今日说法与案情回放(2014第二学期)

1、吕惠琴吕惠琴18-218-3u平时作业平时作业3次：次：1.起草劳动合同一份（10分）2.起草租赁合同一份（10分）3.分析案例一份（10分）u期末作业：期末作业：2个案例（个案例（60分）分）u说法（说法（1周）（理论）周）（理论）u找法（找法（2周）（理论周）（理论+实务案例）实务案例）u合同条款解读与审核（合同条款解读与审核（1周）（理论周）（理论+实实务案例）务案例）u法律的解读（法律的解读（4周）（理论周）（理论+实务案例）实务案例）u纠纷的解决（纠纷的解决（2周）（理论周）（理论+实务案例）实务案例）u日常生活案例及法律风险分析（日常生活案例及法律风险分析（1周）（周）（理论理论+

2、实务案例）实务案例） 法律必须被信仰，否则它将形同法律必须被信仰，否则它将形同虚设。虚设。伯尔曼伯尔曼法律与宗教法律与宗教一、法的历史演进一、法的历史演进u古代法到现代法：从身份到契约古代法到现代法：从身份到契约u现代法到当代法：从契约到身份现代法到当代法：从契约到身份梅因梅因：“所有进步社会的运动，到此为止所有进步社会的运动，到此为止，是一个，是一个从身份到契约从身份到契约的运动的运动”。宗教信仰宗教信仰权利义务权利义务公法与私法文化公法与私法文化司法制度司法制度u国家法（成文法）与民间法（不成国家法（成文法）与民间法（不成文法）文法）u应然法与实然法应然法与实然法u根本法与普通法根本法与普

3、通法u实体法与程序法实体法与程序法u公法与私法公法与私法u法的救济：公力救济与私力救济法的救济：公力救济与私力救济18-11u案例案例1：政府拒绝支付员工生育保险：政府拒绝支付员工生育保险待遇待遇u参加生育保险累计满一年的职工，参加生育保险累计满一年的职工，在生育（流产）时仍在参保的，按在生育（流产）时仍在参保的，按有关规定享受生育保险待遇。有关规定享受生育保险待遇。u案例案例2：刑事案件、民事案件的程序：刑事案件、民事案件的程序正义正义u以调整人的行为主要模式以调整人的行为主要模式u权利救济成本较高权利救济成本较高u受文化、政治制度的制约受文化、政治制度的制约u具有滞后性具有滞后性u纠纷的类

4、型纠纷的类型u社会关系的性质社会关系的性质u法的适用范围与调整方法法的适用范围与调整方法u对相关法律条文和案件分析对相关法律条文和案件分析u找证据找证据u2012年年4月月23日中午，受害人罗某日中午，受害人罗某受雇于一个没有工商注册的搬家公受雇于一个没有工商注册的搬家公司，在为广州某科技公司拆除元岗司，在为广州某科技公司拆除元岗路二楼厂房的空调时摔下，导致重路二楼厂房的空调时摔下，导致重型闭合性颅脑损伤，被送往武警医型闭合性颅脑损伤，被送往武警医院抢救无效于当天死亡。院抢救无效于当天死亡。 u经审理查明，死者罗某并不是搬家经审理查明，死者罗某并不是搬家公司的员工。科技公司与搬家公司公司的员工

5、。科技公司与搬家公司签订搬运合同，但没有约定拆装空签订搬运合同，但没有约定拆装空调，而该空调若不进行拆装则无法调，而该空调若不进行拆装则无法搬运，故法院认定拆除空调应当视搬运，故法院认定拆除空调应当视为合同义务，受害人罗某应为搬家为合同义务，受害人罗某应为搬家公司所雇佣的拆装空调人员。公司所雇佣的拆装空调人员。 u二审又查明，罗某与另一名工人张二审又查明，罗某与另一名工人张某是坐搬家公司的车到厂家的，并某是坐搬家公司的车到厂家的，并与厂家谈空调材料费，厂方要求把与厂家谈空调材料费，厂方要求把空调拆下来以后运到新厂并安装上空调拆下来以后运到新厂并安装上去。张某证实，当时罗某在外面拆去。张某证实，

6、当时罗某在外面拆，两人均系好安全带才开始操作，两人均系好安全带才开始操作，不到一分钟就听到罗某坠楼了，空不到一分钟就听到罗某坠楼了，空调架是整个在墙壁脱落。调架是整个在墙壁脱落。 u一审：搬家公司与科技公司之间存在承揽关系；搬家一审：搬家公司与科技公司之间存在承揽关系；搬家公司与死者之间存在雇佣关系。搬家公司及王某（包公司与死者之间存在雇佣关系。搬家公司及王某（包工头）承担工头）承担70%的责任；科技公司承担的责任；科技公司承担30%补充责任补充责任。u二审：死者罗某自己没有从事空调器安装（拆卸）和二审：死者罗某自己没有从事空调器安装（拆卸）和维修的专业资质，未佩戴安全帽，没有做好相关的安维修

