合同效力分析与工程合同实践

1、目录3、 合同无效或被撤销的后果 四、小结一、合同的生效1、合同生效的概念2、合同生效的时间3、附条件和附期限合同二、效力待定的合同1、效力待定合同的含义2、效力待定合同的几种情况3、效力待定合同的特点三、无效合同与可撤销合同1、无效合同2、可撤销的合同合同效力分析与工程合同实践合同效力的概念合同的效力，是指合同所具有的法律约束力，此种约束力不是合同当事人双方的意志所固有的，而是由法律赋予的并受法律保护的法律效力。中华人民共和国合同法第八条规定： “ 依法成立的合同 , 对当事 人具有法律约束力 ” 。当事人双方订立合同，并不表明合同已 具有法律 约束力，而是要对其效力依法加以确认。经确认，具

2、备法律 规定的合同 生效的条件的，则是有效合同，反之，不具备合同有效要 件或者欠缺合 同的有效条件的，则是无效合同。?、 合同的生效1、合同生效的概念“ 合同即法律 ” ，依法成立的合同，具有法律约束力，这就是合同 生效。需要指出的是，只有依法成立的合同，才具有法律效力，非依 法 成立的合同，通常不具有法律效力。“ 依法成立的合同，自成立时生效。 ” 订立合同是一种民事行为， 合同依法成立就具有了法律约束力，当事人必须受合同约束。合同的 效 力问题是合同法律制度的核心问题，它具有国家力量保证合同得以 履行 的法律上的强制作用。如果合同没有一定的法律约束力，当事人 一方就 有可能任意不履行合同或

3、不完全履行合同规定的义务，或一方 当事人任 意变更或解除合同，或由于当事人违约而不承担相应的违约责任，那么，对方当事人的合法权益就得不到保护，正常的社会经济 秩序就会遭到严 重破坏。除了依靠法律体系保证合同的效力外，合同自身也设定相应的保障措施 合同的担保，但缔约的一方不能够履行合同导致合同失效时，另一方通过担保可以获得补偿。依法成立的合同失效后，其法律效力主要体现在以下几个方面：(1) 在合同当事人之间产生民事权利和义务关系。(2) 合同具有法律强制约束力，主要体现在合同依法成立后应 当全 面履行，不得擅自变更和解除，违反合同的应当承担相应 的违约 责任。(3) 合同条款是处理合同纠纷的依据

4、。2、合同生效的时间 (合同生效与合同成立的区别 ) 合同生效与合同成立是两个不同的概念。合同的成立，是指双方 当事人依据有关法律对合同的内容和条款进行协商并达成一致的意 见。合 同成立的判断依据是承诺是否有效。而合同生效，是指合同产 生法律上 的效力，具有法律上的约束力。通常合同依法成立之时，就 是合同生效 之日，二者在时间上是同步的。但有些合同在合同成立后 , 并不必然地立 即产生法律效力，而是需要其他条件成就之后，成立的 合同才开始生效。 因此，合同生效的时间对于合同的旅行具有重要意 义。对于大多数工程合同，合同成立之时就是合同生效之时，这已经 成 为大多数标准合同文本的惯例。所以，在签

5、订工程合同时，往往以 签订合同视为工程开工，而不是以工程实际开工为开工3、附条件与附期限的合同(1) 附条件的合同我国合同法第 45 条规定： “ 当事人对合同的效力可以规定附 条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同， 自 条件成就时失效。 ”附条件的合同，是指当事人在合同中特别规定一定的条件，以条件的是否成就来决定合同的效力的发生或消灭的合 同。一般说来，合同在当事人意思表示成立时就应该发生效力。但在有的情况下，行为人在行为开始时并不使合同立即生效，在等到一定的条件成就后，才使其生效，这样能够尽量减少当事人可能的风险和损失，使合同更好地达到当事人所预期的效果。在附条件的合

