合同法(第五章)

1、 合合 同同 法法 （第（第 四四 版）版）第五章第五章 合同的变更和转让合同的变更和转让引例：引例： 北京某工艺美术经销公司（北京某工艺美术经销公司（A）与南京某工艺美）与南京某工艺美术公司（术公司（B）订立买卖某种工艺制品的合同。南京公）订立买卖某种工艺制品的合同。南京公司经北京公司同意，将债务转移给苏州子公司（司经北京公司同意，将债务转移给苏州子公司（C），），苏州子公司与北京公司商定，指定由苏州画意公司苏州子公司与北京公司商定，指定由苏州画意公司（D）发货。因货物不符合要求，）发货。因货物不符合要求，A向向B、C、D提出提出索赔。索赔。问题：问题：1.指定第三人履行与债务转移有什么不同

2、？指定第三人履行与债务转移有什么不同？ 2.应由谁赔偿应由谁赔偿A的损失？的损失？ 合合 同同 法法 （第（第 四四 版）版）第五章第五章 合同的变更和转让合同的变更和转让引例分析：引例分析： 1. 1.债务转移中，原债务人退出合同关系，不再受债债务转移中，原债务人退出合同关系，不再受债务约束；而指定第三人履行时，债务人并不退出合同，务约束；而指定第三人履行时，债务人并不退出合同，仍然由他向债权人来承担义务和责任。仍然由他向债权人来承担义务和责任。 2. 2.本案中，债务由本案中，债务由B转移至转移至C，此时，此时，B退出债务关退出债务关系，不再承担债务。其后，系，不再承担债务。其后，A与与C

3、又变更了债务又变更了债务变更变更为第三人（苏州画意公司为第三人（苏州画意公司D）履行，但债务人）履行，但债务人C并不退出并不退出合同，仍然由他向债务人合同，仍然由他向债务人A来承担合同义务和责任。来承担合同义务和责任。 本章学习目标本章学习目标 通过学习本章，你应该能够：通过学习本章，你应该能够： 1 1.了解合同变更的含义和分类；了解合同变更的含义和分类； 2. 2.掌握合同转让的含义、分类及条件；掌握合同转让的含义、分类及条件； 3. 3.了解主合同变更对保证的影响；了解主合同变更对保证的影响； 4. 4.掌握合并、分立后的债权、债务的享有和承担规则。掌握合并、分立后的债权、债务的享有和承

4、担规则。 合合 同同 法法 （第（第 四四 版）版）第五章第五章 合同的变更和转让合同的变更和转让第五章第五章 合同的变更和转让合同的变更和转让第二节第二节 合同的转让合同的转让第一节第一节 合同的变更合同的变更第五章第五章 练习题练习题 合合 同同 法法 （第（第 四四 版）版）第一节第一节 合同的变更合同的变更 一、变更的含义一、变更的含义 二、合意变更与变更权二、合意变更与变更权 （一）合意变更（一）合意变更 （二）变更权（二）变更权 三、主合同变更对保证的影响三、主合同变更对保证的影响 合合 同同 法法 （第（第 四四 版）版）第一节第一节 合同的变更合同的变更甲金融机构与乙出租汽车公

5、司甲金融机构与乙出租汽车公司签订了如下协议：由甲方出资签订了如下协议：由甲方出资600万元人民币按乙方的具体要求购万元人民币按乙方的具体要求购买买150辆汽车租给乙方使用，租期辆汽车租给乙方使用，租期为为5年，乙方按期交付租金，汽车年，乙方按期交付租金，汽车登记在甲方名下。丙方为乙方提登记在甲方名下。丙方为乙方提供了保证担保，向甲方承诺，如供了保证担保，向甲方承诺，如乙方不能付款，自己承担连带偿乙方不能付款，自己承担连带偿还责任。还责任。参考案例参考案例 5-15-1 5年之后，乙方未能偿付大年之后，乙方未能偿付大部分款项，甲方将乙方、丙方起部分款项，甲方将乙方、丙方起诉至法院。一审法院判决乙

