公共管理学第七章公共管理的法律基础

1、 一、公共管理与法律 二、行政立法、执法和司法 三、我国行政管理的法制化 1、公共管理为什么需要法制化？ （1）公共权力的双重性，需要对其加以约束，法律约束行政权力是现代行政管理的重要特点。 （2）公共管理不偏离其根本目标，实现公共利益最大化，需要法律保障。 （3）公共管理法治化是现代政府管理方式的重大变革要求。（约束政府的方式之一） 2、从法律的途径研究公共管理 公共管理的三种主要研究途径：管理途径、政治途径和法律途径。 法律研究途径的兴起： 宪法和行政法对公共管理的调节和规范作用加大； 司法机制对公共管理的裁判作用日益明显； 某些私法调整的工具在公共部门中发挥作用日益重要。 公共管理法律途

2、径的核心价值 围绕法治对个体权利的保护展开，核心价值包括： 正当法律程序，从形式上保障个人的平等权利； 个人享有实质的权利和法律的平等保护； 维护社会公平，通过司法救济实现对行政相对人的保护。 公共管理法律途径的内容： A、重视宪法层面的公正、程序、权利和平等； B、将公共组织看作可以通过抗辩程序来解决争端的结构形式； C、注重建立明确的公共管理行为准则和监督机制； D、将公共管理的对象看作是完整、独立的个体，关心个人的法律权利； E、重视公共管理结果的合理性。 3、公共管理与宪法、行政法和组织法 公共管理与宪法关系： 某种程度上，公共管理的目的是追求宪政所确立的价值，实现宪政理念与公共管理的

3、有机整合。 两者的关系，实质上是如何落实民主，体现法治主义，如何维护公民权利和公共利益的问题， 公共管理与行政法的关系： 第一阶段，自由资本主义时期。行政法的目的在于限制政府权力，保护公民免受权力侵害。提出口号“无法律即无行政” 第二阶段，垄断资本主义时期，行政国家出现，行政法目的转变为承认行政权扩张，控制行政权的合理、公正、有效运作。 第三阶段，当代资本主义时期。确保行政行为的有效和有限的均衡，即保障政府的积极干预、协调，又限制政府的滥用权力。 公共管理与组织法的关系： （1）国外行政组织法的基本内容 行政的基本制度、行政权的设置和分配；中央和地方行政组织的设置；其他行政组织法律制度等。 （

4、2）国内行政组织法的基本内容 主要涉及行政机关的设置、性质、隶属关系、权责等。 4、公共管理与私法 私法在公共管理领域的作用空间：公共职能委托给私人部门、以市场的方式替代命令方式、市场结构模式的广泛运用、协商立法等程序规则的运用。 私法对于公共管理的重要意义：将平等、协商、等价有偿等手段引入公共管理领域。 合约制与公共管理改革 20世纪70年代末，新公共管理运动兴起，倡导一种“合约型”公共管理模式。包括两种形式：签约外包和政府内部合约制。 外部合约形式：政府采购、公共工程招标投标 、土地的有偿使用、营业执照的拍卖、公共服务的竞争、民营化等。 政府内部合约形式：合同聘用、绩效合同等。 1、行政立

5、法 什么是行政立法？ 即有权的特定行政机关依法和有权机关的授权而制订行政法规和行政规章的活动。 行政立法的特征： （1）行政立法的主体是有权的特定行政机关； （2）行政立法必须在法定的权限范围内； （3）行政立法的对象具有普遍性（不特定的人或事）； （4）行政立法行为具有不可诉性。 行政立法的种类 （1）一般授权立法和特别授权立法（根据立法权力来源） 一般授权立法一般授权立法是行政机关直接按照宪法和组织法规定的职权制定行政法规和行政规章的活动。 特别授权立法特别授权立法是依特定法律、法规授权或国家权力机关和上级行政机关通过专门决议的委托，制定规范性文件的行为。（2）根据立法权主体不同，分为中央

6、立法和地方立法。（3）根据立法内容、目的不同，分为 执行性立法执行性立法是为了执行或实施法律、法规以及上级行政机关规范性文件而作出的具体规定。如实施细则（办法） 补充性立法补充性立法是为了补充法律或法规而制定规范性文件的活动。如补充规定（办法 ） 自主性立法自主性立法是对法律、法规未规定的事项基于该机关法定职责而制定的有关法规、规章。 试验性立法试验性立法是在条件不成熟时，先由行政机关作出规定，经过试验后决定是否变成法律，这种行政立法规定属于试验性立法。如暂行条例（规定） 中国的行政立法体制分为国务院立法、国务院部委立法和地方行政立法。 （一）国务院立法（制订行政法规） 根据宪法规定，国务院具

7、有制订行政法规权。名称为“条例”、“规定”、“办法”。只有国务院才可以使用“条例”名称。（二）国务院各部委立法（制订部门规章） 国务院部委依据职权制订行政规章，通常称为“决定”、“命令”、“指令”。 此外，国务院主管专门业务的直属机构也已经获得法定职权进行立法（2000年）（三）地方政府立法（制订地方行政规章） 法律规定，省级政府、省会市政府、较大的市以及经济特区市的政府有权制订地方行政规章。 通常称为“实施细则”、“规定”、“办法”。 行政立法的效力等级 A、一般地，行政法规的效力高于行政规章和地方性法规，低于宪法和法律。 B、国务院部门行政规章高于地方行政规章，但低于地方性法规。 C、省级

