第十章国际商事仲裁法

1、1第一节 国际商事仲裁概述第二节 国际商事仲裁协议第四节 国际商事仲裁程序第五节 仲裁裁决的承认与执行2第一节 国际商事仲裁概述一、国际商事仲裁的概念和特征是指国际商事交易中的当事人按照协议的方式自愿地将他们之间商事方面的权利与义务的争议交给他们选定的第三人审议，并由该第三人作出对争议各方皆有约束力裁决的活动。特征如下：1、强制性2、自愿性3、快速、简单、私密、灵活3仲裁与调解的区别相同之处都是以双方当事人的协议或同意为基础而进行的不同之处调解过程必须自始至终都需要双方当事人的同意；而仲裁则只要双方合意达成仲裁协议，仲裁庭就可以受理案件，进行仲裁；调解人无权做出栽决; 而仲裁人可以独立自主地对

2、有关争议的问题进行裁决。4仲裁与诉讼相同之处两者的裁决均由第三者独立自主地做出不同之处主要表现在三个方面：管辖权不同。法院是国家机器，有法定的管辖权(双方订立仲裁协议的除外)；仲裁机构是民间组织，没有法定的管辖权管辖范围不同。法院可以审判法定范围内的任何事项；仲裁的事项与范围都是双方在仲裁协议中事先约定的。裁决人产生方式及裁决程序不同。主审法官由法院任命，法院开庭的时间、地点与程序等均由法院规定，当事人无权做出变更；仲裁人、仲裁程序、时间与地点等，均可由双方当事人相互协商确定。5根据适用的不同领域，仲裁可以分为三种类型: （1）国际仲裁 （2）国内仲裁 （3）国际商事仲裁6商事性质的关系包括但

3、不限于下列交易： 任何提供或交换商品或服务的交易；分销协议；商事代表或代理；保付代理；租赁；建设工程；咨询；许可；投资；融资；银行；保险开发协议或特许；合营或其他形式的工业或商业合作；客货的航空、海洋、铁路或公路运输。 可见，商事仲裁争议可以是合同性质的，也可以是侵权性质的；可以是纯货物交易纠纷，也可以是海事纠纷或其他类型平等主体之间的纠纷。国际商事仲裁是解决国际商事争议的重要方式7国际商事仲裁的特点国际性自治性民间性中立性专门性保密性准司法性终局性8国际商事仲裁机构临时机构仲裁和常设机构仲裁由临时设立机构受理的仲裁称临时机构仲裁。临时机构是指由商事争议各方临时指定的人员组成的仲裁机构。常设机

4、构仲裁是指由常设性的机构受理的仲裁。常设仲裁机构长期存在，它们拥有固定的地址和一定的组织机构，并制定了仲裁程序规则。9第二节 国际商事仲裁协议一、仲裁协议概念是指国际商事关系中的当事人愿意将它们之间的商事争议交付仲裁的共同的意思表示。协议可以在争议发生之前订立，也可以在争议发生之后订立，可以在原合同中写明仲裁条款，也可以单独订立仲裁协议书。10二、仲裁协议的内容1、仲裁意愿2、仲裁事项3、仲裁地点4、仲裁机构5、仲裁规则6、仲裁裁决的效力11三、仲裁协议的作用 1、对各方当事人具有约束力 2、使仲裁员和仲裁庭取得管辖权 3、排除法院管辖权 4、保证仲裁裁决具有强制执行力12仲裁协议的有效要件（

5、1）具有合法的形式（2）由合格的当事人签订（3）是在自愿的基础上签订（4）内容合法仲裁协议中规定的事项属于依法不能通过仲裁解决的,如：婚姻、收养、监护、抚养、继承纠纷以及应当由行政机关处理的行政争议不能仲裁。13仲裁协议的法律效力1、对当事人的效力2、对仲裁员的效力3、对法院的效力4、对主合同的效力14仲裁庭和仲裁员一、仲裁员的资格：公道正派从事仲裁工作满8年；从事律师工作满8年；曾任审判员满8年；从事法律研究、教学工作并具有高级职称；具有法律知识，从事经济贸易专业并具有高级职称或者具有同等专业水平。15二、仲裁庭的组成常见的是独任仲裁庭和由3名仲裁员组成的仲裁庭。1双方当事人各自在仲裁委员会