7、的专业资质，未佩戴安全帽，没有做好相关的安全防护措施。因此，其自身具有一定的过错，应自行全防护措施。因此，其自身具有一定的过错，应自行承担承担10%的责任。而包工头王某应负雇主责任。科技的责任。而包工头王某应负雇主责任。科技公司作为定作人，存在选任过失和指示过失。公司作为定作人，存在选任过失和指示过失。 劳动关系与相关劳动关系与相关法律关系的区别法律关系的区别一般劳动关系一般劳动关系民事雇佣关系民事雇佣关系人事关系人事关系劳动法劳动法合同法、民法合同法、民法公务员和准公务员公务员和准公务员公务员法公务员法聘用制工作人员聘用制工作人员劳动法、劳动法、人事特别法人事特别法加工承揽关系加工承揽关系

8、劳动关系与相关法律关系的区别劳动关系与相关法律关系的区别 合同法、民法合同法、民法u用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。具备下列情形的，劳动关系成立。 (一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格； (二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动； (三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。 劳动部关于确立劳动关系有关事项的通知劳动部关于确立劳动关系有关事项的通知u劳动合同法劳动合同法规定规定第第7条：条： 用人单位自用人单位自用工用工

9、之日起即之日起即与劳动者建立劳动关系。与劳动者建立劳动关系。第第10条第条第3款：款： 用人单位与劳动者用人单位与劳动者在在用工用工前订立劳动合同的，劳动前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。关系自用工之日起建立。对对劳动合同法劳动合同法关于关于“用工用工”的的理解：理解：1.“使用说使用说”，劳动者开始为用人单，劳动者开始为用人单位提供劳动位提供劳动2.“控制说控制说”，劳动者开始为用人单，劳动者开始为用人单位所控制位所控制一一般般情情形形用工用工开始与开始与合同订立同合同订立同时时开始开始用工用工即建即建立劳立劳动关动关系系特特殊殊情情形形先先用工用工后订后订立合同立合同先订立合同先

10、订立合同后后用工用工u劳动关系建立的标志劳动关系建立的标志u某人去上班，在上班途中被某私家某人去上班，在上班途中被某私家轿车撞，严重受伤。轿车撞，严重受伤。1、宪法、宪法2. 法律：法律：劳动法，劳动合同法劳动争议调解仲裁法2 2、行政法规：、行政法规：工伤保险条例 、劳动合同法实施条例、女职工劳动保护规定3 3、部门规章：、部门规章：关于若干条文的说明，关于贯彻执行若干问题的意见，企业职工带薪年休假实施办法4.地方性法规和规章5 5、司法解释：、司法解释：最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一、二、三、四）u时间适用范围时间适用范围u空间适用范围空间适用范围u主体适用范围

11、主体适用范围中华人民共和国劳动法u颁布：颁布：1994年年7月月5日日u施行：施行：1995年年1月月1日日u与与劳动合同法劳动合同法效力等效力等级相同，内容互相补充级相同，内容互相补充中华人民共和国劳动合同法（共8章98条）u颁布：颁布：2007年年6月月29日日u施行：施行：2008年年1月月1日日u同一位阶：均由全国人大常委同一位阶：均由全国人大常委会制定会制定后法优于先法后法优于先法劳动法中的劳动者是指劳动法中的劳动者是指达到法定年龄达到法定年龄、具有劳动能力具有劳动能力，以从事某种社会，以从事某种社会劳动获取收入为主要生活来源的劳动获取收入为主要生活来源的自自然人然人。1、达到法定年

12、龄达到法定年龄（劳动法劳动法1515条）条）2 2、劳动能力、劳动能力u未满未满1616周岁的未成年人周岁的未成年人u完全丧失劳动能力的残疾人完全丧失劳动能力的残疾人u精神病患者精神病患者u行为自由被剥夺者或受到特定限制者行为自由被剥夺者或受到特定限制者u依法成立的依法成立的会计师事务所、律师事会计师事务所、律师事务所等合伙组织和基金会务所等合伙组织和基金会，属于劳，属于劳动合同法规定的用人单位。动合同法规定的用人单位。 （劳劳动合同法实施条例动合同法实施条例）u1下列争议适用下列争议适用劳动法劳动法的是：（的是：（ ）uA.王某雇佣下岗职工李某照顾自己患病的母亲，王某雇佣下岗职工李某照顾自己

13、患病的母亲，李某与王某就报酬发生争议李某与王某就报酬发生争议uB.在校生陈某假期自己找到某公司进行勤工俭学在校生陈某假期自己找到某公司进行勤工俭学，陈某与该公司就加班工资发生争议，陈某与该公司就加班工资发生争议uC.某企业党委书记与该企业就年休假问题发生争某企业党委书记与该企业就年休假问题发生争议议uD.某有限公司股东与该公司就分红问题发生争议某有限公司股东与该公司就分红问题发生争议u2张某、王某、李某、赵某分别是股份公张某、王某、李某、赵某分别是股份公司的股东、董事、业务经理和监事。下列司的股东、董事、业务经理和监事。下列选项中哪项判断正确？（选项中哪项判断正确？（ ）uA.张某与公司之间的关系可能是劳动关系张某与公司之间的关系可能是劳动关系uB.王某和公司之间的关系可能是劳动关系王某和公司之间的关系可能是劳动关系uC.李某和公司之间的关系可能是劳动关系李某和公司之间的关系可能是劳动关系uD.赵某和公司之间的关系了能是劳动关系赵某和公司之间的关系了能