8、政府规章高于市级政府规章。 行政立法的原则行政立法的原则 依法立法的原则（即依照法定权限、问题、程序和条件） 程序和民主立法原则（程序上保证民众广泛参与立法） 实事求是原则（注重客观实际、规律） 加强管理和增进权益相协调原则（处理好行政权力与公民利益、社会发展之间的关系） 行政立法的监督 主要方式： 权力机关（即议会或人大）的监督，即对行政文件是否违法的监督。 行政机关自身监督，即上级机关对下级机关的立法监督。 司法机关的监督，主要通过司法审查。我国较特殊，不具有司法审查权。 2、行政执法 行政执法的定义 行政执法是行政主体在行政管理过程中执行法律、法规活动的统称。 广义的行政执法是指对法律的

9、执行和实施。 狭义的行政执法是指特定的行政主体依法对行政相对人采取的影响其权利义务，或者对相对人权利行使和义务履行的监督监察的具体行政行为。 行政执法的特征 系统性、 职权性、 应时性、 外部性 行政执法的原则 合法性、合理性、平等性、责任、公开等 行政执法的方式及其变革 行政执法的方式包括： 抽象方式和具体方式 刚性方式（行政检查、行政处罚、行政强制）和柔性方式（行政指导、行政合同） 如何促进执法方式的文明化、人性化、柔性化和多样化。 行政执法责任制 定义：为了促使执法主体权责统一、责任明晰，依据法定职责和执法标准对其实施评议考核与责任追究的行政法律制度。 我国行政执法责任制的内容： A、界

10、定行政执法职责（主体、依据、具体分解、权力关系、权限范围等）。 B、规范行政执法程序（步骤、顺序和时限）。 C、健全行政执法评议考核机制。 D、追究行政执法责任。 3、行政司法 行政司法的定义： 行政机关根据法律的授权，按照准司法程序审理和裁处有关争议或纠纷，（影响当事人之间的权利和义务关系，从而具有相应法律效应）的特殊具体行政行为。 行政司法的特征 主体只能是法律、法规授权的行政机关或其他组织。 是对已经发生的行政争议或特定的民事纠纷作出裁决的行为。 调整对象是一定范围的行政争议和与行政管理相关的特定民事纠纷。 遵循特定的程序，与司法程序有差别。 表面上具有司法性，实质上是一种具体行政行为。

11、 行政司法的内容（几种制度） A、行政复议制度 行政相对人认为行政主体的具体行政行为侵犯其合法权益，依法向行政复议机关提出复查该具体行政行为的申请，复议机关依法对被申请的具体行政行为进行合法性、适当性审查，并作出行政复议决定的一种法律制度。（属于一种行政机关内部监督） B、行政听证制度 行政机关在形使行政权作出影响行政相对人的权利义务的决定前，通过准司法程序来听取厉害相关人意见的程序性法律制度。 C、行政裁决制度 行政裁决制度是行政主体根据法律的授权，以第三者的身份，对平等主体之间发生的、与行政管理相关的特定民事纠纷进行裁决的法律制度。 主要包括权属纠纷裁决、损害赔偿裁决、侵权纠纷裁决以及一些

12、强制性补偿裁决。 行政司法的原则 合法性原则 公平、公正原则 效率原则 程序适度原则 司法终局原则 1、行政管理法制化的目标 建立法治政府的必要性 是建立法治国家的基本要求； 市场经济运行基石； 实现社会公共利益的保障。 法治政府的含义 即严格按照法定权限和程序行使权力、履行职责、接受监督的政府。 在我国，法治政府主要体现为合法行政、合理行政、程序正当、高效便民、诚实守信和权责统一。 行政机关如何通过实现合理行政的目标建立法治政府？（参见教材第118 页） 行政机关如何实现诚实守信建立法治政府？（第118页） 我国法治政府的目标（简单了解） A、依法行政体制方面：政府与社会、市场关系理顺，职能

13、到位；中央与地方、政府部门之间职权明确；科学、合理的行政管理体制和执法体制基本建立。 B、依法行政主体方面：行政人员中形成法治氛围，依法行政能力与依法行政实践相适应。 C、法律制度建设方面：政府提案和制定的法规、规章和规范性文件符合法定规定，能够反映人民的根本利益。 D、法律实施和行政决策方面：法律、法规、规章有效实施，合法的权利和利益得到保护，科学、民主的决策机制初步建立。 E、权力监督和纠纷化解方面：行政权力与责任挂钩，完善监督制度，建立社会矛盾化解机制。 2、行政管理法制化的主要内容（1）行政法治意识的培养（包括法律至上意识、服务意识、责任意识）（2）行政管理组织的法制化（包括行政组织内部、外部的法制化）（3）行政职权的法制化（包括职权立法、依法执行、行政监督）（4）行政程序的法制化（包括行政管理程序、行政组织程序、行政诉讼程序的法制化） 3、我国行政管理法制化的进程 建设法治政府：确立依法治国的总体方略 1996年八届全国人大四次会议确立了 建