第1章 合同法

1、经经 济济 法法经济管理专业必修的法律课程经济管理专业必修的法律课程v管理学院 贾育青v Email v Phone一章 合同法v授课内容：授课内容：v第一节 合同法概述v第二节 合同的订立v第三节 合同的效力v第四节 合同的履行v第五节 合同的变更、转让和终止v第五节 违约责任第一节第一节 合同法概述合同法概述v一、合同一、合同v（一）合同的概念（一）合同的概念v 合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定，不适用合同法。（二）合同的法律特征v合同是双方或多方的民事行为v

2、合同是意思表示一致的民事行为v合同以设立、变更或终止民事权利义务关系为内容（三）合同的分类v1，双务合同和单务合同v区分标准：以当事人承担合同义务的不同状况为标准。v法律意义：双务合同当事人之间的权利义务具有对应和依赖关系。v2，有偿合同与无偿合同v区分标准：以当事人取得合同利益是否支付代价为标准。v3，诺成合同和实践合同v区分标准：以合同成立的依据不同为标准。 （是否须交付标的物）v法律意义：对诺成合同，交付标的物是合同成立后的履行环节；对实践合同，交付标的物是合同成立的要件。v4，要式合同和不要式合同v区分标准：以对合同形式是否设置特殊要求为标准。二、合同法二、合同法v（一）合同法的概念v

3、广义：调整合同法律关系的法律规范的总称。v狭义：由立法机关通过严谨的立法技术创制的、具有系统性和科学性的、以合同法命名的基本法，可以称为合同法典。仅指1999年3月15日通过的中华人民共和国合同法。（二）合同法的调整对象v合同是平等主体之间订立的民事权利义务关系的协议，属于民事法律关系。v合同法只调整民事法律关系中的财产关系，其本质上是财产流转关系的法律规范。（三）合同法的原则v平等原则v自愿原则v公平原则v诚实信用原则第二节第二节 合同的订立合同的订立v一、合同订立的概念一、合同订立的概念v v合同的订立，是指两个或两个以上当事人为缔结合同而作出意思表示并达成合意的过程。 二、合同的主体资格

4、二、合同的主体资格v（一）自然人v完全民事行为能力人v限制民事行为能力人v无民事行为能力人v（二）法人v以核准登记的营业执照所确定的经营范围为限。三、合同的内容和形式三、合同的内容和形式v（一）合同的内容v合同内容即合同条款，指当事人双方在合同中约定的权利和义务。v合同主要条款 ：当事人的名称或者姓名和住所；标的；数量；质量；价款或者报酬；履行期限、地点和方式；违约责任；解决争议的方法。v（二）合同的形式v1，书面形式v有合同书、信件和数据电文（电报、传真、电邮）v优点：易于举证。v2，口头形式v缺点：难以举证v3，其他形式四、合同的订立程序四、合同的订立程序v（一）要约v1，要约的概念v要约

5、，是一方当事人希望和他人订立合同的意思表示。v 要约v要约人 受要约人v2，要约的构成要件v（1）要约应向特定人发出；v（2）要约应以订立合同为目的；v（3）要约内容应当具体明确；v（4）要约应当表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束 。v注意：要约与要约邀请的区别v （对象、目的、内容不同）。v3，要约的法律效力v要约的法律效力，是指要约的生效及对要约人、受要约人所产生的约束力。v（1）要约生效的时间v 到达主义（要约到达受要约人时生效）v（2）要约对要约人的约束力v 要约人不得随意撤销、变更要约v（3）要约对受要约人的约束力v 要约人取得承诺权v注意：要约的撤回与撤销。v要约的撤回，

6、是要约人在要约生效前，取消要约从而使其不发生法律效力的行为。v要约的撤回，是要约人在要约生效以后，受要约人做出承诺之前，将该要约取消，是要约法律效力归于消灭的行为。v4，要约的失效v拒绝要约的通知到达要约人；v要约人依法撤销要约；v承诺期限届满，受要约人未作出承诺；v受要约人对要约内容作出实质性变更（反要约）。v（二）承诺v1，承诺的概念v承诺，是受要约人（向要约人作出）同意要约内容的意思表示。 v 要约v要约人 受要约人v要约人 受要约人v 承诺v2，承诺的构成要件v（1）承诺必须由受要约人向要约人作出v（2）承诺的内容应当与要约的内容一致 v (合同的内容以承诺的内容为准)v（3）承诺应在

