第八章 合同法律基础

1、第八章第八章 合同法律基础合同法律基础单元八、合同法律基础单元八、合同法律基础n学习目的：n通过学习,了解和掌握以下内容：合同的概念与特征；合同的分类；合同法的概念及基本原则；合同的主要条款；要约与承诺；缔约过失责任；合同的成立与生效；合同法对代理问题的有关规定；无效合同及其法律后果；可撤销合同、可变更合同的有关规定；合同法对合同的履行抗辩权的有关规定；债权人的代位权；债权人撤销权；合同担保制度；合同的变更与转让；合同的终止与解除；违约责任、归责原则与承担违约责任的承担方式。学习重点学习重点 n 合同的概念与特征n 合同的分类n 合同法的概念及基本原则n 要约与承诺n 缔约过失责任n 合同的成

2、立与生效n 合同法对代理问题的有关规定n 无效合同及其法律后果n 可撤销合同、可变更合同的有关规定n 合同法对合同的履行抗辩权的有关规定n 债权人的代位权和债权人撤销权n 合同的变更与转让教学难点教学难点n合同法对合同的履行抗辩权的有关规定n债权人的代位权和债权人撤销权n合同担保制度n合同的变更与转让n无效合同与可撤销合同的区别教学参考教学参考n中华人民共和国合同法中华人民共和国合同法1999年通过，年通过，1999年年10月月1日实施。日实施。8.1 合同法概述合同法概述 n本节主要学习了解合同法的基础理论。本节主要学习了解合同法的基础理论。主要有以下三大问题：主要有以下三大问题：n一是合同

3、的概念与特征一是合同的概念与特征n二是合同法的概念与特征二是合同法的概念与特征n三是合同法的基本原则三是合同法的基本原则一、合同的概念与特征一、合同的概念与特征n（一）合同的概念n、合同的一般概念n 合同，又称契约，是当事人之间设立、合同，又称契约，是当事人之间设立、变更、终止某种权利义务关系的协议。变更、终止某种权利义务关系的协议。n、合同法中的合同概念n 合同法中的合同是指平等主体的自然人、合同法中的合同是指平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。权利义务关系的协议。 n（二）合同的特征、合同是平等主体之间的、合同是

4、平等主体之间的民事法律关系。合同主体包括：合同主体包括： 平等的自然人、法人、其他组织。平等的自然人、法人、其他组织。、合同是、合同是多方当事人的法律行为。的法律行为。、合同是从法律上明确当事人间、合同是从法律上明确当事人间特定权利与义务关系的文件。的文件。、合同是具有、合同是具有相应法律效力的协议。的协议。 二、合同法的概念与特征二、合同法的概念与特征 n（一）合同法的概念n合同法是调整特定的平等主体之间基于合同自愿建立的财产流转的社会关系的法律规范，在它调整的过程中以确认和保障合同平等民事主体正当地行使权利、履行义务，依法约束自己的行为，充分调动自然人、法人和其他组织参与市场经济，鼓励交易

5、的积极性为目的。n 简言语之，合同法是调整平等主体之间商品交换关系的法律规范的总称，它调整合同的订立、效力、履行、变更和解除、终止、违约责任等合同关系。n（二）合同法的特征n、强调、强调主体平等、自愿协商、等价有偿的的原则原则n、贯彻、贯彻契约自由原则n、从、从动态的角度为当事人提供财产关系的为当事人提供财产关系的法律保护法律保护三、合同法的基本原则三、合同法的基本原则 n合同法的基本原则，是指合同立法的指导思想以及调整民事主体间合同关系所必须遵循的基本方针和准则，其贯穿于整个合同法律规范之中。合同法的基本原则也是制定、解释、执行和研究我国合同法的依据和出发点。n（一）平等原则n（二）自愿原则

6、n（三）公平原则n（四）诚实信用原则n（五）遵守法律、维护社会公共利益的原则8.2 8.2 合同的成立合同的成立 n本节主要学习了解有关合同订立本节主要学习了解有关合同订立的理论，主要包括以下三大方面的理论，主要包括以下三大方面的内容：的内容：n一是一是合同的内容与形式合同的内容与形式n二是合同的订立程序二是合同的订立程序n三是缔约过失责任三是缔约过失责任一、合同的内容与形式一、合同的内容与形式 n（一）合同的内容n合同内容是通过合同条款表现出来的，合同条合同内容是通过合同条款表现出来的，合同条款即是合同当事人协商一致的内容，它具体规款即是合同当事人协商一致的内容，它具体规定着当事人的权利义务

7、。定着当事人的权利义务。n合同条款中，必须载明以下主要内容：合同条款中，必须载明以下主要内容：、当事人的名称或者姓名和住所。、标的。 3、数量。、质量。、价款或报酬。 、履行的期限、地点和方式。、违约责任。、解决争议的方法。（。（诉讼与与仲裁）n（二）合同的形式n 合同的形式是指合同当事人设立、变更、终合同的形式是指合同当事人设立、变更、终止民事权利义务关系的表现形式。通常使用的止民事权利义务关系的表现形式。通常使用的合同形式主要有合同形式主要有以下三种。三种。n、口头形式 n、书面形式n合同书、信件和数据电文合同书、信件和数据电文(包括电报、电话、包括电报、电话、传真、电子数据交换和电子邮件

