第八讲 合 同 法

1、第九讲第九讲 合合 同同 法法（一）（一） 核心问题核心问题 合同的法律特征合同的法律特征 合同订立的程序和法律后果合同订立的程序和法律后果 合同的效力合同的效力 “霸王条款霸王条款”产生的根源和法律治理产生的根源和法律治理一、合同法概述一、合同法概述 1 1、合同的概念、合同的概念（又称契约、协议、确认书等）（又称契约、协议、确认书等） 从合同概念的内涵来看，从合同概念的内涵来看， 尽管各国对合同有不同的称呼，大陆法系尽管各国对合同有不同的称呼，大陆法系国家称其为国家称其为“合意合意”， 英美法系国家称其为英美法系国家称其为“允诺允诺”，但现在基本趋于一致，都接受来源于，但现在基本趋于一致，

2、都接受来源于罗马法中的合同罗马法中的合同 contractus contractus 概念。概念。 它有两层含义：它有两层含义： 一是一是“共共”的意思的意思 二是二是“交易交易”的意思的意思 合二为一，即合二为一，即“共同交易共同交易”的意思。的意思。 从合同概念的外延来看，从合同概念的外延来看， 合同的概念有广义、狭义、最狭义三种说法：合同的概念有广义、狭义、最狭义三种说法： 广义的合同：广义的合同：指指 确定权利义务关系的协议。确定权利义务关系的协议。包括民事、行政、劳动、国家合同等。包括民事、行政、劳动、国家合同等。 狭义的合同：狭义的合同：民事合同，即设立、变更、终止民事合同，即设立

3、、变更、终止民事权利义务关系民事权利义务关系的协议。包括债权、物权、身份合同。的协议。包括债权、物权、身份合同。 最狭义的合同：最狭义的合同：债权合同，即仅限于债权债务债权合同，即仅限于债权债务合同。合同。 中国的中国的合同法合同法基本选择了狭义的的合同概念，基本选择了狭义的的合同概念， 但排除了婚姻、收养、监护等有关身份关系合同。但排除了婚姻、收养、监护等有关身份关系合同。 从合同制度发展史来看，从合同制度发展史来看， 合同制度是商品经济发展到一定历史阶段的产物。合同制度是商品经济发展到一定历史阶段的产物。 其发展史与自人类社会出现国家以来的历史一样古老和悠久。 从合同的本质来看，从合同的本

4、质来看， 合同就是商品交换的法律形式。合同就是商品交换的法律形式。也可以说，合同就是组织社会经济流转的法律工具。从合同的法律特征来看，从合同的法律特征来看， 合同是一种合同是一种民事 法律行为法律行为 合同是一种合同是一种双方或多方 民事法律行为民事法律行为 合同是以当事人之间设立、变更、终止合同是以当事人之间设立、变更、终止 财产性民事权利义务 为目的为目的 合同是合同是合法 的民事行为的民事行为 依法成立的合同具有依法成立的合同具有法律约束力 从合同的形式来看从合同的形式来看, , 常见的合同形式有常见的合同形式有: : 买卖、供水电气热、赠与、借款、租赁、融资、买卖、供水电气热、赠与、借

5、款、租赁、融资、承揽、建设工程、运输、技术、保管、仓储、委托、行承揽、建设工程、运输、技术、保管、仓储、委托、行纪、居间合同纪、居间合同 雇用、合伙、服务、旅游、咨询、借用、储蓄、雇用、合伙、服务、旅游、咨询、借用、储蓄、结算、医疗服务、培训、饮食住宿服务、出版等合同结算、医疗服务、培训、饮食住宿服务、出版等合同2 2、合同的分类、合同的分类 3 3、合同法的概念、合同法的概念 定义：定义：调整合同关系法律规范的总称。调整合同关系法律规范的总称。 历史：历史：1999年前，中国有三部合同法，即经济合同法、涉外经济合同法、技术合同法，1999.3.15.人大通过了合同法,并于1999.10.1.

6、起正式实施，成就了中国的统一合同法。 评价：评价：中国跨世纪的市场经济基本大法中国跨世纪的市场经济基本大法 中国现行中国现行合同法合同法的特点：的特点： 统一性统一性 实现了从三足鼎立到统一，并与世界合同规则接轨的目标实现了从三足鼎立到统一，并与世界合同规则接轨的目标 自由性自由性 充分体现当事人意思自治，取消了对合同的一般管理充分体现当事人意思自治，取消了对合同的一般管理 时代性时代性 博采各国合同立法之长，既有中国特色，又反映时代精神博采各国合同立法之长，既有中国特色，又反映时代精神 如：增加了合同的订立程序、合同债权保全、合同消灭等制度如：增加了合同的订立程序、合同债权保全、合同消灭等制

