顶收拾晾晒的衣服，发现张某的君子兰将遭雨淋，遂动手将花盘搬下楼，发现张某的君子兰将遭雨淋，遂动手将花盘搬下楼，在搬花的过程中不慎摔了一跤，扭伤了自己的脚。

47、被在搬花的过程中不慎摔了一跤，扭伤了自己的脚。被送至医院，支付医疗费送至医院，支付医疗费800800元。元。 李某请求张某支付其因治疗脚扭伤而支付的医疗费。李某请求张某支付其因治疗脚扭伤而支付的医疗费。 【思考】李某能否得到？【思考】李某能否得到？法规指引法规指引法规指引民法通则第民法通则第9393条关于无因管理的规定：条关于无因管理的规定：“没有法定的没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失进行管理或或者约定的义务，为避免他人利益受损失进行管理或者服务的，有权要求收益人偿付由此而支出的必要费者服务的，有权要求收益人偿付由此而支出的必要费用。用。” 最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国

48、民法最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见（试行）通则若干问题的意见（试行）第第132132条规定：条规定：“民法通则第民法通则第9393条规定的管理人或者服务人可以要求条规定的管理人或者服务人可以要求收益人偿付的必要费用，包括在管理或者服务活动中收益人偿付的必要费用，包括在管理或者服务活动中直接支出的费用，以及直接支出的费用，以及在该活动中受到的实际损失在该活动中受到的实际损失。” ” 【课后思考【课后思考】n假设某国有关国家公园的立法中规定：假设某国有关国家公园的立法中规定：“公园公园内不得行驶机动车内不得行驶机动车”，如果公园发生火灾，那，如果公园发生火灾，那么机动

49、车能否开进公园内救火？么机动车能否开进公园内救火？n请运用本章所学到的知识加以分析。请运用本章所学到的知识加以分析。诽韩案 19761976年年1010月，有一郭寿华者以笔名月，有一郭寿华者以笔名“干城干城”，在在“潮州文献潮州文献”第二卷第第二卷第4 4期发表期发表“韩文公、韩文公、苏东坡给与潮州后人的观感苏东坡给与潮州后人的观感”一文，指称：一文，指称：“韩愈为人尚不脱古人风流才子的怪习气，妻韩愈为人尚不脱古人风流才子的怪习气，妻妾之外，不免消磨于风花雪月，曾在潮州染风妾之外，不免消磨于风花雪月，曾在潮州染风流病，以致体力过度消耗，及后误信方士硫磺流病，以致体力过度消耗，及后误信方士硫磺下

50、补剂，离潮州不久，果卒于硫磺中毒下补剂，离潮州不久，果卒于硫磺中毒”等语，等语，引起引起韩愈第韩愈第3939代直系血亲韩思道代直系血亲韩思道不满，向不满，向“台台北地方法院北地方法院”自诉郭寿华自诉郭寿华“诽谤死人罪诽谤死人罪”。 续 经法院审理，认为经法院审理，认为“自诉人以其祖先韩愈之自诉人以其祖先韩愈之道德文章，素为世人尊敬，被告竟以涉于私德道德文章，素为世人尊敬，被告竟以涉于私德而与公德无关之事，无中生有，对韩愈自应成而与公德无关之事，无中生有，对韩愈自应成立诽谤罪。自诉人为韩氏子孙，因先人名誉受立诽谤罪。自诉人为韩氏子孙，因先人名誉受侮，而提起自诉，自属正当侮，而提起自诉，自属正当”

51、，郭寿华诽谤已，郭寿华诽谤已死之人，处罚金死之人，处罚金300300元。郭寿华不服，提起上元。郭寿华不服，提起上诉，经诉，经“台湾高等法院台湾高等法院”判决驳回，该案遂告判决驳回，该案遂告确立。这件判决，在当时曾引起学术界极大震确立。这件判决，在当时曾引起学术界极大震撼，指为撼，指为“文字狱文字狱”。但是，当时的法院是依。但是，当时的法院是依据台湾地区的相关法律作出判决的。据台湾地区的相关法律作出判决的。 续 依据台湾地区依据台湾地区“刑法刑法”第第312312条第二项规定：条第二项规定：“对已对已死之人，犯诽谤罪者，处一年以下有期徒刑、拘役或死之人，犯诽谤罪者，处一年以下有期徒刑、拘役或10