8、传真、电子数据交换和电子邮件)等。等。（建设工程合同必须采用书面形式）n、其他形式 二、合同订立的程序二、合同订立的程序n订立合同一般采用要约与承诺的方式进行。订立合同一般采用要约与承诺的方式进行。也就是说，订立合同的过程大致可以分为也就是说，订立合同的过程大致可以分为要约和承诺两个阶段。两个阶段。n（一）要约n、要约的构成要件n 要约是希望和他人订立合同的意思表示。合同法第14条规定了要约所应具备的两个条件，联系完整的合同订立程序，要约须同时具备下列条件：（1）要约必须由特定的当事人作出。（2）要约必须向相对人作出。（3）要约必须具有订立合同的主观目的。要约必须以订立合同为目的，是否以订立合

9、同为目的，也是要约和要约邀请的区别所在。n要约邀请要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表是希望他人向自己发出要约的意思表示。目的不是订立合同，而是在于唤起别人的示。目的不是订立合同，而是在于唤起别人的注意，希望有人向自己发出要约。在实际生活注意，希望有人向自己发出要约。在实际生活中，推销商品的广告、招标公告、拍卖公告、中，推销商品的广告、招标公告、拍卖公告、商品价目表的寄送、招股说明书等是商品价目表的寄送、招股说明书等是要约邀请，商品带有标价陈列、自动售货机的设置、投标商品带有标价陈列、自动售货机的设置、投标书的寄送，则是书的寄送，则是要约。n（4）要约的内容必须）要约的内容必须具体、确定。

10、 n、要约的法律效力n 要约生效的时间：采用要约生效的时间：采用到达主义。 n要约的存续期间：以对话方式作出的，即时承：以对话方式作出的，即时承诺，当事人另有约定的除外；以非对话方式作诺，当事人另有约定的除外；以非对话方式作出的，应在合理期限内到达。出的，应在合理期限内到达。n要约法律效力的内容：一方面，对：一方面，对要约人具有拘束力，另一方面，对，另一方面，对受要约人也具有拘束力；n、要约的撤回与撤销n要约的撤回：撤回通知应在要约到达之前或同时到达。n要约的撤销：指要约生效后使其法律效力归于消灭的意思表示。撤销通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。n要约在以下情形下不得撤销：要约人

11、确立了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销的；受要约人有理由认为要约是不可撤销，并已经为履行合同作了准备工作。n、要约的失效（消灭）n 有下列情形之一，要约失效：有下列情形之一，要约失效：（）拒绝要约的通知到达要约人；（）拒绝要约的通知到达要约人；（）要约人依法撤销要约；（）要约人依法撤销要约；（）承诺期限届满，受要约人未作出承诺；（）承诺期限届满，受要约人未作出承诺；（）受要约人对要约的内部容作出实质性变（）受要约人对要约的内部容作出实质性变更。更。 n（二）承诺（二）承诺n、承诺的概念承诺的概念。承诺是受要约人同意要。承诺是受要约人同意要约的意思表示。约的意思表示。n、承诺的构成条件承诺

12、的构成条件。承诺要取得成立，。承诺要取得成立，并具有法律效力，必须同时具备以下四个并具有法律效力，必须同时具备以下四个条件：（）承诺必须由受要约人向要约条件：（）承诺必须由受要约人向要约人作出；（人作出；（2 2）承诺的内容应当与要约的内）承诺的内容应当与要约的内容相一致；（容相一致；（3 3）受要约人应当在承诺期限）受要约人应当在承诺期限内作出承诺；（内作出承诺；（4 4）承诺应以通知的方式作）承诺应以通知的方式作出。出。n、承诺的生效时间承诺的生效时间。n承诺实行到达主义。（）要约以口头形承诺实行到达主义。（）要约以口头形式作出的，即时承诺，另有约定的除外。式作出的，即时承诺，另有约定的除

13、外。（）要约以书面形式作出的，承诺在合（）要约以书面形式作出的，承诺在合理期限内到达要约人生效。所谓合理期限，理期限内到达要约人生效。所谓合理期限，是指依通常情形可期待承诺到达的期间，是指依通常情形可期待承诺到达的期间，一般包括要约到达受要约人身期间、受要一般包括要约到达受要约人身期间、受要约人作出承诺的期间、承诺通知到达要约约人作出承诺的期间、承诺通知到达要约人的期间。人的期间。n（）数据电文形式承诺的，以该数据电（）数据电文形式承诺的，以该数据电文进入要约人任何系统的首次时间承诺生文进入要约人任何系统的首次时间承诺生效。（）需要通知的承诺，承诺通知到效。（）需要通知的承诺，承诺通知到达要约

14、人时生效；不要通知的承诺，根据达要约人时生效；不要通知的承诺，根据交易惯例或者要约要求作出承诺时生效。交易惯例或者要约要求作出承诺时生效。承诺生效，表明双方当事人的意思表示一承诺生效，表明双方当事人的意思表示一致合同即告成立。致合同即告成立。n 、承诺的撤回承诺的撤回。承诺一经到达即生承诺一经到达即生效，故不能撤销，只能撤回。承诺的撤回效，故不能撤销，只能撤回。承诺的撤回是承诺人阻止承诺发生法律效力的行为。是承诺人阻止承诺发生法律效力的行为。承诺撤回的条件：撤回通知必须先于或与承诺撤回的条件：撤回通知必须先于或与承诺通知同时到达要约人。承诺通知同时到达要约人。三、缔约过失责任三、缔约过失责任n