7、承诺期限内到达要约人v（4）承诺的传递方式应符合要约的要求v3，承诺的效力v（1）承诺生效的时间到达主义v 承诺通知到达要约人时生效， 合同成立。v（2）承诺的撤回是受要约人在发出承诺通知以后阻止承诺发生法律效力的行为。v合同订立过程：要约反要约承诺 （要约）v案例2.1v2008年4月26日，甲专卖店向乙彩电公司发出电子邮件订货，该电子邮件明确列明了彩电的种类、数量、质量、价格、交货时间、交货地点和交货方式、违约责任、争议解决办法等，要求对方在收到该电子邮件之日起10天内给予答复。乙彩电公司如期回复，除价格之外，同意甲专卖店所列其他订货条件，并列明新的价格。问：v（1）甲专卖店向乙彩电公司发

8、电子邮件订货的行为是否属于要约？为什么？v（2）乙彩电公司回复甲专卖店的行为是否属于承诺？为什么？五、合同成立v（一）合同成立的概念v 合同成立，是合同因符合一定的法定要件而被法律认为客观存在。v（二）合同成立的构成要件v一般要件:(1) 两个或两个以上的当事人v （2）合同具备主要条款v （3）当事人意思表示一致v特殊要件:如要式合同法定或约定的特定形式;v 实践合同交付标的物。v（三）合同成立的时间v承诺生效时合同成立。v合同内容以承诺的内容为准。v（四）合同成立的地点v承诺生效的地点为合同成立的地点。六、缔约过失责任 P18v（一）概念v（二）构成要件v1，发生在合同订立过程中v2，一方

9、违背诚实信用义务（告知、保密义务等）v3，违背诚信一方给对方造成信赖利益损失v4，违背诚信行为与信赖利益损失之间存在因果关系v（三）适用情形v（四）法律后果损害赔偿v赔偿范围：信赖利益损失第三节 合同的效力v一、合同效力的概念v合同的效力，是指法律对已存合同进行评价后合同的法律状态。v按照法律行为的理论，合同效力评价的标准主要有行为能力、意思表示和内容三个方面。 v合同的成立双方当事人达成合意（要约 承诺） （体现当事人意志）v合同的效力对当事人合意的法律评价 （体现法律意志） 法律评价的依据合同生效要件 二、合同的生效要件 （一）当事人具有相应的民事行为能力 （二）当事人意思表示真实 （三）

10、不违反法律、行政法规的强制性规定 （四）不违反社会公共利益 （五）符合法定或约定的特定形式 合同生效要件：主体、内容和形式都合法v 依据上述标准，从效力上合同可以分为：有效合同、无效合同、可撤销合同、效力待定合同。合同成立与合同生效的区别v 合同成立 合同生效v1，构成条件不同 当事人达成合意 法律评价v2，法律意义不同 合同自由原则 合同守法原则v3，作用阶段不同 合同订立的结束 合同履行的开始v4，责任形式不同 缔约过失责任 违约责任v （损害赔偿） （继续履行，损害赔偿，v 违约金。定金等）三、有效合同v有效合同，是依法成立并对当事人双方产生法律约束力的合同。v“依法成立”：合同符合生效

11、要件v“对当事人的约束力”：当事人按约定全面履行合同义务，实现合同权利，不履行合同义务一方承担违约责任。四、效力待定合同（一）概念 效力待定合同，指合同虽然成立，但因欠缺生效要件，有待于条件成就或当事人补充方能生效的合同。（二）类型1，限制民事行为能力人订立的须经法定代理人追认的合同2，欠缺代理权人以被代理人名义订立的合同3，无处分权人订立的处分他人财产的合同五、可撤销合同v（一）概念v可撤销合同，是指当事人在订立合同时，因意思表示不真实，法律允许撤销权人通过行使撤销权，而使已经生效的合同变更或归于无效的合同。v（二）法律特征v1可撤销合同主要是意思表示不真实的合同v2可撤销合同在未被撤销以前