7、度 兼顾性兼顾性 兼顾经济效益与社会公正、交易便捷与交易安全兼顾经济效益与社会公正、交易便捷与交易安全 宽泛性宽泛性 合同法总则内容也规范了无名合同合同法总则内容也规范了无名合同 协调性协调性 注意了法律的原则性、规范性与可操作性的有机结合注意了法律的原则性、规范性与可操作性的有机结合 创造性创造性 借鉴其他国家合同法，创造性地创设了代位权、撤销借鉴其他国家合同法，创造性地创设了代位权、撤销 权、表见代理等制度权、表见代理等制度 4 4、合同法的立法宗旨、合同法的立法宗旨 保护合同当事人的合法权益保护合同当事人的合法权益 维护社会经济秩序维护社会经济秩序 促进社会经济发展促进社会经济发展 5

8、5、合同法的调整范围、合同法的调整范围 调整平等主体之间设立、变更、终调整平等主体之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。止民事权利义务关系的协议。 仅调整民事法律关系中的财产关系财产关系。 婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，由其他法律调整。由其他法律调整。6 6、合同法的基本原则、合同法的基本原则n平等原则平等原则n自愿原则自愿原则n公平原则公平原则n诚实信用原则诚实信用原则n权利不得滥用原则权利不得滥用原则平等原则平等原则n法律地位一律平等法律地位一律平等n合同中的权利义务对等合同中的权利义务对等n合同条款必须充分协商一致合同条款必须充分协商一

9、致 自愿原则自愿原则n订不订合同自愿订不订合同自愿n与谁订合同自愿与谁订合同自愿n决定合同内容的自愿决定合同内容的自愿n变更、解除合同自愿变更、解除合同自愿n选择违约责任、纠纷解决选择违约责任、纠纷解决 方式的自愿方式的自愿n合同自由不是绝对的自由，要合同自由不是绝对的自由，要 受国家法律、法规强行规则的受国家法律、法规强行规则的 限制。限制。 公平原则公平原则n公平是一个比较难以界定的概念，它的基本要求就是当事人之间的利益要平衡。 具体体现为：具体体现为：立约时，权利义务确定要公平；履约时，立约时，权利义务确定要公平；履约时，风险分配要公平；违约时，承担违约责任要公平。风险分配要公平；违约时

10、，承担违约责任要公平。n因模糊性，法律也赋予法官较大的自由裁量权。因模糊性，法律也赋予法官较大的自由裁量权。 其集中表现为：其集中表现为：1 1、情势变更制度、情势变更制度 2 2、显失公平制度和重大误解制度、显失公平制度和重大误解制度诚实信用原则诚实信用原则 合同当事人合同当事人在订立、在订立、履行、变更、终止合同的履行、变更、终止合同的全过程中，全过程中，都要都要诚实、讲诚实、讲信用、相互协作，以善意信用、相互协作，以善意的方式履行义务，的方式履行义务，不得不得滥滥用权利、规避法律或合同用权利、规避法律或合同规定的义务。规定的义务。 权利不得滥用原则权利不得滥用原则n遵守法律：遵守法律：包

11、括法律、法规、规章和司法解释包括法律、法规、规章和司法解释n尊重社会公德：尊重社会公德：即尊重社会公共生活准则（公序即尊重社会公共生活准则（公序良俗），正确处理合同当事人与社会公共利益，与第三良俗），正确处理合同当事人与社会公共利益，与第三人利益、当事人之间的利益的关系。人利益、当事人之间的利益的关系。n不损害社会公共利益：不损害社会公共利益：当事人不得借订立、履当事人不得借订立、履行合同而扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。行合同而扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。 二、合同的订立二、合同的订立 协商并促成合意的民事行为协商并促成合意的民事行为1 1、合同的订立主体、合同的订立主体 指订立

12、合同的当事人，指订立合同的当事人， 其中包括自然人、法人和其他组织其中包括自然人、法人和其他组织 订立主体的资格：订立主体的资格： （1 1）具有民事权利能力和行为能力）具有民事权利能力和行为能力 （2 2）代订合同应具有代理人资格）代订合同应具有代理人资格 （即（即 A A、被授权；被授权；B B、在授权范围内为代理人的利益订立合在授权范围内为代理人的利益订立合同；同；C C、其本身也具备民事主体资格）其本身也具备民事主体资格）代理规则：代理规则：没有代理权、超越代理权、代理权终止后没有代理权、超越代理权、代理权终止后未经被代理人追认、对被代理人不发生效力，由行为人承担责任；代未经被代理人追