15、（一）（一）缔约过失责任的概念n缔约过失责任是指当事人于缔结合同之际具是指当事人于缔结合同之际具有过失，从而导致合同不成立、被确认无效有过失，从而导致合同不成立、被确认无效或被撤销时，使对方当事人遭受损害而应承或被撤销时，使对方当事人遭受损害而应承担的法律责任。担的法律责任。n缔约过失责任的理论依据在于建立在诚实信缔约过失责任的理论依据在于建立在诚实信用原则基础上的先契约义务。用原则基础上的先契约义务。n（二）承担缔约过失责任的法定事由合同法合同法第第42条、第条、第43条规定了四种须条规定了四种须承担缔约过失责任的情形：承担缔约过失责任的情形：(一一)假借订立假借订立合同，恶意进行磋商。合同

16、，恶意进行磋商。(二二)故意隐瞒与订故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情。立合同有关的重要事实或者提供虚假情。(三三)违反保密义务。违反保密义务。(四四)有其他违背诚实有其他违背诚实信用原则的行为。信用原则的行为。n（三）缔约过失责任与违约责任的区别。n二者适用的情况不同：一个在合同成立之二者适用的情况不同：一个在合同成立之前，合同未成立或无效的情况下；一个适前，合同未成立或无效的情况下；一个适用在合同成立之后，出现了违约的情况下。用在合同成立之后，出现了违约的情况下。 8.3 8.3 合同的效力合同的效力n本节主要学习了解以下三大方面的理论知识：本节主要学习了解以下三大方面的理论知

17、识：n一是合同的生效；一是合同的生效；n二是合同欠缺生效要件的法律后果二是合同欠缺生效要件的法律后果n三是合同被确认无效和被撤销后的法律责任三是合同被确认无效和被撤销后的法律责任n合同的效力，又称合同的法律效力，它是指，又称合同的法律效力，它是指已成立的合同将对合同当事人乃至第三人产已成立的合同将对合同当事人乃至第三人产生的法律后果，或者说是法律约束力生的法律后果，或者说是法律约束力。一、合同的生效一、合同的生效n（一）合同生效的概念（一）合同生效的概念n合同生效，即合同发生法律约约束力。合同生效，即合同发生法律约约束力。合同生效应具备下列条件：合同生效应具备下列条件：1.1.当事人具有相应的

18、民事权利能力和民事行为当事人具有相应的民事权利能力和民事行为能力。能力。2.2.意思表示真实。意思表示真实。3.3.不违反法律或社会公共利益。不违反法律或社会公共利益。n（二）合同生效时间的确认n 合同生效时间有以下种情况：合同生效时间有以下种情况：n、合同成立生效；、合同成立生效；n、依法、依规定办理批准、登记手续后生效；、依法、依规定办理批准、登记手续后生效；n、约定条件生效的合同，条件成就时合同生效。、约定条件生效的合同，条件成就时合同生效。但不得人为阻扰或促成条件的形成与不形成；、但不得人为阻扰或促成条件的形成与不形成；、n、附生效期限的合同，期限届至时生效；、附生效期限的合同，期限届

19、至时生效；n、质押合同交付质物时生效。、质押合同交付质物时生效。二、合同欠缺生效要件的法律后二、合同欠缺生效要件的法律后果果n合同法第三章将合同欠缺不同生效要件的合同法第三章将合同欠缺不同生效要件的法律后果分为三种类型：法律后果分为三种类型：合同的无效、合同的可撤销及合同的效力待定。n（一）（一） 合同的无效合同的无效n、合同无效的概念、合同无效的概念n合同的无效，是指合同因欠缺一定生效要件而致合合同的无效，是指合同因欠缺一定生效要件而致合同当然不发生效力。同当然不发生效力。n、合同无效的法定事由、合同无效的法定事由n 导致合同绝对无效的原因主要有：导致合同绝对无效的原因主要有：n（1 1）一

20、方以欺诈、胁迫的手段订立合同。）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同。n（2 2）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益。）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益。n（3 3）以合法形式掩盖非法目的。）以合法形式掩盖非法目的。n（4 4）损害社会公共利益。）损害社会公共利益。n（5 5）违反法律、行政法规的强制性规定。）违反法律、行政法规的强制性规定。n（二）合同的可撤销和可变更（二）合同的可撤销和可变更n、合同的可撤销和可变更的概念合同的可撤销和可变更的概念n所谓合同可撤销，也称可撤销合同，是指因存所谓合同可撤销，也称可撤销合同，是指因存在法定事由，合同一方当事人可请求人民法院在法定事由，合同一方

21、当事人可请求人民法院或仲裁机构撤销的合同。其有效与否，取决于或仲裁机构撤销的合同。其有效与否，取决于有撤销权的一方当事人是否行使撤销权的合同。有撤销权的一方当事人是否行使撤销权的合同。n 所谓合同可变更，也称可变更合同，是指因所谓合同可变更，也称可变更合同，是指因存在法定事由，合同一方当事人可请求人民法存在法定事由，合同一方当事人可请求人民法院或仲裁机构变更的合同。院或仲裁机构变更的合同。n、合同的可撤销的法定事由及撤销权的行使、合同的可撤销的法定事由及撤销权的行使n根据我国根据我国1999年年10月月1日起生效的日起生效的合同法合同法的规定，企业完全可以在下例七种情况下依法行的规定，企业完全