6、同中，条件具有限制合同效力的作用。但合同中所附第二，有的条件必须具备如下要求：第一，条件必须是将来发生的事实。条件是不确定的事实。条件在将来是否发生，当事人是不能肯 定的。如 果在合同成立时，当事人已经确定作为条件的事实必然发生 , 则实际上当 事人只需在合同中附期限，而不必再合同中附条件。第三 , 条件是由当事 人议定的而不是法定的。第四，条件必须合法。附条件 合同中的条件必 须符合法律的规定，必须符合公共道德。第五，条件不得与合同的主要内容相矛盾。(2) 附期限的合同我国合同法第 46 条规定， “ 当事人对合同的效力可以约定期 限 附生效期限的合同，自期限届至时生效。附终止期限的合同，自

7、 期限届 满时生效。 ” 所谓期限，是指当事人以将来客观确定到来之事 实作为决 定合同效力的附款。期限通常分为两种，即生效期限和终止 期限。所谓 附期限合同，是指当事人在合同中设定一定的期限，并把 期限的到来作 为合同效力的发生或消灭根据的合同。二、效力待定合同1、效力待定合同的含义效力待定合同是指于合同成立时是否发生效力尚不能确定，有待 于 其他行为使之确定的合同。这类合同虽然已经成立，但因其不完全 符合 有关生效要件的规定，因此其效力能否发生，尚未确定，须经有 权人表 示承认才能生效。效力待定合同与无效合同及可撤销合同的不 同之处在 于，行为人并未违反法律的禁止性规定及社会公共利益，也 不

8、是因意思 表示不真实而应导致合同撤销。效力待定合同主要是因为 有关当事人缺 乏缔约能力、待定合同的资格及处分能力欠缺所造成 的。由于存在着这 种情况，合同本身是有瑕疵的，但此种瑕疵并非不 可治愈。一方面，效 力待定合同可以因为权利人的承认而生效，如无 代理权人代理他人订立 合同，经本人承认可以生效，由于这种承认， 表明效力待定合同的订立 是符合权利人的意志和利益的，因此经过追 认可以消除合同存在的瑕疵。 另一方面，因权利人的承认而使合同有 效，并不违反法律和社会公共利 益。相反，经过追认而有效既有利于 促成更多的交易，也有利于维护相 对人的利益。因为相对人与缺乏缔 约能力的人、无代理权人、无处

9、分权 人订立合同，大都希望合同有效 , 并通过有效合同的履行使自己获得期待 的利益。因此，通过有权人的 追认，使效力待定合同生效，而不是简单 的宣告此类合同无效，是符 合相对人的意志和利益的。效力待定合同不 同于其他合同的最大特点 在于：此类合同须经权利人的承认才能生效。 所谓承认，是指权利人 表示同意缺乏缔约能力的人、无代理权人、无处 分权人与他人订立的 有关合同。同意是一种单方意思表示，无需相对人 的同意即可发生法 律效力。权利人的的承认与否决定着效力待定合同的 效力。在权利人 尚未承认以前，效力待定合同虽然已经订立，但并没有 实际生效。所 以，当事人双方都不应作出实际履行，尤其是相对人如

10、果 知道对方不 具有代订合同的能力和处分权，则不应当作为实际履行，否 则构成恶 意，将导致其不能依善意取得制度而取得财产。由于效力代订 合同因 权利人的承认而生效，因而与可撤销合同有明显的区别。可撤销 合同 在未被撤销以前，应被认为有效，只是因撤销权人的撤销而使合同 变 为无效，不像效力待定合同那样因权利人的承认而使合同有效。2、效力待定合同的方面合同法规定了以下三种情况为效力待定合同：(1) 主体不合格的效力待定合同： 主要是指限制行为能力的人订立的合同。经法定代理人追认 后，合 同有效。纯获利或与其年龄、智力、精神健康状况相适应 的，不必追认。 相对人可催告法定代理人 1 个月内追认，法定

11、代 理人未作表示的，视为 拒绝。合同被追认前，善意的相对人有撤 销的权利。(2) 无权代理人订立的效力待定合同 行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理 人名义 订立的合同，必须经过被代理人的追认才能对被代理人产 生法律拘束力， 否则，后果由行为人承担。相对人可以催告被代 理人 1 个月内予以追认， 被代理人未作表示的，视为拒绝。被追 认之前，善意相对人有撤销的权 利。(3) 是无处分权人处分他人财产权利而订立的合同，经权利人 追 认才有效。无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或无处分权的人 订立合 同后取得处分权的，合同有效。3、效力待定合同的特点：1、效力待定合同已经成立，但

