企业破产法精讲

1、第四讲 企业破产法公司法律主体的终结 1.导致公司法律主体资格消亡的法律事实（1）公司章程规定；）公司章程规定；（2）股东会决议解散；）股东会决议解散；（3）行政处罚；）行政处罚；（4）公司合并分立；）公司合并分立；（5）小股东解散之诉）小股东解散之诉（6）公司破产）公司破产 2.公司法律主体终结三部曲 法律事实确立法律事实确立 清算清算 注销登记注销登记 一个经营不善负债累累的企业如何收场？一个经营不善负债累累的企业如何收场？ 清算法清算法律责任！律责任！ 学习破产法的两大理由 A. 作为债权人，破产法是实现债权利益的“终极武器”。（作为债务人，破产法是让人保持警醒的一盏“红灯”） B. 在

2、企业“万事即空”之际，体察企业所牵涉的各种法律关系， “穷一法而得万法” 。一、导论部分（一）破产的概念 破产是指对丧失清偿能力的债务人，在法院的审理与监督之下，强制清算其全部财产，公平清偿全体债权人的法律制度。 狭义上的破产是指破产清算程序，但在谈及破产法律制度时，我们通常是从广义上理解，不仅包括破产清算制度，而且包括以挽救债务人、避免其破产为目的的重整、和解法律制度。 破产也可以从结果意义上理解破产的特征 1破产以债务人丧失清偿能力为前提 2破产以对债务人财产的强制清算与公平清偿为核心 3破产以存在两个以上的债权人为条件 4破产以其程序上的特殊性而独立存在破产法的基本理念供应商银行债权人股

3、东、出资人税务机关企业职工社保机构其他债权人企 业资 产企业标志 全面清理公平清偿企业再生（二）破产界限（一）破产界限的法律意义破产界限的法律意义（二）（二）破产界限的标准破产界限的标准： 1.企业不能清偿到期债务，并且资不抵债 2.企业不能清偿到期债务，并且明显缺乏清偿能力。 （三）破产能力 破产能力又叫破产资格。在学理上，只有独立的法律主体（自然人、法人）才有破产能力。 在我国，只有法人才能破产，除了“企业法人”，还有其他法人，如农民专业合作社。 破产法可以适用与合伙企业，但合伙企业不具备破产能力。（四）破产对于债权保护的意义 1迫使债务人以其全部“家底”清偿债权 2实现对各个债权人进行平

4、等的保护 3使不同性质的债权获得不同的清偿效果 4通过法律程序约束下的妥协实现双赢（五）破产法的内容 破产法包括实体规范和程序规范两部分。 破产实体规范主要有破产原因、破产财产、破产债权。 程序性法律规范主要有破产申请与受理、破产案件的管辖、破产宣告、债权人会议、破产管理人、破产财产的清理、变价与分配、和解与整顿、破产程序的终结等内容。（六）破产法和公司法的关系 1破产法规定了公司消亡的一种特殊形式 2破产法充分体现了公司法的基本原则二、破产案件的基本程序（一）申请和受理（一）申请和受理 1.提出破产申请2. 法院裁定受理3. 指定管理人4. 通知和公告法院裁定受理的法律效力 1. 对债务人有

5、关人员产生约束义务 2.债务人的个别清偿无效 3.债务人财产及经营活动控制权的转移 4.对部分债权和法律关系的影响 5.对其他司法程序的效力（二）债权申报与审核 1.债权申报的期限及逾期申报的法律后果 2. 无须申报的债权 3. 特特别别债权债权的申报 4. 债权的核查、确认与异议破产程序中可申报的特别债权 （1）连带债权可以一人代表申报 （2）连带债务人的求偿权申报 （3）连带债务的债权人申报债权 （4）解除合同后的损害赔偿请求权 （5）债务人的受托人申报债权 （6）票据付款人的债权 （7）未到期、附条件、附期限、附利息等债权申报。(三）债权人会议 债权人会议是人民法院受理破产案件后，由债务

6、人的全体债权人组成的自治组织，代表全体债权人的利益，对债务人的破产事项进行决议。 债权人会议的职权主要有：核查债权；通过重整计划或和解协议；通过债务人财产的管理方案通过破产财产的变价、分配方案。 有担保债权人的投票权限制（四）申请重整或和解 在法院受理破产申请后至破产宣告前，债务人和出资人可以申请重整，债务人可以申请和解，挽救尚有可能自行解决债务清偿的企业。 重整或和解是一个选择性程序，而不是必经程序。重整或和解成功导致破产程序终结，不成功则由法院宣告破产，进入破产清算阶段。（五）破产宣告 破产宣告是人民法院对债务人不能清偿到期债务的事实做出的法律上的判定。 破产宣告具有不可逆性。一旦法院宣告

7、企业破产，破产案件即进入破产清算程序。（六）破产财产的变价和分配 破产财产的变价和分配方案都由管理人拟订，债权人会议讨论通过，人民法院有最终决定权。债权清偿次序： 1.破产人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金；2. 破产人欠缴的除前项规定以外的社会保险费用和破产人所欠税款； 3.普通破产债权。（七）破产程序的终结 破产人无财产可供分配的，管理人应当请求人民法院裁定终结破产程序，并自法院之日起十日内，持人民法院终结破产程序的裁定，向破产人的原登记机关办理注销登记。三、 债务人的财产（一