22、可以在下例七种情况下依法行使合同撤销权来维护自己的合法权益。使合同撤销权来维护自己的合法权益。 ）因重大误解而订立了合同。）因重大误解而订立了合同。 重大误解主要包括以下几种情形：重大误解主要包括以下几种情形：（1）对合同的性质发生误解；）对合同的性质发生误解；（2）对客户特定身份的认识错误；）对客户特定身份的认识错误；（3）对标的物的性质、质量、价值等产生误解。）对标的物的性质、质量、价值等产生误解。）订立合同时显失公平。）订立合同时显失公平。）客户以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，）客户以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使企业在违背真实意图的情况下订立了合使企业在违背真实意图的情况下订立了合同

23、。同。 ）与限制民事行为能力人签订了合同。）与限制民事行为能力人签订了合同。）与无代理权人签订了合同。）与无代理权人签订了合同。）赠与合同虽已签订，但财产权利仍未移）赠与合同虽已签订，但财产权利仍未移交。交。）受赠人有侵权或违约行为。）受赠人有侵权或违约行为。n关于合同撤销权的行使。关于合同撤销权的行使。合同撤销权通常由通常由因意思表示不真实而受损的一方当事人享有，如欺诈、，如欺诈、胁迫行为中的受害人。胁迫行为中的受害人。n 享有合同撤销权的当事人在行使合同撤销权时，享有合同撤销权的当事人在行使合同撤销权时，必须注意依法行事。这里最为关键的是必须高度必须注意依法行事。这里最为关键的是必须高度注

24、意以下几点：注意以下几点：n（）必须提供足够的证据。n（）必须在法定的除斥期间内行使权利（）必须在法定的除斥期间内行使权利（合同撤销权是一种有时效限制的权利）。（合同撤销权是一种有时效限制的权利）。n（）必须遵守法定的程序。（）必须遵守法定的程序。n（）合同撤销权与合同变更权不得同时（）合同撤销权与合同变更权不得同时行使。行使。n（）应当把握被撤销合同的法律效力。（）应当把握被撤销合同的法律效力。n、合同的可变更的法定事由、合同的可变更的法定事由n可变更合同的情况：可变更合同的情况：因重大误解而订立的合同；因重大误解而订立的合同；在订立合同时显失公平的合同；在订立合同时显失公平的合同；一方以欺

25、诈、胁迫的手段或者剩人之危，一方以欺诈、胁迫的手段或者剩人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合使对方在违背真实意思的情况下订立的合同。同。n无效合同因违法而自始没有法律约束无效合同因违法而自始没有法律约束力。可撤销合同主要是订立合同时意力。可撤销合同主要是订立合同时意思表示不真实的合同，在合同订立之思表示不真实的合同，在合同订立之后当事人的意识表示还可能改变，不后当事人的意识表示还可能改变，不一定非得撤销或变更，所以，在撤销一定非得撤销或变更，所以，在撤销之前仍是有效合同。是否撤销或变更，之前仍是有效合同。是否撤销或变更，当事人有选择权。当事人有选择权。、可撤销合同与无效合同的区别、可撤

26、销合同与无效合同的区别n、效力待定合同的概念与种类、效力待定合同的概念与种类n所谓效力未定的合同是指已成立的合同因欠所谓效力未定的合同是指已成立的合同因欠缺一定的生效要件，其生效与否，尚未确定，缺一定的生效要件，其生效与否，尚未确定，须经过补正方可生效，在一定的期限内不予须经过补正方可生效，在一定的期限内不予补正则为无效的合同。导致合同效力未定的补正则为无效的合同。导致合同效力未定的原因概括地说主要是因为合同主体资格的欠原因概括地说主要是因为合同主体资格的欠缺所致，如：缺所致，如：无行为能力人、限制行为能力无行为能力人、限制行为能力人、无权代理、法人代表越权等人、无权代理、法人代表越权等超越其

27、权限超越其权限订立的合同。订立的合同。（三）合同的效力待定及其补正（三）合同的效力待定及其补正n、效力待定合同的的补救、效力待定合同的的补救n合同法对效力待定合同设定了相对人的催告合同法对效力待定合同设定了相对人的催告权，即合同相对人可以催告法定或委托代理权，即合同相对人可以催告法定或委托代理人在人在1 1个月内予以追认；逾期未作追认的，视个月内予以追认；逾期未作追认的，视同其拒绝追认。同其拒绝追认。n合同法还对效力待定合同设置了善意相对人合同法还对效力待定合同设置了善意相对人享有合同撤销权，撤销以通知的方式作出。享有合同撤销权，撤销以通知的方式作出。三、合同被确认无效和被撤销后的法律责三、合

28、同被确认无效和被撤销后的法律责任任n（一）返还财产（一）返还财产n返还财产，是依合同已交付财产的当事人，返还财产，是依合同已交付财产的当事人，在合同被确认无效或被撤销后，有权请求对在合同被确认无效或被撤销后，有权请求对方返还财产，同时接受财产当事人有返还财方返还财产，同时接受财产当事人有返还财产的义务。其目的旨在使财产关系恢复到订产的义务。其目的旨在使财产关系恢复到订立合同之前的状况。立合同之前的状况。n（二）赔偿损失（二）赔偿损失n凡在主观上对合同无效或被撤销有过错的一凡在主观上对合同无效或被撤销有过错的一方当事人，应赔偿因此给对方造成的损失；方当事人，应赔偿因此给对方造成的损失；如果双方都

29、有过错均适用过错相抵原则。如果双方都有过错均适用过错相抵原则。（三）追缴财产（三）追缴财产n但双方违法损害公共利益、第三人利益的，但双方违法损害公共利益、第三人利益的，则取得的财产收归国库或返还第三人。则取得的财产收归国库或返还第三人。 8.4 合同的履行合同的履行 n本节主要学习了解以下三大方面的知识：n一是合同履行的规则一是合同履行的规则n二是合同履行中的抗辩权二是合同履行中的抗辩权n三是合同履行的保全三是合同履行的保全n合同的履行，指的是合同规定义务的合同的履行，指的是合同规定义务的执行，任何合同规定义务的执行，都执行，任何合同规定义务的执行，都是合同的履行行为。是合同的履行行为。 一、