12、合同因缺乏处分权、代理权或缺乏行为能力而效力并不齐备。2、效力待定合同的效力，既非完全无效，也非完全有效，而是处于一种效力不确定的中间状态。3、效力待定合同是否已经发生效力尚不能确定，有待于其他行为或事实使之确定。效力待定引起的原因： 1. 狭义的无权代理。 2. 限制民事 行为 能力人的民事行为。 3.无权处分。 4. 债务承担。案例分析案情回放：为庆贺小红的 12 岁生日，小红的姑姑给她买了一把价值 500 元的古筝，生日后不久， 小 红在学校里以古筝交换 14 岁的同学小杰的价值 100 元的电动玩具 1 个。 3 个月后，小红 的母亲 知道此事，将电动玩具返还给了小杰，并要求小杰返还古

13、筝，小杰拒不返还。小红的母亲要求小杰返还古筝的请求能否得到法律的支持 ?法律规定 :合同法第四十七条 限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效，但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。相对人可以催告法定代理人在一个月内予以追认。法定代理人未作表示的，视为拒绝追认合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。律师解析：1、 本案双方当事人均为未成年人，互易标的物价金数额较大，并非日常生活所需的行为， 该交易与当事人年龄、智力不相适应 , 不属于限制民事行为能力人可以订立有效合同的范围。 因此，本案中两个限制

14、行为能力人之间的互易合同为效力未定合同。2、 与一般效力未定的合同仅一方当事人为限制行为能力人不同，本案双方当事人都为限制民事行为能力人，故合同生效的条件为：双方当事人的代理人都对合同进行了追认，缺一 不可 本案中，小红的法定代理人于 3 个月后知悉互易行为，未超出我国法上一般规定的 1 年除斥期 间，因此其承认或否认权并未消灭。小红母亲主动将电子玩具退还，并请求小杰将古筝退还，上述请求权的行使应该推定为法定代理人拒绝承认互易行为，法定代理人拒绝承认的效力未定合同为无效。合同被确认无效，双方自然互负回复原状义务，因此，小红的母亲请求小杰返还古筝的权利应得到法律的支持。（ L ）三、无效合同与可

15、变更可撤销合同1、 无效合同1.1 、概述合同依法成立，便具有法律效力。依法成立的含义，不仅包括 合同 订立过程应符合法律规定，而且包括已经成立的合同应当符 合法律规定 的生效要件。凡不符合法律规定的要件的合同，不能 产生合同的法律效 力，从而属于无效合同。所谓无效合同是相对 于无效合同而言的，是指 合同虽然成立，但因其违反法律、行政 法规、社会公共利益，被确认为 无效。可见，无效合同是已经成 立的合同，是欠缺生效要件，不具有法 律约束力的合同，不受国 家法律保护。无效合同自始无效，合同一旦被 确认无效，就产生 溯及既往的效力，即自合同成立时起不具有法律的约 束力，以后 也不能转化为有效合同。

16、无论当事人已经履行，或者已经履 行完 毕，都不能改变合同无效的状态。无效合同是当然无效。由于无 效 合同是违反国家法律、行政法规和社会公共利益的合同，因而 它为法律 上的当然无效，即其无效，无须当事人主张即产生无效 的法律后果。1.2、无效合同的特征(1) 具有违法性。所谓违法性，是指违反了法律和行政法规的强制性规定和社会公共利益。(2) 具有不履行性。不履行性是指当事人在订立无效合同后，不得依据合同实际履行，也不承担不履行合同的违约责任。(3) 无效合同自始无效。无效合同违反了法律的规定，国家不予承认和保护。一旦确认无效,将具有溯及力，使合同从订立之日起就不具有法律约束力，以后也不能转化为有

17、效合同。1.3、无效合同的种类按照全部还是部分不具有法律效力分为：(1) 全部无效合同全部无效合同是指合同的全部内容自始不产生法律约束力。(2) 部分无效合同部分无效合同是指合同的部分内容不具有法律约束力，合同的其余部分内容仍然按照无效的原因，分为：(1) 一方以欺诈、胁迫的手段订立的损害国家利益的合同；一方以欺诈、胁迫手段订立的合同，属于意思表示不真实的合同，一半属于可变更或撤销的合同，但是如果还损害了国家利益，则属于无效合同。(2) 恶意串通，损害国家、集体或第三人利益的合同；(3) 合法形式掩盖非法目的的合同；(4) 损害社会公共利益的合同；(5) 违反法律和行政法规的强制性规定的合同；