6、方还诉至法院。一审法院判决乙方还本付息本付息560万元（已经偿还了一万元（已经偿还了一部分），并判决丙方承担连带责部分），并判决丙方承担连带责任。因为汽车登记在乙出租汽车任。因为汽车登记在乙出租汽车公司名下，故判决书中还特意载公司名下，故判决书中还特意载明明“甲、乙双方实际履行的是借甲、乙双方实际履行的是借款合同款合同”。 合合 同同 法法 （第（第 四四 版）版）第一节第一节 合同的变更合同的变更 本案中，甲、乙双方签订的是融资租赁合本案中，甲、乙双方签订的是融资租赁合同，而以双方一致的行为成立、履行了借款合同。同，而以双方一致的行为成立、履行了借款合同。如果丙方不知道甲、乙双方的行为，丙方

7、应当免除如果丙方不知道甲、乙双方的行为，丙方应当免除保证责任。在严格意义上，甲、乙双方不是变更了保证责任。在严格意义上，甲、乙双方不是变更了原合同，而是更新，即完全抛弃了原合同，成立了原合同，而是更新，即完全抛弃了原合同，成立了新的合同关系。丙方担保的是融资租赁合同，而不新的合同关系。丙方担保的是融资租赁合同，而不是借款合同。对借款合同担保的风险大于对融资租是借款合同。对借款合同担保的风险大于对融资租赁合同担保的风险。从法理上分析，丙方可不再承赁合同担保的风险。从法理上分析，丙方可不再承担保证责任。担保证责任。 合合 同同 法法 （第（第 四四 版）版）第二节第二节 合同的转让合同的转让一、合

8、同转让的含义一、合同转让的含义二、债权转让二、债权转让 （一）债权转让的含义（一）债权转让的含义 （二）对债权转让的限制（二）对债权转让的限制 （三）通知及撤销通知的禁止（三）通知及撤销通知的禁止 参考案例参考案例 5-25-2 合合 同同 法法 （第（第 四四 版）版）第二节第二节 合同的转让合同的转让 债权人甲通知乙债权已经转让债权人甲通知乙债权已经转让给丙，让乙向丙履行，第二天，甲给丙，让乙向丙履行，第二天，甲又要求乙向自己履行。问：乙有无又要求乙向自己履行。问：乙有无向甲履行的义务？向甲履行的义务？ 乙向甲已无履行义务，乙向甲已无履行义务，乙可向甲提出权利已消灭的乙可向甲提出权利已消灭

9、的抗辩。抗辩。 合合 同同 法法 （第（第 四四 版）版）第二节第二节 合同的转让合同的转让 （四）从权利的转移（四）从权利的转移 （五）债务人的抗辩权和抵销权（五）债务人的抗辩权和抵销权 参考案例参考案例53 合合 同同 法法 （第（第 四四 版）版）第二节第二节 合同的转让合同的转让 在这种情况在这种情况下，乙方对甲方的下，乙方对甲方的抗辩权，可以对丙抗辩权，可以对丙方主张。方主张。 甲方卖给乙方价值甲方卖给乙方价值10万元的电器，万元的电器，乙方收货后，发现该批货物没有安全乙方收货后，发现该批货物没有安全认证标志，即以甲方违反国家强制性认证标志，即以甲方违反国家强制性规定为由拒绝付款，并

10、准备退货，而规定为由拒绝付款，并准备退货，而甲方已将债权转让给丙方。甲方已将债权转让给丙方。 参考案例参考案例5-4 合合 同同 法法 （第（第 四四 版）版）第二节第二节 合同的转让合同的转让 甲方卖给乙方甲方卖给乙方100万元的茶叶，乙方应万元的茶叶，乙方应于于2000年年10月月1日付款。甲方曾欠乙方日付款。甲方曾欠乙方50万元蔬菜款，应于万元蔬菜款，应于2000年年9月月1日付款。日付款。至至2000年年9月月20日，甲方将日，甲方将100万元的债万元的债权转让给丙方，丙方受让该债权后要求乙权转让给丙方，丙方受让该债权后要求乙方偿付。方偿付。 乙方可以甲方尚欠乙方可以甲方尚欠5050万