30、合同履行的规则一、合同履行的规则n合同履行规则，指的是在合同履行过程中合同履行规则，指的是在合同履行过程中需要遵守的具体规范。根据我国合同法的需要遵守的具体规范。根据我国合同法的规定，合同的履行规则主要有：规定，合同的履行规则主要有：n（一）法定义务规则n（二）正确履行n（三）亲自履行n（四）条款约定不明的履行n法定义务是指法定合同义务，即当事人即使在法定义务是指法定合同义务，即当事人即使在合同中没有约定，依据法律规定也应承担的义合同中没有约定，依据法律规定也应承担的义务。根据诚实信用原则，结合法律的规定，法务。根据诚实信用原则，结合法律的规定，法定合同义务应包括：定合同义务应包括：n1 1、

31、通知义务。、通知义务。n2 2、协助义务。、协助义务。n3 3、方便义务。、方便义务。n4 4、减损义务。、减损义务。n5 5、保密义务。、保密义务。（一）法定义务规则（一）法定义务规则n（二）条款约定不明的履行（二）条款约定不明的履行n1 1、质量不明条款的履行。、质量不明条款的履行。n2 2、价格不明条款的履行。、价格不明条款的履行。n3 3、地点不明条款的履行。、地点不明条款的履行。n4 4、期限不明条款的履行。、期限不明条款的履行。n5 5、方式不明条款的履行。、方式不明条款的履行。n6 6、费用不明条款的履行。、费用不明条款的履行。二、合同履行中的抗辩权二、合同履行中的抗辩权n（一）

32、 同时履行抗辩权n我国我国合同法合同法第第66条规定：条规定：“当事人互负当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方未履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方未履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。绝其相应的履行要求。 （二）后履行抗辩权（二）后履行抗辩权 合同法规定：当事人互负债务，有先后合同法规定：当事人互负债务，有先后顺序的，先履行的一方未履行的，后履行顺序的，先履行的一方未履行的，后履行的一方有权拒绝其履行要求；先履行的一的一方有权拒绝其履行要求

33、；先履行的一方履行履行债务不符合约定时，后履行的方履行履行债务不符合约定时，后履行的一方有权拒绝其相应的履行要求。一方有权拒绝其相应的履行要求。n（三）不安抗辩权（三）不安抗辩权n 所谓不安抗辩权，又称为拒绝权，是指在双务合同中，所谓不安抗辩权，又称为拒绝权，是指在双务合同中，先履行义务一方在后履行义务一方当事人的财产状况先履行义务一方在后履行义务一方当事人的财产状况发生恶化而有难以对待给付之虞时，有权要求对方先发生恶化而有难以对待给付之虞时，有权要求对方先为对待履行或提供担保，在对方未为对待履行或未提为对待履行或提供担保，在对方未为对待履行或未提供担保时，有权中止合同而拒绝自己的履行的权力。

34、供担保时，有权中止合同而拒绝自己的履行的权力。n合同法合同法第第6868条规定条规定：应当先履行债务的当事人，：应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：行：1 1、经营状况严重恶化；、经营状况严重恶化；2 2、转移财产、抽逃资金，、转移财产、抽逃资金，以逃避债务；以逃避债务；3 3、丧失商业信誉；、丧失商业信誉；4 4、有丧失或者可能、有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。丧失履行债务能力的其他情形。 三、合同履行的保全三、合同履行的保全n 所谓保全，顾名思义，是通过保护而使其安所谓保全，顾名思义，是通过保护而

35、使其安全之意。保全目的是使合同债权能得到安全实全之意。保全目的是使合同债权能得到安全实现，而合同债权的实现又是以合同义务的履行现，而合同债权的实现又是以合同义务的履行为实现条件的。为实现条件的。n（一）（一） 债权人的代位权债权人的代位权n、代位权的概念、代位权的概念n债权人的代位权是债权人享有的对于债务人不债权人的代位权是债权人享有的对于债务人不积极行使自己的权利而危及债权人债权实现时，积极行使自己的权利而危及债权人债权实现时，债权人得以自己名义代替债务人直接向第三人债权人得以自己名义代替债务人直接向第三人行使权利的权利。行使权利的权利。n、代位权行使的法定条件n合同法合同法第第73条规定：

36、条规定：“因债务人怠于行因债务人怠于行使其到期债权，使债权人造成损害的，债权使其到期债权，使债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。债务人负担。”代位权的行使，通常应符合以下条件时始成立：1、债务人须享有对于第三人的权利；、债务人须享有对于第三人的权利；2、债务人怠于行使权利；、债务人怠于行使权利；3

37、、债务人已陷于迟延；、债务人已陷于迟延；4、债务人的怠于行使损害了债权人的债权。、债务人的怠于行使损害了债权人的债权。n债权人行使代位权，是必须以债权人行使代位权，是必须以自己的名义进行的。进行的。根据我国合同法的规定，代位权的行使必须通过根据我国合同法的规定，代位权的行使必须通过法院进行，即应采取裁判行使的方式。法院进行，即应采取裁判行使的方式。、撤销权的概念。撤销权指债权撤销权指债权人对于债务人实施的减少财产的人对于债务人实施的减少财产的行为而危及到债权人债权的实现行为而危及到债权人债权的实现时，有请求法院撤销其行为的权时，有请求法院撤销其行为的权利。利。n合同法合同法第第74条之规定：条