6、仲裁员名册中指定或委托仲裁委员会主席指定一名仲裁员，之后，双方可以再行协商一名首席仲裁员或由仲裁委员会主席在仲裁员名册中指定第三名仲裁员担任首席仲裁员，组成仲裁庭共同审理案件。 2双方当事人可以在仲裁员名册中共同指定或者共同委托仲裁委员会主席指定一名仲裁员，由其单独审理案件，称其为独任仲裁庭。 3双方当事人没有在仲裁规则规定的期限内指定仲裁员的，由仲裁委员会主席指定。16第三节 仲裁程序（一）仲裁的申请仲裁申请是一方或双方当事人根据仲裁协议将现存的有关争议提请仲裁的意思表示。提出申请的具体要求(1) 提交仲裁申请书。 (2) 提交仲裁申请书时，应当附具仲裁申请人请求所依据事实的证明文件。(3)

7、 在仲裁委员会仲裁员名册中指定一名仲裁员，或者委托仲裁委员会主席指定。 (4) 按照仲裁委员会的仲裁费用表预缴仲裁费。17（二）受理（1）受理是指仲裁机构接到申请人的仲裁申请书后，经过审查，然后决定对其立案审理的程序。形式审查：是否订有仲裁协议、当事人是否与协议上一致、是否属于受案范围、申请书是否符合基本要求、是否缴纳仲裁费。18（2）答辩和反请求 答辩是被申请人为维护自己的权益，就仲裁申请书的要求及所依据的事实、证据和理由对申请人所作的答复以及对自己有利的辩解。反请求是仲裁程序中被申请人针对申请人的仲裁申请提出的独立的仲裁请求。19二、仲裁庭的组成1、合议制仲裁庭2、独任制仲裁庭20二、仲裁

8、的审理(一) 开庭 仲裁庭审理案件有两种方式：一种是开庭审理；另一种是书面审理。开庭的，不公开进行，以适应商务活动的需要。(二) 调查事实和收集证据 (三) 调解 21保全财产保全：为了保护一方当事人的利益，可根据仲裁案件当事人的申请，就有关当事人的财产采取临时性的强制措施，以保证将来作出的裁决能够得到执行。 一般来讲，采取强制措施应当具备以下条件：1仲裁案件的当事人应提出申请 2申请保全措施应有正当理由3申请人要提供担保证据保全：对那些可能灭失、或今后难以取得的证据采取的临时性强制措施22仲裁裁决是仲裁庭按照适用法律及其仲裁规则审理案件，根据查明的事实和认定的证据，对当事人就双方争议提出的请

9、求事项作出予以支持、驳回或部分支持、部分驳回的书面决定。23中间裁决是指对整个争议案件已部分审理清楚，为了有利于进一步审理和作出最终裁决，仲裁庭在某一审理阶段作出某项暂时性的裁决。部分裁决是指对整个争议中的某一个或某几个问题已经审理清楚，为了及时保护当事人的合法权益或有利于继续审理其他问题，仲裁庭先行作出的对某一个或某几个问题的终局性裁决。最终裁决是指整个案件审理终结之后，仲裁庭就全部提交仲裁的争议事项作出的终局性裁决。24裁决的效力无效的裁决：无仲裁协议提交仲裁的争议事项是属于违反执行地国法律强制性规定。仲裁员组成违反程序或者仲裁员不具备资格。裁决是以贿赂、欺诈或其他不正当的方法作出。裁决书

10、未经仲裁员签名。裁决的案件是法院正在处理的案件25第五节 仲裁裁决的承认和执行26一、承认与执行外国仲裁裁决的国际公约1958年联合国主持下在纽约签订的承认与执行外国仲裁裁决公约（即纽约公约）主要内容：1、缔约国相互承认仲裁裁决具有约束力，并依照承认与执行的程序规则予以执行。2、拒绝承认与执行的裁决情形：P31727二、中国关于承认与执行仲裁裁决的规定中国仲裁机构涉外仲裁裁决在我国的执行1、申请的程序向被申请人住所地或财产所在地的中级人民法院。2、人民法院对申请的审查裁定不予执行的情形：没有仲裁协议仲裁员指定及仲裁庭组成违法仲裁程序与仲裁规则不符裁决事项不属于仲裁协议范围或无权仲裁282、我国