18、(6) 合同中的下列免责条款无效：一是造成对方人身伤害的，二是故意或重大过失造成对方财产损失的。(7) 提供格式条款一方免除责任、加重对方责任、排除对方主要权利的条款无效。1.4 、无效合同的原因无效合同的原因有三种： 订立合同主体不合格，表现为： a. 无民事行为能力人、限 制民 事行为能力人订立合同且法定代理人不予追认的，该合同无 效，但有例 外：纯获利益的合同和与其年龄、智力、精神健康状 况相适应而订立的 合同，不需追认，合同当然有效； b. 代理人不 合格且相对人有过失而成 立的合同，该合同无效； c. 法人和其他 组织的法定代表人、负责人超越 权限订立的合同，且相对人知道 或应当知道

19、其超越权限的，该合同无效。 订立合同内容不合法，表现为： a. 违反法律、行政法规的 强制 性规定的合同，无效；b.违反社会公共利益的合同，无效； c.恶意串通, 损害国家、集体或三人利益的合同，无效； d. 以合 法形掩盖非法目的合 同，无效； e. 无处分权的人处分他人财产的 合同，无效。但有两例外： 事后经权利人追认的，有效；事后取 得处分权的，有效。 意思表示不真实，即意思表示有瑕疵，如：一方以欺诈、 胁迫的 手段订立合同，损害国家利益的，无效。1.5、无效合同与效力未定合同之区别效力待定的合同与无效合同的区别主要表现在：效力待定的合同虽欠缺法律关于合同的生效要件，但经过权利人的追认可

20、以生效，在追认之前，合同的效力处于待定状态。效力待定不仅保 护权利人的利益，而 且兼顾了相对人的利益。而无效合同因其具 有违法性，所以是自始无效 的，不能经过任何人的追认而生效、 无效合同不因当事人的追认而发生 法律效力是它与效力待定合同 的基本区别。1.6、无效合同和可撤销合同区别第一，二者产生的原因不同。可变更、可撤销合同产生的原因主要 有重大误解、显失公平及乘人之危、欺诈胁迫且不危害国 家利益；而无 效合同产生的原因主要有以合法形式掩盖非法目的、 损害社会公共利益、 违反法律强制性规定等。第二，认定程序的启动不同。可变更、可撤销合同中，是撤 销权人 决定是否变更、撤销合同，其他机关、团体

21、、个人都无权 干预；而无效 合同中，人民法院和仲裁机关有主动干预权。第三，可变更、可撤销合同并非当然无效，其在未被撤销前是有效的；而无效合同是当然无效、自始无效，且不能变更。第四，对于可变更、可撤销合同，撤销权人行使撤销权必须符合法律规定的期限，超过行使期限，合同有效，不得行使撤销 权；而无效合 同，不存在期限的限制。案例分析2001 年 8 月 20 日， A 大厦与建设公司签订了装修改造合同（以下简称合同）。合同 约定：总工期 132 天，工程承包造价为人民币 1850 万元。该合同同时在补充条款中约定： 合 同为一次包死合同，包括室内外装修、土建改造、新建区域机电。乙方负责本工程工程款总

22、包，其中室内外装修、设计施工为乙方承包范围。土建加建工程、新建区域机电由甲方另 行发包给 有资质的单位。甲方于 2001 年 8 月 20 日提供建筑、机电施工图一式八套予乙方，乙方施工范围内的装修图纸由乙方设计，经甲方批准后使用。合同正式签订后 15 日内甲方 支付工程款总 额的 60%作为预付款 ; 乙方开始拆除之 25 日内支付工程款总额的10%作为设备 用款 ; 开工后 60日支付 15%工程款 ;开工后 90 日支付 14%1 程款; 两年保修期满 3日内支付预 扣的 1%保修金。 同时，合同还对工程质量、材料采购、验收、违约责任等条款进行了约定。合同签订后， A 大厦于 2001