38、之规定：“因债务人放弃其到期债因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。撤销权的行使范围以债权人的债权为债务人的行为。撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担限。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担”

39、。撤销权行使设有特别时效。撤销权自债权人知道或者撤销权行使设有特别时效。撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。自债务人的行应当知道撤销事由之日起一年内行使。自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，该撤销权消为发生之日起五年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。灭。 、撤销权行使的法定事由、撤销权行使的法定事由n3 3、撤销权的成立。、撤销权的成立。现代立法上债权人撤销权现代立法上债权人撤销权的成立，通常认为须符合客观要件和主观要的成立，通常认为须符合客观要件和主观要件。件。 （1 1）客观要件。客观要件指债务人客观上）客观要件。客观要件指债务人客观上实施了一定的危害债权人

40、债权的行为。实施了一定的危害债权人债权的行为。 （2 2）主观要件。主观要件指债务人和第三）主观要件。主观要件指债务人和第三人具有人具有主观上的恶意主观上的恶意，即在进行行为时明知，即在进行行为时明知有害于债权而仍进行。有害于债权而仍进行。8.5 合同的变更、转让和终合同的变更、转让和终止止 n本节主要学习了解以下三大问题：本节主要学习了解以下三大问题：n一是合同的变更一是合同的变更n二是合同的转让二是合同的转让n三是合同的终止三是合同的终止一、合同的变更一、合同的变更n 、合同变更的概念。、合同变更的概念。指合同依法指合同依法成立后成立后, ,在尚未履行或尚未完全履行在尚未履行或尚未完全履行

41、时时, ,当事人双方依法对合同的内容进当事人双方依法对合同的内容进行修订或调整所达成的协议。行修订或调整所达成的协议。n、合同变更的程序。、合同变更的程序。 按照合同法按照合同法规定，只要当事人协商一致，即可变规定，只要当事人协商一致，即可变更合同。因此，当事人变更合同的方更合同。因此，当事人变更合同的方式类似订立合同的方式，经过提议和式类似订立合同的方式，经过提议和接受两个步骤。接受两个步骤。二、合同的转让二、合同的转让n、合同转让的概念。、合同转让的概念。即合同主体的变更，即合同主体的变更，指当事人将合同的权利和义务全部或者部分指当事人将合同的权利和义务全部或者部分转让给第三人。转让给第三

42、人。合同权利的转让。合同权利的转让。不需债务人同意，但必须不需债务人同意，但必须通知债务人。否则无效。通知债务人。否则无效。合同义务的转让。合同义务的转让。需经债权人同意。需经债权人同意。合同权利义务的转让。合同权利义务的转让。需经对方同意。需经对方同意。 三、合同的终止三、合同的终止n（一）合同终止的概念（一）合同终止的概念n合同终止，即由于一定的法律事实的发生，使合同所设合同终止，即由于一定的法律事实的发生，使合同所设定的权利义务在客观上已不再存在。换言之，合同关系定的权利义务在客观上已不再存在。换言之，合同关系归于消灭。归于消灭。n（二）合同终止的原因（二）合同终止的原因n 概括合同终止

43、的原因，大致可分为三类：概括合同终止的原因，大致可分为三类：n第一类是根据当事人的意思所致，例如债权人单方免除第一类是根据当事人的意思所致，例如债权人单方免除债务人的债务，当事人协商一致解除合同。债务人的债务，当事人协商一致解除合同。n第二类是基于合同的目的已经达到，例如清偿、混同。第二类是基于合同的目的已经达到，例如清偿、混同。n第三类是由于法律的直接规定。如合同无效、被撤除。第三类是由于法律的直接规定。如合同无效、被撤除。 n合同法合同法第第91条将这些原因细分为：条将这些原因细分为： 1、债务已经按照约定履行。、债务已经按照约定履行。 2、合同解除。、合同解除。 3、债务相互抵销。、债务

44、相互抵销。 4、债务人依法将标的物提存。、债务人依法将标的物提存。 5、债权人免除债务。、债权人免除债务。 6、债权债务同归于一人。、债权债务同归于一人。 7、法律规定或者当事人约定的其他情形。、法律规定或者当事人约定的其他情形。n（三）合同的解除（三）合同的解除n广义的合同解除是指在合同有效成立后，广义的合同解除是指在合同有效成立后，没有履行或没有履行完毕之前，当事人双没有履行或没有履行完毕之前，当事人双方通过协议或者一方行使解除权的方式，方通过协议或者一方行使解除权的方式，使合同关系提前消灭。使合同关系提前消灭。 n合同解除的方式包括合同解除的方式包括双方协议解除双方协议解除和和单方单方行

45、使解除权行使解除权的解除两种。的解除两种。n协议双方解除合同，一般是在合同有效成协议双方解除合同，一般是在合同有效成立后，由于新情况的出现，当事人双方都立后，由于新情况的出现，当事人双方都希望解除合同。包括希望解除合同。包括法定解除权和和约定解除权两种情形。其中，约定解除权的发生两种情形。其中，约定解除权的发生原因、行使方式及存在的期限都由当事人原因、行使方式及存在的期限都由当事人商定，只有在当事人没有约定时，才适用商定，只有在当事人没有约定时，才适用法律规定。法律规定。n、约定解除。、约定解除。n、法定解除。、法定解除。指根据法律规定而解除合同。指根据法律规定而解除合同。合同法合同法第第94

