订立合同有学问2016.4

1、专题三专题三 信守合同与违约信守合同与违约第二框第二框 订立合同订立合同有学问有学问 一、订立合同两步走一、订立合同两步走 合同的合同的订立订立又称又称“缔约缔约”，是指当事人各方通，是指当事人各方通过平等协商就过平等协商就合同条款合同条款达成达成意思表示意思表示一致的过程。一致的过程。 1 1、订立合同的含义、订立合同的含义 意思表示将自己期望发生某种法律效果的内在意意思表示将自己期望发生某种法律效果的内在意志，以志，以一定的方式一定的方式表现于外部的行为表现于外部的行为。 它对法律行为的成立和效力具有决定性的意义。作它对法律行为的成立和效力具有决定性的意义。作为民事法律行为的要素，包括为民

2、事法律行为的要素，包括意思意思与与表示表示两方面内容。两方面内容。 意思意思：是关于权利义务取得、变更及终止。：是关于权利义务取得、变更及终止。 表示表示：用口头或者书面等形式表达出来。：用口头或者书面等形式表达出来。 意思表示不真实意思表示不真实包括两个方面：包括两个方面：一是行为人的意思表示一是行为人的意思表示不自由不自由：如：如受欺诈、胁迫受欺诈、胁迫等外部原因等外部原因导致意思表示不自由，在民法通则和导致意思表示不自由，在民法通则和合同法上，表现为合同法上，表现为欺诈、胁迫、重大误解、显失欺诈、胁迫、重大误解、显失公平公平等。等。二是行为人的意思表示二是行为人的意思表示不真实不真实，有

3、三种情况，有三种情况? ?真意真意保留保留，指行为人故意隐瞒真意，而表示其他意思，指行为人故意隐瞒真意，而表示其他意思的意思表示，大多为开玩笑的行为；的意思表示，大多为开玩笑的行为；虚伪表示虚伪表示，即行为人与相对人通谋而为虚假的意思表示；即行为人与相对人通谋而为虚假的意思表示；隐隐藏行为藏行为，指行为人将其真意隐藏在虚假的意思表，指行为人将其真意隐藏在虚假的意思表示中，如以合法形式掩盖非法目的的行为。示中，如以合法形式掩盖非法目的的行为。（1 1）要约）要约含义含义是希望是希望和他人和他人订立合同的意思表示订立合同的意思表示 (提出条件提出条件)(接受条件接受条件)2 2、订立合同的步骤、订

4、立合同的步骤( (过程过程) ) 某机械公司向某机械公司向A A公司发出要约：公司发出要约：“我公司急需我公司急需aaaa型钢型钢丝绳丝绳100100吨，每吨价格吨，每吨价格25002500元，如贵公司有货，请于元，如贵公司有货，请于3 3日内日内通知我方，并请发货，货到付款，转帐支付通知我方，并请发货，货到付款，转帐支付”a.a.内容具体确定；内容具体确定； b.b.向一定范围的不特定的人发出；向一定范围的不特定的人发出； c.c.表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。要约与要约邀请的区别要约与要约邀请的区别要约具有法律约束力要约具有法律

5、约束力要约人一旦发出要约人一旦发出有效有效要约，就要约，就不应随意撤销或变更不应随意撤销或变更。要约邀请：要约邀请：要约人发出的意思表示只包含订立合同的要约人发出的意思表示只包含订立合同的提议而不包含决定合同内容的主要条款。提议而不包含决定合同内容的主要条款。 寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告书、商业广告等为要约邀请。等为要约邀请。必须具有缔约目的并表明经承诺即受此意思表示的约束必须具有缔约目的并表明经承诺即受此意思表示的约束要约的内容要约的内容必须明确、具体必须明确、具体要约一般应向特定的相对人发出。要约一般应向特定的相对人发出

6、。（2）承诺）承诺是受约人同意要约的意思表示。是受约人同意要约的意思表示。有效承诺须具备的条件有效承诺须具备的条件后者有承诺权；前者没有承诺权后者有承诺权；前者没有承诺权由受约人及时向要约人作出；由受约人及时向要约人作出；承诺的内容与要约内容一致；承诺的内容与要约内容一致；必须在要约的有效期限内作出。必须在要约的有效期限内作出。 合同的内容就是合同的内容就是合同的条款合同的条款, ,是合同当事人协商一致所达成的具体协议，合同的权是合同当事人协商一致所达成的具体协议，合同的权利和义务就是通过合同的条款体现出来的。利和义务就是通过合同的条款体现出来的。(4)(4)订立合同的自愿原则订立合同的自愿原