11、元蔬菜款万元蔬菜款为由主张抵销权，只付给丙方为由主张抵销权，只付给丙方5050万元。万元。 合合 同同 法法 （第（第 四四 版）版）第二节第二节 合同的转让合同的转让三、债务转移三、债务转移 （一）债务转移的含义（一）债务转移的含义 （二）债务转移的条件（二）债务转移的条件 （三）抗辩权的转移（三）抗辩权的转移 参考案例参考案例5-5 合合 同同 法法 （第（第 四四 版）版）第二节第二节 合同的转让合同的转让 甲乙双方订立承揽合同，约定甲甲乙双方订立承揽合同，约定甲方方4月月1日交付工作成果，乙方同年日交付工作成果，乙方同年5月月5日付款日付款7万元。甲方履行义务、乙方万元。甲方履行义务、

12、乙方接受工作成果后，乙方经甲方同意在接受工作成果后，乙方经甲方同意在4月月2日将债务转让给丙方，乙方在日将债务转让给丙方，乙方在4月月3日又将检验结果通知丙方，说明接受日又将检验结果通知丙方，说明接受的工作成果基本不符合要求。丙方可的工作成果基本不符合要求。丙方可以向甲方行使履行抗辩权，在甲方修以向甲方行使履行抗辩权，在甲方修理或重做之前，拒绝支付理或重做之前，拒绝支付7万元。万元。 （四）从债务的转移（四）从债务的转移 参考案例参考案例5-6（五）债务转移与保证（五）债务转移与保证 合合 同同 法法 （第（第 四四 版）版）第二节第二节 合同的转让合同的转让 甲乙双方约定，甲方借给乙方甲乙双

13、方约定，甲方借给乙方100万元人民币，乙方除到期返还万元人民币，乙方除到期返还100万本万本金外，还要给甲画一幅肖像充抵利息，金外，还要给甲画一幅肖像充抵利息，因为乙方是著名画家。当因为乙方是著名画家。当100万本金债万本金债务转移时，乙方给甲画一幅画的从债务转移时，乙方给甲画一幅画的从债务不发生转移。务不发生转移。 合合 同同 法法 （第（第 四四 版）版）第二节第二节 合同的转让合同的转让四、概括转让四、概括转让 （一）概括转让的含义（一）概括转让的含义 （二）概括转让的条件（二）概括转让的条件 （三）从权利和从债务的转移（三）从权利和从债务的转移 （四）抗辩权和抵销权的移转（四）抗辩权和

14、抵销权的移转五、合并、分立后的债权、债务五、合并、分立后的债权、债务 （一）合并、分立的含义（一）合并、分立的含义 （二）合并、分立后的债权、债务（二）合并、分立后的债权、债务 参考案例参考案例5-7 合合 同同 法法 （第（第 四四 版）版）第二节第二节 合同的转让合同的转让2003年年1月，甲公司将一部分资产分出，另成立月，甲公司将一部分资产分出，另成立一家乙公司，乙公司的股东仍然为原来甲公司的股一家乙公司，乙公司的股东仍然为原来甲公司的股东。东。2月，甲公司乘丙公司增资之机，投资月，甲公司乘丙公司增资之机，投资1000万万元于丙公司。元于丙公司。2002年，甲公司欠丁公司买卖合同货年，甲

15、公司欠丁公司买卖合同货款款100万元，现履行期至，丁公司向甲公司要求清万元，现履行期至，丁公司向甲公司要求清偿，甲公司以种种理由拖延偿还，丁公司遂要求乙、偿，甲公司以种种理由拖延偿还，丁公司遂要求乙、丙公司偿还，乙、丙公司均主张，自己并非合同当丙公司偿还，乙、丙公司均主张，自己并非合同当事人，没有义务替他人清偿债务。事人，没有义务替他人清偿债务。 合合 同同 法法 （第（第 四四 版）版）第二节第二节 合同的转让合同的转让 本案中甲公司将一部分资产分出而另成立一家本案中甲公司将一部分资产分出而另成立一家乙公司的行为，属于公司的派生分立。尽管乙公司并非乙公司的行为，属于公司的派生分立。尽管乙公司