23、年 9 月 12 日向建设公司支付 450 万元工程款，于 11 月 22 日 支付了 695 万元。 2001 年 10 月 2 日， A 大厦与房建公司就拆除工程和网架工程签订合同。 合 同约定： 2001 年 10 月 2 I I 开工，拆除工程于 10月 22 I I 竣工，网架工程于 11月 20 I I 竣 工。 2001年10月28日，A大厦与房建公司就新建区域土建加建工程签订合同，约定：2001年10月28 日开工， 12 月 5 日竣工。建设公司于 2001 年 8 月 22 日进场开始施工。并与供货商签订了购销合同，为A 大厦 工程订购了大量材料。至 2002 年 3月 6

24、日建设大厦通知撤场时，工程尚未完工。山于建设公司至 2002 年 3月 19日未按时完工， A 大厦遂于 2202 年 5 月向北京市某区 人民法院提起诉讼，诉称： 2001 年 8 月 20 日，我大厦为搞好全国第九次人民代表大会第五次会民币 了对人大 方合同无效，议的接待工作，与被告签订了装修改造合同。签约后，我方陆续给付被告工程款人 1145 万元，而被告擅自转包部分工程项目，未按合同约定完工。由此，使我大厦丧失 代表的接待工作，给我大厦造成了严重的政治影响和经济损失。现起诉要求认定双 由被告返还工程款并赔偿损失 500 万元，本案诉讼费由被告承担。建设公司辩称：合同无效是由于原告 A

25、大厦发包时未进行招投标所致。合同无效的责 任 在原告，由此造成的损失应由原告承担。原告未能按时办理完毕工程所需的规划手续，提 供正式施工图，并由于 A 大厦提供的施工图纸不全以及图纸错误，导致土建工程一直未完 工，且未 向建设公司提供适宜的施工场地，造成我公司无法按进度施工。原告还没有按照合同约定支付工程款。以上原因直接造成了工期的延误。我公司虽签订了转包协议，但该协议已经解除并未得到实际履行。因此，造成工程延误的原因不是我公司的转包行为。因此，合同无效以及工期延误的责任完全在原告 A 大厦。被告请求法院驳回原告的诉讼请求。A 大厦工程进行了 鉴在案件审理期间，人民法院委托北京市房屋修缮工程定

26、额管理处对定审核。鉴定结论为： A 大厦工程按实测时已经安装完成的状况，其造价为人民币3690126 元 ;待定工程总价为人民币 261443 元。后再次委托北京市房屋修缮工程定额管理处对工程场外加工部分工程结算情况进行了鉴定审核。鉴定结论为：场外加工材料现存实物价值为人民 币 182031 元。审判】区人民法院审理认为：原告 A 大厦与被告建设公司签订的合同违反了法律有关招投标 的规 定，是无效合同。 A 大厦作为建设单位应负主要责任，建设公司作为施工单位应给予建 设单位 以提示，对无效合同的签订亦有不可推卸的责任。本案争议的焦点：是建设公司收 取的工程 款与实际工程量的差距，对于高出部分是

27、否应当予以返还; 二是工程延误所导致的损失由谁承 担。鉴于合同无效不是导致工期延误的原因，故在本案计算由于工期延误造成的 实际损失时，设公司在部分工任。由此， A 大厦应从导致工期延误的直接原因入手。房建公司未按合同约定工期完工，致使建 程项目中不能按计划进行。 A 大厦作为与房建公司的发包方有不可推卸的责 对工期延误应承担次要责任建设公司擅自将工程转包他人属违法行为，并且是导致工期延误的主要原因。故建设公对工期延误应承担主要责任。鉴于双方议定工程款未经过法定招投标程序，而实际上经过 鉴定 建设公司现已收取的工程款明显已经高于其已完成的工作量，故应将超出部分返还 A 大厦。对 于建设公司订购的