12、仍是有效的v3可撤销合同的变更或撤销须由撤销权人行使撤销权来实现v4撤销权人通过请求法院或仲裁机构来行使撤销权v（三）类型v1，重大误解v2，欺诈v3，胁迫v4，乘人之危v5，显失公平v注意：（1）因重大误解或显失公平订立的合同，任何一方当事人都有权请求变更或撤销v（2）因欺诈、胁迫或乘人之危订立的合同，受害方当事人有权请求变更或撤销v（四）效力待定合同与可撤销合同的区别v二者同属于效力不确定的合同。v区别：v（1）产生原因不同。效力待定合同的原因在于合同当事人民事行为能力欠缺；可撤销合同的原因在于当事人意思表示不真实。v（2）适用原则不同。效力待定合同以合同无效为原则，义务人进行了追认的作为

13、行为之后合同方为有效，消极不作为则合同无效；可撤销合同以合同有效为原则，当事人积极行使撤销权，申请有权机构变更合同则合同有效，申请有权机构撤销合同则合同无效，而消极不作为则合同有效。v（3）权利行使不同。效力待定合同义务人的追认行为可以自主完成，从而使合同成为有效合同；可撤销合同当事人只享有申请权，变更撤销权由有权机构行使，能否被变更或撤销当事人不享有自主权。v（4）期限限制不同。效力待定合同的追认期限为一个月；可撤销合同的申请变更或撤销期限为一年。六、无效合同v（一）概念v（二）类型v1以欺诈、胁迫手段订立合同，损害国家利益v2恶意串通，损害国家、集体或第三人利益v3以合法形式掩盖非法目的v

14、4损害社会公共利益v5违反法律、行政法规强制性规定 v（三）可撤销合同与无效合同的区别v 第一，产生原因不同。可撤销合同主要涉及意思表示不真实的问题；无效合同主要涉及损害社会公共利益、违反法律强制性规定等。v 第二，认定程序不同。可撤销合同是撤销权人决定是否变更、撤销合同，其他机关、团体、个人都无权干预；而无效合同中，人民法院和仲裁机关有主动干预权。 v 第三，法律效力不同。可撤销合同被非当然无效，在未被撤销前是有效的，撤销权人可以不要求撤销合同，而仅要求变更合同部分内容；无效合同是当然无效、自始无效，且不能变更。 第四，期限限制不同。对于可撤销合同，撤销权人行使撤销权必须符合法定期限，超过使

15、用期限，合同有效，不得行使撤销权；无效合同因其当然无效，不存在期限的限制。v七、合同无效、被撤销的法律后果v见课本P28第四节 合同的履行v一、合同履行的概念v合同履行，是债务人全面地、适当地完成其合同义务，债权人的债权得到全部实现。v二、合同履行的原则v适当履行原则（按约定履行自己义务） v协作履行原则（按诚信原则协助对方履行其义务）v注意：履行主体债务人和债权人v 履行根据合同内容和履行原则三、合同履行中的抗辩权 P30-31v（一）合同履行抗辩权的概念v在双务合同中，一方当事人在对方不履行或履行不符合约定时，有依法对抗对方请求权或否认对方权利主张的权利。v（二）合同履行抗辩权的性质v合同

16、履行抗辩权的性质是一时的抗辩权、延缓的抗辩权，因为其行使只是在一定期限内中止合同履行，并不消灭合同履行的效力。v（三）合同履行抗辩权的类型v1，同时履行抗辩权v（1）概念v（2）适用条件 v（3）法律效力v行使同时履行抗辩权，使对方请求权延期，但没有否定对方请求权的效力。v案例4.1v某学校与服装厂签订定作1000套学生服的合同。双方约定在学校开学前5日钱货两清。服装厂如期完成定作任务后，学校却以资金困难为由，请求服装厂先提供服装，待开学向学生收取服装费后再结清酬金。问：v服装厂是否有权拒绝学校的请求？为什么？v2，后履行抗辩权v（1）概念v（2）适用条件v（3）法律效力v后履行抗辩权的行使，

17、产生后履行一方中止履行自己债务的效力。v先履行一方采取补救措施，变违约为适当履行后，后履行抗辩权消灭。v案例4.2v甲乙两公司签订一份买卖合同，合同约定买方甲公司应在合同生效后15日内向卖方乙公司支付40%的预付款，乙公司收到预付款后3日内发货到甲公司，甲公司收到货物验收后即结清余款。乙公司收到预付款后发货至甲公司，甲公司经验收发现货物质量不符合合同约定。问:v甲公司是否有权拒付余款?为什么?v3，不安抗辩权v（1）概念v不安抗辩权，是指应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方当事人有法定的丧失或可能丧失履行债务能力的情形时，可以暂时中止履行其债务的权利。v（2）适用条件v同一双务合同当事人