46、条规定了法定解除权的发生原条规定了法定解除权的发生原因：因：n（1）因不可抗力致使合同目的不能实现。）因不可抗力致使合同目的不能实现。n（2）债务人预期违约。）债务人预期违约。n（3)宽限期后，当事人仍迟延履行主要债务的。宽限期后，当事人仍迟延履行主要债务的。n（4）当事人的其他根本不履行行为。）当事人的其他根本不履行行为。n（5)法律规定的其他解除合同的情形。法律规定的其他解除合同的情形。 n（四）债务抵销（四）债务抵销n、抵销的概念。、抵销的概念。抵销，指两个互负给抵销，指两个互负给付种类相同的债务时，双方各以其债权付种类相同的债务时，双方各以其债权充当债务之清偿，而使自己的债务与对充当债

47、务之清偿，而使自己的债务与对方的债务在对等数额内相互消灭。方的债务在对等数额内相互消灭。n、抵销的类型。、抵销的类型。抵销包括法定抵销和抵销包括法定抵销和约定抵销。约定抵销。n法定抵销的构成要件为：（的构成要件为：（1）须两个）须两个互负债务。（互负债务。（2）须双方债务种类相同。）须双方债务种类相同。（3）须双方债务均届清偿期。（）须双方债务均届清偿期。（4）须债务之性质可以抵销。须债务之性质可以抵销。n约定抵销。凡不能法定抵销的可以约。凡不能法定抵销的可以约定抵销。定抵销。n（五）提存（五）提存n 、提存的概念提存的概念n 提存提存是指债务人将无法清偿的标的物是指债务人将无法清偿的标的物交

48、给提存机关保存，由此消灭债的行交给提存机关保存，由此消灭债的行为。在提存关系中，将标的物交付提为。在提存关系中，将标的物交付提存的债务人称为提存人，提存之债的存的债务人称为提存人，提存之债的受领人为提存受领人，由国家设立接受领人为提存受领人，由国家设立接受并保管提存物的机关为提存机关，受并保管提存物的机关为提存机关，交付保管的物为提存物。交付保管的物为提存物。n、提存的要件、提存的要件n债务提存须满足的法定条件即为提存的要件，债务提存须满足的法定条件即为提存的要件，一般应包括：一般应包括：n（1）须有合法的提存人。）须有合法的提存人。n（2）提存之债真实、合法，并且提存标的与）提存之债真实、合

49、法，并且提存标的与债的标的相符。债的标的相符。n（3）须有合法的提存原因（根据）须有合法的提存原因（根据合同合同法法第第101条的规定，具体包括：条的规定，具体包括：A、债、债权人无正当理由拒绝受领。权人无正当理由拒绝受领。B、债权人下、债权人下落不明。落不明。C、债权人死亡或丧失行为能力、债权人死亡或丧失行为能力而尚未确定继承人而尚未确定继承人或监护人。或监护人。D、法律、法律规定的其他情形）。规定的其他情形）。n（）提存的标的物符合要求。（）提存的标的物符合要求。n（六）免除（六）免除n免除是债权人以消灭债权为目的而抛弃债免除是债权人以消灭债权为目的而抛弃债权的单方法律行为。权的单方法律行

50、为。n（七）混同（七）混同n 混同，即发生债权与债务同归于一人的事混同，即发生债权与债务同归于一人的事实，致使合同关系消灭。例如，企业合并、实，致使合同关系消灭。例如，企业合并、第三人同时继承债权人的债权和债务人的第三人同时继承债权人的债权和债务人的债务都为混同。债务都为混同。8.6 8.6 违约责任违约责任 n本节主要讲授三个问题：n一是违约责任的概念和特征一是违约责任的概念和特征n二是违约责任的归责原则二是违约责任的归责原则n三是违约责任承担方式三是违约责任承担方式一、违约责任的概念和特一、违约责任的概念和特征征n（一）违约责任的概念n违约责任，依据民法通则又称为违反合同的民违约责任，依据

51、民法通则又称为违反合同的民事责任，是指合同当事人不履行合同义务或者事责任，是指合同当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定时所承担的法律后果。履行合同义务不符合约定时所承担的法律后果。n（二）违约责任的特征（二）违约责任的特征n违约责任作为民事责任的一种，它既同刑违约责任作为民事责任的一种，它既同刑事责任、行政责任截然不同，又同其他民事责任、行政责任截然不同，又同其他民事责任有别。它除具有民事责任的一般特事责任有别。它除具有民事责任的一般特征之外，还具有独自的特征：征之外，还具有独自的特征：n、违约责任以违反合同义务为前提、违约责任以违反合同义务为前提 n、违约责任的确定，具有相对的任意

52、性、违约责任的确定，具有相对的任意性n、违约责任具有补偿性、违约责任具有补偿性n、违约责任具有相对性、违约责任具有相对性二、违约责任的归责原则二、违约责任的归责原则 n 严格责任，又称，又称无过错责任，是指违约，是指违约发生以后，确定违约当事人的责任，应发生以后，确定违约当事人的责任，应主要考虑违约的结果是否因违约方的行主要考虑违约的结果是否因违约方的行为造成，而不考虑违约方的故意和过失。为造成，而不考虑违约方的故意和过失。违约方不履行合同义务，不管其违约方不履行合同义务，不管其主观上是否有过错均应承担违约责任。均应承担违约责任。 当然，实行严格责任，并非意味着当然，实行严格责任，并非意味着在