8、）债务人财产的含义 债务人财产，是指在破产程序中被纳入破产管理的为债务人所拥有的财产。 “债务人财产”和“破产财产”外延一样，但不同的表述体现了立法理念的差别。（二）债务人财产的范围 1.破产申请受理时属于债务人的财产： （1）包括所有的财产类别 （2）无论财产的法律状态 （3）无论境内外 2.破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产： （1）程序开始后债务人财产的正常增值 （2）程序开始后管理人追收的财产 （3）出资人补交的出资出资人补交的出资（三）可撤销的交易和可追回的财产 为什么破产法要规定撤销权和追回权？为什么破产法要规定撤销权和追回权？ 在公司有限责任原则的保护下，企业破产还债

9、之后，所有者免除一切债务，使他们极容易产生强烈的“破产逃债”的动机。特别是当企业债务危机初现时，如果对债务人的行为没有适当的约束，债务人就会采取各种隐蔽的手段转移企业的财产，使企业变成一具空壳后任其破产。 此外，企业走向破产，企业管理者的责任不可推卸，在很多情况下破产是因为管理者能力低下，但也不排除很多是因为管理层“损公肥私”、恶意作为。因此有必要规定针对企业高管的追回权和赔偿责任。 可撤销的交易1.人民法院受理破产申请前1年内，管理人有权请求人民法院予以撤销涉及债务人财产的下列行为（破产法31条）：（1）无偿转让财产的；（2）以明显不合理的价格进行交易的；（3）对没有财产担保的债务提供财产担

10、保的；（4）对未到期的债务提前清偿的；（5）放弃债权的。 2.人民法院受理破产申请前6个月内，债务人已经达到破产界限，仍对个别债权人进行清偿的，管理人有权请求人民法院予以撤销。但是个别清偿使债务人财产受益的除外（破产法32条） 。无效的破产欺诈行为 涉及债务人财产的下列行为无效（破产法第33条）： 1、为逃避债务而隐匿、转移财产的。 2、虚构债务或者承认不真实债务的。 无效的破产欺诈行为在任何情况下均为法律所禁止，因此没有溯及期限的限制。对企业管理层的追回权和求偿权 1. 债务人的出资人尚未完全履行的出资义务应当追缴，且不受出资期限的限制。 2. 债务人的董事、监事和高级管理人员非法牟取的财产

11、应当追回。 3. 债务人的法定代表人和其他直接责任人员实施了破产欺诈行为或违法个别清偿，给债权人造成损失的，应当依法承担赔偿责任。 （四六）破产抵销权及其限制 破产法上的抵销权，是指债权人在破产案件受理前对债务人负有债务的，无论是否已到清偿期限，标的是否相同，均可在破产财产最终分配确定前向管理人主张相互抵销的权利。 有下列情形之一的，不得抵销： （1）债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的； （2）债权人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人负担债务的；但是，债权人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而负担债务的除外； （3）债务人的债务人已知债务人有

12、不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人取得债权的；但是，债务人的债务人因为法律规定或者有破产申请1年前所发生的原因而取得债权的除外。 为什么需要限制？（五）取回权 1.一般取回权：第三人从管理人接管的财产中取回不属于债务人的财产的请求权，其性质属于其性质属于物物权请求权。权请求权。 2.出卖人取回权：人民法院受理破产申请时，出卖人已将买卖标的物向作为买受人的债务人发运，债务人尚未收到且未付清全部价款的，出卖人可以取回在运途中的标的物。 出卖人的取回权不是基于所有权，因而属于破产法专出卖人的取回权不是基于所有权，因而属于破产法专门规定的一种特别的请求权门规定的一种特别的请求权四、破产债权

13、（一）破产费用和共益债务 （二）担保债权 （三）职工债权、税费债权、普通债权 （四）劣后债权 思考问题：为什么罚金、罚款、滞纳金等反而作劣后处理？如何理解共益债务？ 1. 共益债务是指法院裁定受理破产申请后，因各种原因债务人依法必须对其他法律主体承担的债务。和破产费用不同，共益债务不是破产程序所必需和必然发生的。 2.有些共益债务确实是出于让全体债权人受益的目的，经由管理人和债权人会议决定承担，但并非所有的共益债务都能让债权人“受益”。 3.在债务人财产不足以清偿所有破产费用和共益债务的情况下，先行清偿破产费用。五、重整制度 重整重整是指对可能或已经发生破产原因但又有挽救希望的法人企业，通过对各方利害关系人的利益协调，借助法律强制进行营业重组与债务清理，以避免破产的法律制度。 （一）重整申请 1.直接申请：债务人债务人或者债权人债权人可以直接向人民法院申请对债务人进行重整。 2.破产程序中间申请：债权人申请对债务人进行破产清算的，在破产宣告前，债务人或出资额占债务人注册资本十分之一以上的出资人可以提出重整申请。（二）重整的法律效力 1. 程序效力：（1）暂停破产宣告;(2)不得再行启动和解 2. 对债权的效力：担保物权暂停行使 3.对债务人的效力：债务人可以申请自行管理财产 4.