子公司、分公与总公司的关系

1、子公司、分公司与总公司的关系公司法第14条第1款的规定：公司能够设立分公司。设立分公司应当向公司记录机关申请记录，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。最高人民法院关于人民法院执行工作假设干问题的规定（试行）第78条规定：“被执行人为企业法人的分支机构不能清偿债务时，能够裁定企业法人为被执行人。企业法人直接经营治理的财产仍不能清偿债务的，人民法院能够裁定执行该企业法人其他分支机构的财产。”分公司尽管不具有独立的法人资格，在一样情形下不能作为独立的被告来承担责任，司法实践多是分公司与总公司作为一起被告，裁决一起承担责任。但在执行的时候，一样是先执行分公司财产，不足在执行总公司

2、。但当分公司属于其他组织的分类，有较强的偿付能力的，应只以分公司为被告，民事责任由分公司承担。依照担保法司法说明第124条规定和最高人民法院、中国人民银行关于依法标准人民法院执行和金融机构协助执行的通知第8条之精神，涉及商业银行、保险公司的分支机构承担民事责任时，只能以该分支机构为被告。假设分公司有偿付能力，仍一概以总公司为被告，既不便于当事人参加诉讼，也不便于法院审判，故原告坚持以总公司为原告的，也不予准予。原告在起诉时，只选择分公司为被告的，只要分公司仍存续的，应予准予。只以分公司为被告时，尽管最终民事责任由总公司承担，但总公司是案外第三人，人民法院不能裁定保全总公司的其他财产，也不能裁决

3、总公司承担民事责任。裁判生效后，执行进程中发觉分公司的财产不足清偿债务的，可依最高人民法院关于人民法院执行工作假设干问题的规定（试行）第78条的规定，执行总公司的其他财产，债权人的权利仍能取得爱惜。子公司与分公司是现代大公司企业经营组织的重要形式。一家公司什么缘故安排它的某些附属单位作为子公司，而另一些附属单位又作为分公司？子公司与分公司，到底哪个才是公司在设立分支机构的上上之选呢？在回答这些问题之前，咱们先来看看分公司和子公司的特点：（一）分公司分公司是与总公司或本公司相对应的一个概念。许多大型企业的业务散布于全国各地乃至许多国家，直接从事这些业务的是公司所设置的分支机构或附属机构，这些分支

4、机构或附属机构确实是所谓的分公司。而公司本身那么称之为总公司或本公司。分公司与总公司的关系尽管同子公司与母公司的关系有些类似。但分公司的法律地位与子公司完全不同，它没有独立的法律地位。分公司是总公司下属的直接从事业务经营活动的分支机构或附属机构。尽管分公司有公司字样，但它不是真正意义上的公司。因为分公司不具有企业法人资格，不具有独立的法律地位，不独立承担民事责任。分公司的特点具体表现为：分公司没有自己的独立财产，其实际占有、利用的财产是总公司财产的一部份，列入总公司的资产欠债表中。分公司不独立承担民事责任。分公司不是公司，它的设立不须依照公司设立程序，只要在履行简单地记录和营业手续后即可成立。

5、分公司没有自己的章程，没有董事会等形式的公司经营决策和业务执行机关。分公司名称，只要在总公司名称后加上分公司字样即可（二）子公司子公司是与母公司相对应的法律概念。母公司是指拥有另一公司必然比例以上的股分或通过协议方式能够对另一公司实行实际操纵的公司。子公司是指必然比例以上的股分被另一公司所拥有或通过协议方式受到另一公司实际操纵的公司。子公司具有法人资格，能够独立承担民事责任，这是子公司与分公司的重要区别。一、子公司受母公司的实际操纵。所谓实际操纵是指母公司对子公司的一切重大事项拥有事实上的决定权，其中尤其重要的是能够决定子公司董事会的组成。在未经他人同意的情形下，母公司自己就能够够通过行使权利