28、材料，已经用于工程的，由原、被告共同承担。建设公司撤场之 日未付款， 供货商仍未供货到场的建筑材料由本院认为建设公司尚未取得该部分建筑材料的所有权，对于料，建设公司作此部分建筑材料应由其自行处理。对于其他付款并已交货的规格材料和通用材厦要求被告建设公司赔偿工期延误所造成的经济损失，由于原告A大厦就此未向本院提交证据，本院对此不予支持。依据中华人民共和国招投标法第3条、中 华人民共和国合同法第52条第5款、第58条、中华人民共和国建筑法第 16条之规 定，于2002年9月26日作岀 判决：一、原告 A大厦与被告建设公司所签订的装修改造合同无效。二、本判决生效后七日内，被告建设公司返还原告A大厦工

29、程款人民币 500万元。二、驳回原告 A大厦其他诉讼请求。宣判后，被告建设公司不服，向北京市某中级人民法院提岀上诉，称：一审判决在认定合同无效的情况下又按照合同有效进行实体处理，是适用法律错误。本案涉及的F-01-004号建筑装修合同是无效合同，合同无效的原因是A大厦未进行招标。因此，A大厦应对合 同无效承担全部责任，并承担合同无效造成的全部损失。工期延误的责任应由A大厦自行 承担。建设公司订购的材料为 A大厦工程所需，该货物应归A大厦所有，A大厦应当接收 该材料，支付全部货款，并承担上述货物的一切损失。一审法院就本案工程所涉建筑材料的认定与处理与事实不符，于法无据，应当予以纠正。综上，请求撤

30、销，依法改判。中级人民法院经审理认为：A大厦与建设公司签订的F-01-004号建筑装修合同，违反有“全部或者部分使用国有资产或者国家融资的项目，必须进行招标”的法律强制性规定，属于无效合同。A大厦作为建设单位应负主要责任，建设公司作为施工单位未尽提示义务，应承担次要责任。在合同成立后，建设公司擅自将该合同主要内容，转包给无施工资质的张建平个人,是违法行为，由此导致工期延误，A大厦丧失接待人大代表资格，建设公司负有责任。该装修合同虽属无效，但建设公司已对工程投入施工，无法返还，双方应依北京市房屋修缮工程定额管理处的鉴定结论结算工程款。建设公司在场外为A大厦工程加工的部分材料，大部分已用于工程并已

31、含入鉴定范围，但对尚未使用部分，应由建设公司自行处理，对该损失部分应由双方分担。建设公司上诉要求A大厦支付设计费，没有事实及法律依据，且未提供相关证据，本院不予支持。原审法院根据本案事实所做判决，认定事实清楚，适用法律正确，处理适当，应予维持。建设公司的上诉请求，理由不能成立，本院不予支持。综上所述，依照中华人民共和国民事诉讼法第 153条第1款第（一）项的规定，于 2002年12月10日作岀终审判决：驳回 上诉，维持原判。2、可撤销合同2.1基本概念所谓可撤销合同是指合同因欠缺一定的生效要件，其有效与否，取决于有撤销权的一方当事人是否行使撤销权的合同。可撤销合同是一种相对有效的合同，在有撤销

32、权的一方行使撤销权之前，合同对双方当事人都是有效的。2.2适用的情况根据法律规定，有以下情况之一的，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构撤销：1、 因重大误解订立的。所谓重大误解是指当事人在意思表示时，行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识，使行为的后果与自己的意思相悖，并造成较大损失。2、 在订立合同时显失公平的。所谓合同显失公平是指一方当事人利用优势或者利用对方没有经验，致使双方的权利与义务明显违反公平、等价有偿原则。显失公平的合同具有如下法律特征：一是合同对双方当事人明显不公平；二是一方获得的利益超过了法律所允许的限度；三是受害的一方是在缺乏经验或紧迫的情况下是实的行为。3、 因欺诈而订立的。所谓欺诈是指行为人一方当事人故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，诱使对方当事人作出错误意思表示。4、因胁迫而订立的。所谓胁迫是指以给公民及其亲友的生命健康、荣誉、名誉、财产等造成损害或者以给法人的荣誉、名誉、财产等造成损害为要挟，迫使对方作出违背真实的意思表示。5、因乘人之危而订立的。所谓乘人之危是指一方当事人乘对方处于危难之机，为牟取不正当利益，迫使对方作出不真实的意思表示，严重损害对方利益。因欺诈、胁迫的手段或乘人之危，使对方在违背真实意思的情况订立的