52、001000元以上罚金元以上罚金”，第，第314314条规定：条规定：“本章之罪，须本章之罪，须告诉乃论告诉乃论”，“刑事诉讼法刑事诉讼法”第第234234条规定：条规定：“刑刑法法第第312312条之妨碍名誉及信用罪，以死者之配偶、条之妨碍名誉及信用罪，以死者之配偶、直系血亲直系血亲、三亲等内之旁系血亲、二亲等内之姻亲或、三亲等内之旁系血亲、二亲等内之姻亲或家长、亲属，得为告诉家长、亲属，得为告诉”。 何谓直系血亲？何谓直系血亲？台湾地区台湾地区“刑法刑法”、“刑事诉讼法刑事诉讼法”都没有规定。都没有规定。 仅于仅于“民法民法”第第967967条中有规定：条中有规定：“称直系血亲者，称直系血

53、亲者，谓谓己身所从处，或从自身所出之血亲己身所从处，或从自身所出之血亲”。以此推论，。以此推论，韩思道有告诉权。韩思道有告诉权。 问题 法院判决使用的是何种法律方法？ 法院的判决是否合理？为什么？ 如不合理，应采用何种法律方法消除这种不合理？ 返回返回材料材料1材料材料2材料材料3材料1 旧律所规定直系血亲之范围，仅限于旧律所规定直系血亲之范围，仅限于“本宗九本宗九族族”，即高祖父母，曾祖父母，祖父母、父母、，即高祖父母，曾祖父母，祖父母、父母、己身、子、孙、曾孙、元孙，逾此范围，即非己身、子、孙、曾孙、元孙，逾此范围，即非属属“法律上法律上”之直系血亲。之直系血亲。材料2 就各国立法例而言，

54、对直系血亲亦均设有一就各国立法例而言，对直系血亲亦均设有一定的限制，如法国、西班牙、比利时、秘鲁、定的限制，如法国、西班牙、比利时、秘鲁、智利、墨西哥及日本等国，认六亲等内之直系智利、墨西哥及日本等国，认六亲等内之直系血亲，始为直系血亲。血亲，始为直系血亲。 德国刑法第德国刑法第188188条规定：条规定：“诽谤死人罪，死诽谤死人罪，死者之父母子女始有告诉权。者之父母子女始有告诉权。” 瑞士刑法第瑞士刑法第175175条规定：条规定：“诽谤死人罪，如诽谤死人罪，如死者已死亡逾死者已死亡逾3030年以上者，不罚。年以上者，不罚。”材料材料3 3n根据最高人民法院根据最高人民法院关于审理名誉权案件

55、若干关于审理名誉权案件若干问题的解答问题的解答第五条的规定，死者名誉受到损第五条的规定，死者名誉受到损害的，其近亲属有权向人民法院起诉。害的，其近亲属有权向人民法院起诉。n近亲属包括：配偶、父母、子女、兄弟姐妹、近亲属包括：配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女。祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女。 第四节 法律论证（一）法律论证的概念（一）法律论证的概念（二）法律论证的难题（略）（二）法律论证的难题（略）（三）法律论证的方法（三）法律论证的方法( (略略) )（四）法律论证的规则（四）法律论证的规则 （略）（略） （一）法律论证的概念（一）法律论证的概念n、广义的法律