6、而录用董事会的多名董事。某些信托机构尽管拥有公司的大量股分，但并非参与对公司事务的实际操纵，因此不属于母公司。二、母公司与子公司之间的操纵关系是基于股权的占有或操纵协议。依照股东会多数表决原那么，拥有股分越多，越能够取得对公司事务的决定权。因此，一个公司若是拥有了另一公司50%以上的股分，就必然能够对该公司实行操纵。但事实上由于股分的分散，只要拥有必然比例以上的股分，就能够够获股东会表决权的多数，即可取得操纵的地位。除股分操纵方式之外，通过订立某些特殊契约或协议而使某一公司处于另一公司的支配之下，也能够形成母公司、子公司的关系。3、母公司、子公司各为独立的法人。尽管子公司处于受母公司实际操纵的

7、地位，许多方面都要受到母公司的治理，有的乃至类似母公司的分支机构，但法律上，子公司仍是具有法人地位的独立公司企业，它有自己的公司名称和公司章程，并以自己的名义进行经营活动，其财产与母公司的财产彼此独立，各有自己的资产欠债表。在财产责任上，子公司和母公司也各以自己所有财产为限承担各自的财产责任，互不连带。通过持有其他公司必然比例以上的股分而对其实行操纵的公司，又称控股公司。母公司与控股公司是能够通用的两个概念，子公司也能够通过操纵其他公司必然比例以上的股分而成为控股公司，被控股的公司成为孙公司。母公司通过操纵众多的子公司、孙公司而成为庞大的公司集团。母公司只要通过较少的资本就能够够利用子公司的资

8、本购买别的公司，组建起金字塔型的公司集团模式。(三)不同公司法规定，公司能够设立分公司，分公司不具有企业法人资格，其民事责任由公司承担。公司能够设立子公司，子公司具有企业法人资格，依法独立承担民事责任。子公司与分公司的区别具体为：(1)子公司是独立的法人，拥有自己独立的名称、章程和组织机构，对外以自己的名义进行活动，在经营进程中发生的债权债务由自己独立承担。分公司那么不具有企业法人资格，没有独立的名称，其名称应冠以隶属公司的名称，由隶属公司依法设立，只是公司的一个分支机构。(2)母公司对子公司的操纵必需符合必然的法律条件。母公司对子公司的操纵一样不是采取直接操纵，更多地是采纳间接操纵方式，即通

9、过任免子公司董事会成员和投资决策来阻碍子公司的生产经营决策。而分公司那么不同，其人事、业务、财产受隶属公司直接操纵，在隶属公司的经营范围内从事经营活动。(3)承担债务的责任方式不同。母公司作为子公司的最大股东，仅以其对子公司的出资额为限对子公司在经营活动中的债务承担责任；子公司作为独立的法人，以子公司自身的全数财产为限对其经营欠债承担责任。分公司由于没有自己独立的财产，与隶属公司在经济上统一核算，因此其经营活动中的欠债由隶属公司负责清偿，即由隶属公司以其全数资产为限对分公司在经营中的债务承担责任。（四）税收角度的衡量子公司与分公司是现代大公司企业经营组织的重要形式。一家公司什么缘故安排它的某些

10、附属单位作为子公司，而另一些附属单位又作为分公司？这恐怕最要紧要从税收规画的角度来分析，因为在市场竞争日趋猛烈的条件下，一符合法的有利于提高企业经济效益的方法均是企业考虑的重点，而选择有利于纳税优惠的组织形式，正是达到这一目标的重要途径之一。世界各国（包括我国）对子公司和分公司在税收待遇等方面有着许多不同的规定，这就为企业或跨国公司设立附属企业的组织形式提供了选择空间。一样来讲，设立子公司有如下益处：1 .在东道国一样只负有有限的债务责任（有时需要母公司担保）；2 .子公司向母公司报告企业功效只限于生产经营活动方面，而分公司那么要向总公司报告全面情形；3 .子公司是独立法人，其所得税计征独立进