53、任何情况下，只要债务人不履行合在任何情况下，只要债务人不履行合同债务，就必然承担违约责任。我们同债务，就必然承担违约责任。我们还应结合违约责任的负责事由综合考还应结合违约责任的负责事由综合考查。若违约方具备免责事由，则仍可查。若违约方具备免责事由，则仍可部分或全部免除其责任。如合同对方部分或全部免除其责任。如合同对方当事人的违约即可作为抗辩事由。当事人的违约即可作为抗辩事由。承担违约责任的条件和原则承担违约责任的条件和原则n（1）承担违约责任的条件）承担违约责任的条件n有违约责任有违约责任n无免责事由无免责事由n（2）承担违约责任的原则）承担违约责任的原则n我国我国合同法合同法规定的违约责任是

54、以补偿规定的违约责任是以补偿性为原则的。性为原则的。三、违约责任承担方式三、违约责任承担方式n违约行为的复杂性决定了承担违约责任的违约行为的复杂性决定了承担违约责任的方式的多样性。根据方式的多样性。根据合同法合同法第第107条条的规定，违约责任的承担方式主要有如下的规定，违约责任的承担方式主要有如下几种。几种。n（一）支付违约金（一）支付违约金n（二）损害赔偿（二）损害赔偿n（三）继续履行（三）继续履行n（四）采取补求措施（四）采取补求措施 n（五）定金罚则（五）定金罚则 支付违约金支付违约金n当事人可以约定一方违约时应根据违约情当事人可以约定一方违约时应根据违约情况向对方支付一定数额的违约金

55、，也可以况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失额的赔偿办法。约定因违约产生的损失额的赔偿办法。n违约金包括：不履行合同的违约金、逾期违约金包括：不履行合同的违约金、逾期履行的违约金、瑕疵履行的违约金。履行的违约金、瑕疵履行的违约金。赔偿损失赔偿损失n当事人一方不履行合同义务或履行合同义当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定的，给对方造成损失的，应务不符合约定的，给对方造成损失的，应当赔偿对方的损失。当赔偿对方的损失。n在履行义务或采取补救措施后，对方还有在履行义务或采取补救措施后，对方还有其他损失的，应承担赔偿责任。其他损失的，应承担赔偿责任。继续履行继续履行n是指

56、违反合同的当事人不论是否承担了赔偿金或违是指违反合同的当事人不论是否承担了赔偿金或违约金责任，都必须根据对方的要求，在自己能够履约金责任，都必须根据对方的要求，在自己能够履行的条件下，对合同未履行的部分继续履行。行的条件下，对合同未履行的部分继续履行。n承担赔偿金或违约金责任不能免除当事人的履约责承担赔偿金或违约金责任不能免除当事人的履约责任，特别是金钱债务，违约必须履行。当事人一方任，特别是金钱债务，违约必须履行。当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。或者报酬。n当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务当事人一方不履行

57、非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：之一的除外：n法律上或者事实上不能履行；法律上或者事实上不能履行；n债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；n债权人在合理期限内未要求履行。债权人在合理期限内未要求履行。采取补救措施采取补救措施n补救措施是主要是指我国民法通则和合同补救措施是主要是指我国民法通则和合同法中所确定的，在当事人违反合同的事实法中所确定的，在当事人违反合同的事实发生后，为防止损失发生或扩大，而由违发生后，为防止损失发生或扩大，而由违反合同一方依照法

58、律规定或约定采取的修反合同一方依照法律规定或约定采取的修理、更换、重新制作、退货、减少价格或理、更换、重新制作、退货、减少价格或报酬等措施，以给债权人弥补或挽回损失报酬等措施，以给债权人弥补或挽回损失的责任形式。采取这种形式，主要发生在的责任形式。采取这种形式，主要发生在质量不符合约定的情况下。质量不符合约定的情况下。定金罚则定金罚则n合同法合同法第第115条规定：条规定：n当事人可以依照当事人可以依照中华人民共和国担保法中华人民共和国担保法约定一方向对方给付定金作为债权的担保。约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回

59、。给付定金的一方不履行约定的债者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。金。8.7 合同争议的解决合同争议的解决合同争议解决的方式：合同争议解决的方式：和解和解调解调解仲裁仲裁诉讼诉讼仲裁的概念仲裁的概念n仲裁是合同双方在争议发生前或争议发生仲裁是合同双方在争议发生前或争议发生后达成协议，自愿将争议交给第三者作出后达成协议，自愿将争议交给第三者作出裁决，双方有义务执行的一种解决争议的裁决，双方有义务执行的一种解决争议的办法。办法。n具有以下特征：具有以下

60、特征：n仲裁的发生是以双方当事人自愿为前提。仲裁的发生是以双方当事人自愿为前提。n仲裁的客体是当事人之间发生的一定范仲裁的客体是当事人之间发生的一定范围的争议。围的争议。n仲裁须有三方活动主体。仲裁须有三方活动主体。n裁决具有强制性。裁决具有强制性。n2.合同仲裁的原则合同仲裁的原则n（1）平等原则）平等原则n（2）自愿原则）自愿原则n（3）独立仲裁原则）独立仲裁原则n（4）先行调解原则）先行调解原则n3.合同仲裁解决的特点合同仲裁解决的特点n（1）体现当事人的意思自治）体现当事人的意思自治n（2）专业性）专业性n（3）保密性）保密性n（4）裁决的终局性）裁决的终局性n（5）执行的强制性）执行