11、仲裁裁决在国外的承认与执行该国为纽约公约成员国 该国为非纽约公约成员国293、外国仲裁裁决在我国的承认与执行我国在加入纽约公约时提出保留声明1、互惠保留声明我国对在另一缔约国领土内作出的仲裁裁决的承认和执行适用该公约。 302、商事保留声明我国仅对按照我国法律属于契约性和非契约性商事法律关系所引起的争议适用该公约。所谓“契约性和非契约性商事法律关系”，具体的是指由于合同、侵权或者根据有关法律规定而产生的经济上的权利义务关系等，不包括外国投资者与东道国政府之间的争端。 因此我国将外国的仲裁裁决分为公约裁决和非公约裁决。公约裁决适用公约的规定；非公约裁决视同外国判决予以执行。31拒绝承认和执行外国

12、裁决的条件1、当事人举证的程序性事项： 无行为能力 没有非本人原因到庭陈述 没有有效仲裁协议 仲裁庭组成或程序不符仲裁规则 仲裁裁决被仲裁地主管机关撤销2、法院主动拒绝的事由 依该国法律，争议事项不能以仲裁解决。 有违公共秩序（无需举证）32例 被告达文斯是英国某钢铁制造商，他与营业地在纽约的赫曼订立了一项独家代理合同。在该合同中包含以下仲裁条款:“由本合同产生的争议应通过仲裁解决。”后来，由于达文斯违约，双方发生争议。在这种情况下，原告赫曼将此事告到法院，指控达文斯违约。达文斯则请求法院终止对该案的审理。法院的初审法官麦克米兰驳回了原告赫曼的起诉请求，指出:“如果合同从来就不存在，那么，作为

13、合同一部分的仲裁协议也不存在。因为大合同中包含小协议。”这个意思是明确的，如果主合同无效，那么，作为该合同一部分的仲裁条款也就随之无效了。 原告赫曼不服，上告英国上议院，上议院推翻了原判，认为该合同中的仲裁条款可以不依赖于其依据的合同而独立存在，并且裁定将此争议根据该合同中的规定提交仲裁解决。 33例 原告澳大利亚百斯勒财务有限公司与被告亚特美食有限公司为在澳大利亚注册成立的企业法人。2001年3月，被告澳大利亚亚特美食有限公司与中山市某商业服务公司签订了合作经营中山大酒店合同。为筹措合作经营的资金，被告与原告于2001年9月5日在澳大利亚签订贷款协议，约定：(1)由原告贷款780万美元给被告

14、，贷款期限为4年；(2)贷款协议适用澳大利亚法律和中华人民共和国法律。合同订立后，被告于当月分三次从原告处共提取了贷款780万美元。从2001年10月2日起至2002年2月27日止，被告向原告共偿还利息169537.39美元。至2005年4月30日止，被告欠原告到期贷款本金6066666.67美元，利息与复息4173246.33美元和罚息834649.27美元。34原告因多次要求被告还贷不成，遂向中山中级人民法院起诉。原告为诉讼支付了证据公证费1585美元，律师费1.1万元人民币。被告与中山市某商业服务公司合作经营中山大酒店的合同纠纷在此之前已经提交中山仲裁委员会仲裁。原告请求根据中华人民共和国民法通则及中国其他法律规定，判令被告偿还本金、利息和罚息，并赔偿其为诉讼支付的诉讼受理费、公证费和聘请律师费。被告同意适用中国法律处理本案，但请求中止诉讼，待其参与的仲裁纠纷裁决后再恢复诉讼。 35（1）本案中国法院有无管辖权？为什么？（2）应如何确定本案的准据法？（3）被告的请求应否得到支持？为什么？（4）有人认为，中山仲裁委员会无权受理被告与中山市某商业服务公司的涉外合同纠纷。这一看法有无道理？为什么？（5）有人认为，被告与中山某商业服务公司的涉外合同纠纷只能提交中国仲裁机构