56、论证、广义的法律论证n（1）立法论证立法论证是指在立法过程中对将要制定的法是指在立法过程中对将要制定的法律条文所进行的论证；律条文所进行的论证；n（2）司法论证司法论证是指在司法过程中根据法律条文判是指在司法过程中根据法律条文判定案件或事实的法律依据和法律责任的论证。定案件或事实的法律依据和法律责任的论证。n2、狭义的法律论证、狭义的法律论证n是指在法律诉讼过程中诉讼主体运用证据确定案是指在法律诉讼过程中诉讼主体运用证据确定案件事实得出结论的思维过程。件事实得出结论的思维过程。n法律论证有三个主体法律论证有三个主体（论证参与者），即控方、（论证参与者），即控方、辩方和审方。辩方和审方。（一）法

57、律论证的概念（一）法律论证的概念n法律论证是提出一定的根据和理由来证明法律论证是提出一定的根据和理由来证明某种立法意见、法律表述、法律陈述和法某种立法意见、法律表述、法律陈述和法律决定的正确性的正当性。律决定的正确性的正当性。案例n黄永彬和蒋伦芳是四川省泸州市天伦集团公司黄永彬和蒋伦芳是四川省泸州市天伦集团公司404分厂的职工，分厂的职工，两人于两人于1963年结婚，婚后一直未能生育。年结婚，婚后一直未能生育。1994年，黄永彬与年，黄永彬与另外一名女子张学英产生感情，在外面租了房子，开始以夫妻另外一名女子张学英产生感情，在外面租了房子，开始以夫妻名义共同生活，后生育有一子。名义共同生活，后生

58、育有一子。2001年年4月，黄永彬在患肝癌月，黄永彬在患肝癌晚期的情况下立下了经过公证的遗嘱，将自己依法所得的住房晚期的情况下立下了经过公证的遗嘱，将自己依法所得的住房补贴金、公积金、抚恤金以及与蒋伦芳的夫妻共同财产中属于补贴金、公积金、抚恤金以及与蒋伦芳的夫妻共同财产中属于自己的部分遗赠给张学英。黄永彬去世后，张学英请求按遗嘱自己的部分遗赠给张学英。黄永彬去世后，张学英请求按遗嘱内容取得财产遭到拒绝，遂将蒋伦芳起诉于泸州市纳溪区人民内容取得财产遭到拒绝，遂将蒋伦芳起诉于泸州市纳溪区人民法院。泸州市中级人民法院终审判决以法院。泸州市中级人民法院终审判决以“损害社会公德、遗赠损害社会公德、遗赠行

59、为无效行为无效”为由，驳回了张学英的诉讼请求。为由，驳回了张学英的诉讼请求。本案的法律论证n本案是一起遗嘱遗赠纠纷，本案是一起遗嘱遗赠纠纷，应该适用应该适用继承法继承法。n引起问题是：如果按照现行的引起问题是：如果按照现行的继承法继承法的规定，支持了张学的规定，支持了张学英的诉讼主张，那么也就是肯定了英的诉讼主张，那么也就是肯定了“包二奶包二奶”的行为以及他们的行为以及他们对合法婚姻家庭的侵害，并承认了他们可以从这种违法行为中对合法婚姻家庭的侵害，并承认了他们可以从这种违法行为中获益。获益。n这种结果违背了这种结果违背了公序良俗公序良俗这一民法的基本原则背道而驰。这一民法的基本原则背道而驰。民

60、民法通则法通则是是继承法继承法的基本渊源和上位法。的基本渊源和上位法。n民法基本原则应该贯穿在一切民事法律规范和制度中，继承法民法基本原则应该贯穿在一切民事法律规范和制度中，继承法的具体规定可以与其他民事制度以及其他民事法律规范有所不的具体规定可以与其他民事制度以及其他民事法律规范有所不同，但其同，但其基本原则和精神却不能与基本原则和精神却不能与民法通则民法通则发生根本性的发生根本性的冲突和矛盾冲突和矛盾。本案的法律论证（续）n民法通则民法通则第第7条规定条规定“民事活动应当尊重社会公民事活动应当尊重社会公德，不得损害社会公共利益德，不得损害社会公共利益”；n第第55条规定，民事法律行为要件之