合同法新 (3)

1、是促使债务人履行其债是促使债务人履行其债务，保障债权人的债权务，保障债权人的债权得以实现的法律措施得以实现的法律措施法定担保法定担保约定担保约定担保是当事人自愿设定的担保是当事人自愿设定的担保 主债权主债权 从债权从债权 保证人享有保证人享有 抗辩权是指债权人行使债权时，债务人抗辩权是指债权人行使债权时，债务人根据法定事由，对抗债权人行使请求权根据法定事由，对抗债权人行使请求权的权利。的权利。n但有下列情形之一的，保证人不得行使先诉抗辩权：但有下列情形之一的，保证人不得行使先诉抗辩权： n（）债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重（）债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难

2、的；大困难的； n（）人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的（）人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的n（3）保证人以书面形式放弃其先诉抗辩权的。）保证人以书面形式放弃其先诉抗辩权的。当事人在保证合同中约定，债当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一证人承担保证责任的，为一般保证。般保证。以案说法【真题研习】出现下列何种情形时，一般保证的保证人不得行使先诉抗辩权？ （03年卷三36题）A.债务人被宣告失踪，且无可供执行的财产B.债务人移居国外，但国内有其购买现由亲属居住的住宅C.债务人被宣告破产，中止执行程序的D.保证人曾以书面

3、方式向主合同当事人以外的第三人表示放弃先诉抗辩权【答案】AC以案说法【真题研习】甲向乙借款10万元，由丙作为保证人，约定“如果甲到期不能偿还该债务，由丙承担保证责任，直至甲的债务本息还清为止”。下列哪些选项是正确的？ （08年四川卷三53题）A该保证为一般保证B该保证为连带责任保证C保证期间为主债务履行期届满之日起2年D保证期间为主债务履行期届满之日起6个月【答案】AC保证合同的特性：保证合同的特性：（1）保证合同是从合同）保证合同是从合同（2）保证合同是单务无偿合同）保证合同是单务无偿合同（3）保证合同是诺成性、要式合同）保证合同是诺成性、要式合同借款合同中的还本付息借款合同中的还本付息债券

4、、买卖合同中的请债券、买卖合同中的请求交付标的物或支付价求交付标的物或支付价款的债权等。款的债权等。保证期间可约定，未约定的，保证期间为主保证期间可约定，未约定的，保证期间为主债务履行期届满（或宽限期届满）之日起债务履行期届满（或宽限期届满）之日起6个月个月;约定保证期间早于或等于主债务履约定保证期间早于或等于主债务履行期限的，视为未约定行期限的，视为未约定.以案说法【真题研习】甲向乙借款5万元，乙要求甲提供担保，甲分别找到友人丙、丁、戊、己，他们各自作出以下表示，其中哪些构成保证？ （08年卷三53题）A丙在甲向乙出具的借据上签署“保证人丙”B丁向乙出具字据称“如甲到期不向乙还款，本人愿代还

5、3万元”C戊向乙出具字据称“如甲到期不向乙还款，由本人负责”D己向乙出具字据称“如甲到期不向乙还款，由本人以某处私房抵债”【答案】ABC主合同不成立、无效或主合同不成立、无效或被撤销时，保证合同也被撤销时，保证合同也失效。保证人就其过错失效。保证人就其过错承担缔约过失责任承担缔约过失责任 张三开办了一个企业，因为所需要的原料张三开办了一个企业，因为所需要的原料要在半年里陆续进口，因此，一下子全部要在半年里陆续进口，因此，一下子全部办理贷款不合算，与银行商定半年里在办理贷款不合算，与银行商定半年里在100万限额之内分期贷款，对于这种贷款，万限额之内分期贷款，对于这种贷款，哥哥姐姐可以与银行签订最

6、高额担保合同。哥哥姐姐可以与银行签订最高额担保合同。最高额保证是为将来发生的债权作担保。最高额保证是为将来发生的债权作担保。最高额保证担保的是一定期限内连续发生的债权。最高额保证担保的是一定期限内连续发生的债权。最高额保证担保债权的数额是不特定的。最高额保证担保债权的数额是不特定的。最高额保证担保的债权具有最高限额最高额保证担保的债权具有最高限额 最高额保证没有定所担保之主债权的期间的，保证人可以最高额保证没有定所担保之主债权的期间的，保证人可以随时通知债权人终止保证，最高额保证人仅担保终止前所发随时通知债权人终止保证，最高额保证人仅担保终止前所发生的债务。生的债务。 最高额保证合同对保证期间

7、没有约定或者约定不明的，最高额保证合同对保证期间没有约定或者约定不明的，如最高额保证合同约定有保证人清偿债务期限的，保证期间如最高额保证合同约定有保证人清偿债务期限的，保证期间为清偿期限届满之日起为清偿期限届满之日起6个月。没有约定债务清偿期限的，个月。没有约定债务清偿期限的，保证期间自最高额保证终止之日或自债权人收到保证人终止保证期间自最高额保证终止之日或自债权人收到保证人终止保证合同的书面通知到达之日起保证合同的书面通知到达之日起6个月。个月。 保证期间为除斥期间。保证期间为不变期间，不发生中断、中止、延长（担保法解释第31条废止了担保法第25条第二句后半段的规定。是故，笔者用横线将其涂抹

8、！）。保证期间经过，保证责任消灭。保证期间约束的权利为债权请求权，而非形成权。保证合同约定的保证期间早于或保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的，者等于主债务履行期限的，视为没有约定，保证期间为视为没有约定，保证期间为主债务履行期届满之日起六主债务履行期届满之日起六个月。个月。n保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起证期间为主债务履行期届满之日起2年。年。以案说法【真题研习】甲向乙借款5万元，还款期限6个月，丙作保证人，约定

9、丙承担保证责任直至甲向乙还清本息为止。丙的保证责任期间应如何计算？（04年卷三5题）A主债务履行期届满之日起6个月 B借款发生之日起2年C借款发生之日起6个月 D主债务履行期届满之日起2年【答案】D 一般保证与连带责任保证的诉讼时效期间的起算点不同：一般保证的债权人在保证期间届满一般保证的债权人在保证期间届满前对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，从判决或前对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，从判决或者仲裁裁决生效之日起，开始计算保证合同的诉者仲裁裁决生效之日起，开始计算保证合同的诉讼时效（担保法解释第讼时效（担保法解释第34条第一款）。连条第一款）。连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效（证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效（担保法解释第担保法解释第34条第二款）条第二款）以案说法【真题研习】下列有关保证责任的诉讼