16、并非当初的合同当事人，然而，他仍然要为派生他的公司在当初的合同当事人，然而，他仍然要为派生他的公司在分立之前的债务承担清偿责任。故乙的主张不能成立。分立之前的债务承担清偿责任。故乙的主张不能成立。 但是，甲公司投资于丙公司，以货币出资，相应地但是，甲公司投资于丙公司，以货币出资，相应地获得了股权，是一种转投资行为，不同于公司的分立。获得了股权，是一种转投资行为，不同于公司的分立。因此，丁公司不能要求丙公司清偿甲公司的债务。因此，丁公司不能要求丙公司清偿甲公司的债务。 一、名词解释一、名词解释 合同的变更合同的变更 债权转让债权转让 债务转移债务转移 概括转让概括转让 合合 同同 法法 （第（第

17、 四四 版）版）第五章第五章 练习题练习题 二、思考题二、思考题 1. 1.试述主合同变更对保证合同的影响试述主合同变更对保证合同的影响。 2. 2.试述债权转让的效力。试述债权转让的效力。 3. 3.试述债务转移的效力。试述债务转移的效力。 合合 同同 法法 （第（第 四四 版）版）第五章第五章 练习题练习题 合合 同同 法法 （第（第 四四 版）版）第五章第五章 练习题练习题三、案例分析三、案例分析 1. 1.甲公司与乙公司订立服装制作合同，约定：由乙用自甲公司与乙公司订立服装制作合同，约定：由乙用自己的布料，按甲提供的样品为其制作服装；甲交付预付款己的布料，按甲提供的样品为其制作服装；甲

18、交付预付款10万元，余款万元，余款40万元在交货后一周内支付。合同签订后，乙公万元在交货后一周内支付。合同签订后，乙公司提出要将所有服装制作工作移交给丙公司，自己退出合同，司提出要将所有服装制作工作移交给丙公司，自己退出合同，所收取的所收取的10万元预付款也全部移交给丙公司，余款万元预付款也全部移交给丙公司，余款40万元也万元也在甲公司收货时支付给丙。甲公司考虑到丙公司实力更强，在甲公司收货时支付给丙。甲公司考虑到丙公司实力更强，就表示同意。后丙公司违约，甲公司认为乙公司和丙公司应就表示同意。后丙公司违约，甲公司认为乙公司和丙公司应共同承担责任。共同承担责任。 合合 同同 法法 （第（第 四四

19、 版）版）第五章第五章 练习题练习题问题：问题：甲公司的主张是否正确？甲公司的主张是否正确？分析要点提示：分析要点提示： 甲公司已经同意乙公司将债务转移给丙，甲公司已经同意乙公司将债务转移给丙，因此乙公司退出了原合同，不再受原债务约束，因此乙公司退出了原合同，不再受原债务约束，故甲的主张不正确。故甲的主张不正确。 合合 同同 法法 （第（第 四四 版）版）第五章第五章 练习题练习题 2. 2.公民卫某与某建筑工程公司订立了工程承包合同，合同约定公民卫某与某建筑工程公司订立了工程承包合同，合同约定由建筑工程公司包工包料给卫某盖房由建筑工程公司包工包料给卫某盖房5间。施工过程中，由于建筑工间。施工过程中，由于建筑工程公司使用了低劣原材料，卫某上前干预，建筑工程公司遂自行撤程公司使用了低劣原材料，卫某上前干预，建筑工程公司遂自行撤离了工地。离了工地。15日后，卫某找到建筑工程公司要求继续施工，建筑工日后，卫某找到建筑工程公司要求继续施工，建筑工程公司提出，按时完工已经不可能，要求顺延程公司提出，按时完工已经不可能