11、行。子公司可享受东道国给其居民公司提供的包括免税期在内的税收优惠待遇，而分公司由于是作为企业的组成部份之一派住国外，东道国大多不肯为其提供更多的优惠；4 .东道国运用税率低于居住国时，子公司的积存利润可取得递延纳税的益处；5 .子公司利润汇回母公司要比分公司灵活的多，这等于母公司的投资所得、资本利得能够持留在子公司，或可经选择税负较轻的时候汇回，取得额外的税收利益。6 .许多国家对子公司向母公司支付的股息规定减征或免征预提税。对设立分公司规定的益处一样有：1 .分公司一样便于经营，财务会计制度的要求也比较简单；2 .分公司承担本钱费用可能要比子公司节省；3 .分公司不是独立法人，就流转税在所在

12、地缴纳，利润由总公司归并纳税。在经营初期，分公司往往显现亏损，但其亏损能够冲抵总公司的利润，减轻税收负担；4 .分公司交付给总公司的利润通常没必要缴纳预提税；5 .分公司与总公司之间的资本转移，因不涉及所有权变更，没必要负担税收。上述可见，子公司和分公司的税收利益存在着较大不同，公司企业在选择组织形式时应细心比较、统筹考虑、正确规画。但整体上看两种组织形式最重要的区别在于：子公司是独立的法人实体，在设立国被视为居民纳税人，通常要承担与该国其它公司一样的全面纳税义务。分公司不是独立的法人实体，在设立分公司的所在国被视为非居民纳税人，只承担有限的纳税义务。分公司发生的利润与亏损要与总公司归并计算，

13、即“归并报表”。我国税法也规定，公司的下属分支机构缴纳所得都有两种形式：一是独立申报纳税；一是归并到总公司汇总纳税。而采纳哪一种形式缴税那么取决于公司下属分支机构的性质-是不是为企业所得税独立的纳税义务人。那个地址必需指出，境外分公司与总公司利润归并计算，所阻碍的是居住国的税收负担，至于作为分公司所在的东道国，往往照样要对归属于分公司本身的收入课税，这确实是实行所谓收入来源税收管辖权。而设立在境内分公司那么不存在那个问题，对这一点企业在税规画时应加以关注。公司企业在设立下属分支机构时，应采取哪一种最有利的经营组织形式,能够取得较多的税收利益呢?开办初期，下属企业可能发生亏损，设立分公司，因与总

14、公司“归并报表”冲减总公司的利润后，能够减少应税所得，少缴所得税。而设立子公司就得不到这一项益处。但如果是下属企业在开设的不长时刻内就可能盈利，或能专门快扭亏为盈，那么设立子公司就比较适宜，能够取得作为独立法人经营便利的地方，还能够享受未分派利润递延纳税的益处。除在开办初期要对下属企业的组织形式精心选择外，在企业的经营、运作进程中，随着整个集团或下属企业的业务进展，盈亏情形的转变，总公司仍有必要通过资产的转移、兼并等方式，对下属分支机构进行调整，以取得更多的税收利益。设立分公司仍是通过控股形式组建子公司，在纳税规定上就有专门大不同。由于分公司不是一个独立法人，它实现的盈亏要同总公司归并计算纳税，而子公司是一个独立法人，母、子公司应别离纳税，而且子公司只有在税后利润中才能校股东占有的股分进行股利分派。一样说来，若是组建的公司一开始就可盈利，设立子公司就更为有利。在子公司盈利的情形下，可享受到本地政府提供的各类税收优惠和其他经营优惠。若是组建的公司在经营初期发生亏损，那么组建分公司就更为有利，可减轻总公司的税收负担。例如某公司在经营初期，下属分支机构显现亏损，分公司亏损可与总公司归并计算，于是公司总部开始时选择了成立分公司的组织形式。经营几年后，分公司转亏为盈，为了享受税收递延的益处，决定把分公司的生产经营业务慢慢转移到另一家子公司去，或干脆把分公司兼并到子公司中去，若是是整个分