18、双方互负债务v约定先后履行顺序v后履行一方的债务履行期尚未届满v后履行一方有丧失或可能丧失履行能力的情形v先履行一方有确切证据证明对方丧失履行能力v（3）法律效力v先履行一方的举证义务和通知义务v先履行一方的中止履行权v先履行一方恢复履行的义务v先履行一方的合同解除权。四、合同保全v（一）合同保全的概念v（二）合同保全的特征v具有对外效力(及于第三人)v来自法律规定v无须以违约为前提v经过诉讼程序v（三）代位权v1，代位权的概念v代位权，是指因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向法院请求以自己的名义代位行使债务人债权的权利。v2，代位权的构成要件v 债权 债权v债权人 债

19、务人 第三人（次债务人）v以自己名义行使债务人债权v3，代位权的行使v行使对象次债务人v行使方式向法院起诉v行使范围以债权人债权为限v行使费用由债务人承担v案例4.3v甲与乙订有货物买卖合同，甲交付了货物，乙应当履行向甲支付货款的义务。另外，丙向乙借了一笔款项，丙应向乙偿还本金和利息。如果丙不还乙的借款，就可能影响乙向甲支付货款。在这种情况下，乙应当积极向丙追索到期借款，以便向甲支付货款。如果乙怠于向丙追索到期债权，就会对甲造成损害。问:v在这种情况下，甲如何实现对乙拥有的合同债权?v（四）撤销权v1，撤销权的概念v撤销权，是指因债务人放弃其到期债权或无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可

20、以请求人民法院撤销债务人的行为。v2，撤销权的构成要件v客观要件：债务人实施了一定的损害债权人 债权的财产处分行为v主观要件：债务人的行为为无偿时，不考虑受益人的主观状态；在债务人以不合理的低价转让财产的，以受让人知道债务人之恶意为必要v3，撤销权的行使v行使对象债务人v行使方式向法院起诉v行使范围以债权人的债权为限v行使期限1-5年 v行使费用由债务人负担v案例4.4v例如，某餐馆老板欠债权人的钱，其用以还债的主要财产是一辆桑塔纳轿车，但该餐馆老板却将桑塔纳轿车无偿赠与其亲属，致使自己无法偿还债务。问:v该债权人如何维护其对餐馆老板拥有的债权?第五节 合同的变更、转让和终止v一、合同变更v（

21、一）概念v（二）特征v1，合同变更是针对有效成立的合同而言v2，合同变更仅涉及内容的变化v3，合同变更须双方当事人协商一致v（三）效力v1，合同变更为新的债权债务的履行提供根据v2，合同变更原则上仅向将来发生效力 v3，合同变更不影响当事人要求赔偿损失的权利v二、合同转让v（一）概念v（二）特点v（三）构成要件v（四）类型v1，合同权利转让v（1）概念v（2）构成要件v须当事人之间达成合意；v让与人须有有效的合同权利存在；v让与的合同权利须具有可让与性；v债权人应当通知债务人。v2，合同义务转让v合同义务转，是指在不改变合同义务的前提下，经债权人同意，债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人

22、。v3，合同权利义务概括转让v（1）概念v合同权利义务概括转让，是指当事人一方经对方同意，将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。v（2）构成要件vA合法有效的合同存在vB得承受之合同为双务合同vC原合同当事人与第三人就合同承受达成协议vD经对方当事人同意v三、合同终止v（一）合同终止的概念v（二）合同终止的情形v（三）合同解除v1，合同解除的概念v合同解除，是指依法成立的合同在履行完毕之前，具备解除事由时，因当事人一方或双方的意思表示而使合同关系归于消灭。v2，合同解除的类型v（1）协议解除v（2）单方解除约定解除和法定解除v注意：解除权的行使（通知）v3，合同解除的法律后果 P38 4，合同解除和合同撤销的区别v（1）合同解除是对有效合同而言，在合同履行过程中，因出现了不能实现合同目的的事由，当事人主张解除合同，消灭民事法律关系；合同撤销是对可撤销合同而言，合同被撤销成为无效合同，不被撤销则是有效的。v（2）合同解除后法律关系归于消灭，而解除前已履行的部分仍然