7、则一般应包括以下条款：当事人的名称或者姓名和住所；一般应包括以下条款：当事人的名称或者姓名和住所； 标的；标的； 数量；数量； 质量；质量； 价款或者报酬；价款或者报酬； 履行期限、地点和方式；履行期限、地点和方式； 违约责任；违约责任； 解决争议的方法。当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。解决争议的方法。当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。(1)(1)明确合同内容的地位明确合同内容的地位订立合同的订立合同的重要环节重要环节(2)(2)合同内容的含义合同内容的含义(3)(3)合同内容的条款合同内容的条款3 3、合同的内容、合同的内容合同内容由双方当事人自己约定。合同内容由双方当事人

8、自己约定。二、慧眼辨合同二、慧眼辨合同1、有效合同、有效合同有效合同的要求：有效合同的要求：订立合同的行为人具有相应的民事行为能力，订立合同的行为人具有相应的民事行为能力，外在表示与内心意思相一致，外在表示与内心意思相一致，遵守法律、行政法规，尊重社会公德，遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序、损害社会公共利益。不得扰乱社会经济秩序、损害社会公共利益。我国合同法规定，有下列情形之一的，合同无效：我国合同法规定，有下列情形之一的，合同无效：一方以欺诈、胁迫的手段订立的合同，损害国一方以欺诈、胁迫的手段订立的合同，损害国利益利益恶意串通，损害国家、集体或第三人利益；恶意串通，损害

9、国家、集体或第三人利益；以合法形式掩盖非法目的以合法形式掩盖非法目的损害社会公共利益损害社会公共利益违反法律、行政法规的强行性规定违反法律、行政法规的强行性规定2、无效合同、无效合同（1）无效合同的含义）无效合同的含义指虽经当事人协商成立，但不符合法律规定的合同。指虽经当事人协商成立，但不符合法律规定的合同。无效合同自订立始就不具有法律约束力。无效合同自订立始就不具有法律约束力。（2）无效合同的情形）无效合同的情形A A公司为寻找经销商，通过报刊、电视、广播等媒公司为寻找经销商，通过报刊、电视、广播等媒体对外发布广告，其中称：体对外发布广告，其中称：“你不赚，我赔钱！你不赚，我赔钱！”其含义是

10、指只要你经销该公司的系列电器产品其含义是指只要你经销该公司的系列电器产品（每县、市一家，通过考察后择优录用），如果（每县、市一家，通过考察后择优录用），如果利润低于当地同行业平均水平，不足部分由该公利润低于当地同行业平均水平，不足部分由该公司赔偿。一个月后，李婷成为裕丰公司的经销商。司赔偿。一个月后，李婷成为裕丰公司的经销商。然而，由于然而，由于A A公司的产品质量欠佳、售后服务未到公司的产品质量欠佳、售后服务未到位等原因，李婷在当地的销售并未达到预期效果，位等原因，李婷在当地的销售并未达到预期效果，不但不及同行平均水平，连同运费、房租、税收不但不及同行平均水平，连同运费、房租、税收等支出，反

11、而亏损了八千余元。李婷遂要求裕丰等支出，反而亏损了八千余元。李婷遂要求裕丰公司赔偿，裕丰公司则以系李婷经营不善为由拒公司赔偿，裕丰公司则以系李婷经营不善为由拒绝，双方因而成讼。绝，双方因而成讼。 诉讼请求应该得到支持。诉讼请求应该得到支持。理由理由：A A公司做出公司做出“你不赚，我赔钱！你不赚，我赔钱！”的的社会承社会承诺，是一种法律意义上的要约诺，是一种法律意义上的要约。本案中，。本案中，A A公司的承公司的承诺：只要经营其产品，如利润低于同行平均水平，赚诺：只要经营其产品，如利润低于同行平均水平，赚不到钱，则由其赔偿损失，明确而具体；同时，不到钱，则由其赔偿损失，明确而具体；同时，李婷李婷确已承诺作为确已承诺作为A A公司的经销商公司的经销商，A A公司也确已选择了李公司也确已选择了李婷，且已实际存在经销关系。婷，且已实际存在经销关系。 要约人具有法律约束力。要咬人一旦发出有效要约人具有法律约束力。要咬人一旦发出有效要约，如果要撤销或变更要依法进行要约，如果要撤销或变更要依法进行。A A公司所作公司所作“你不赚，我赔钱你不赚，我赔钱”的社会承诺性要约，具有不可撤的社会承诺性要约，具有不可撤销性。本案中只要经销商不赚，销性。本案中只要