13、认、对被代理人不发生效力，由行为人承担责任；代理人滥用代理权（如其与第三人串通损害被代理人利益）时，合同无效。理人滥用代理权（如其与第三人串通损害被代理人利益）时，合同无效。2 2、合同的形式、合同的形式n书面合同书面合同 合同书、信件、数据电文合同书、信件、数据电文（数（数 据电文包括：电报、电传、传真、电子数据交换、电子邮件）据电文包括：电报、电传、传真、电子数据交换、电子邮件）n口头合同口头合同 电话、交谈等电话、交谈等n其他形式其他形式 视听形式、默示形式视听形式、默示形式（作为（作为 或不作为方式）、或不作为方式）、公告形式、公证、鉴证、审批等形式公告形式、公证、鉴证、审批等形式 3

14、 3、合同的内容、合同的内容 （一）合同的一般条款 1 1）当事人的名称或者姓名和住所）当事人的名称或者姓名和住所 2 2）标的）标的 3 3）数量）数量 4 4）质量）质量 5 5）价款或者报酬）价款或者报酬 6 6）履行期限）履行期限 7 7）履行地点和方式）履行地点和方式 8 8）违约责任）违约责任 9 9）解决争议的方法）解决争议的方法（二）合同的格式条款（二）合同的格式条款（不同于格式合同）（不同于格式合同） 格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定, ,并在订立合同时并在订立合同时未与对方协商的条款。未与对方协商的条款。 合同法对合同法对格式条款

15、的规制主要体现在三方面：格式条款的规制主要体现在三方面： （1）法律规定了提供格式条款一方的义务：法律规定了提供格式条款一方的义务： 公平拟约义务公平拟约义务 提请对方注意义务提请对方注意义务 应对方要求对条款予以说明的义务应对方要求对条款予以说明的义务（2 2）法律列举了无效的格式条款）法律列举了无效的格式条款 一方以欺诈、胁迫手段订立合同一方以欺诈、胁迫手段订立合同, ,损害国家利益的；损害国家利益的； 恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的；恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的； 以合法形式掩盖非法目的的；以合法形式掩盖非法目的的； 损害社会公共利益的；损害社会公共利益的； 违反法

16、律、行政法规强制性规定的；违反法律、行政法规强制性规定的； 造成对方人身伤害而免责的；造成对方人身伤害而免责的； 因故意或者重大过失造成对方财产损失而免责的；因故意或者重大过失造成对方财产损失而免责的； 提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排 除对方主要权利的情形。除对方主要权利的情形。 （3 3）格式条款发生争议时的解释规则）格式条款发生争议时的解释规则 一般解释，即按通常理解予以解释一般解释，即按通常理解予以解释 按不利于提供格式条款当事人的解释按不利于提供格式条款当事人的解释 格式条款与非格式条款不一致的，格式条款与非格式条款不一致的，

17、应当按非格式条款解释应当按非格式条款解释 4 4、合同的订立程序、合同的订立程序n要约要约 希望与他人订立希望与他人订立 合同的意思表示合同的意思表示（又称订约提议、发盘等）（又称订约提议、发盘等）要约必须具备四个要件：要约必须具备四个要件： 要约人要表示订立某种合同的意思要约人要表示订立某种合同的意思 明示经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束明示经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束 要约的内容必须明确、具体、肯定要约的内容必须明确、具体、肯定 要约必须传递给受要约人或其代理人要约必须传递给受要约人或其代理人有关要约的几个难点问题：有关要约的几个难点问题：n注意区分要约与要约邀请注意区

18、分要约与要约邀请 要约邀请又称要约引诱，如价目表、拍卖公告、要约邀请又称要约引诱，如价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商品广告等招标公告、招股说明书、商品广告等n注意要约生效的时间注意要约生效的时间 受要约人收到信函、电报、传真、电子邮件等要约受要约人收到信函、电报、传真、电子邮件等要约文件时文件时n注意要约撤回的条件注意要约撤回的条件 要约撤回通知在要约到达之前或者与要约同时到达要约撤回通知在要约到达之前或者与要约同时到达注意要约的法律后果注意要约的法律后果 要约人在要约有效期内受要约的约束，具体表现为：要约人在要约有效期内受要约的约束，具体表现为： A A、要约人不得在要约期限内撤消

19、或变更要约内容；、要约人不得在要约期限内撤消或变更要约内容； B B、要约人负有与接受方订立合同的义务；、要约人负有与接受方订立合同的义务； C C、对出售特定物的要约，要约人不得以此标的物、对出售特定物的要约，要约人不得以此标的物 向第三人发出要约。向第三人发出要约。注意要约失效的情形注意要约失效的情形 合同法合同法规定了要约失效的情形：规定了要约失效的情形： A A、拒绝要约的通知到达要约人；、拒绝要约的通知到达要约人； B B、要约人依法撤消要约；、要约人依法撤消要约； C C、受要约人未在承诺期限届满前作出承诺；、受要约人未在承诺期限届满前作出承诺； D D、受要约人对要约内容作出实质

20、性变更。、受要约人对要约内容作出实质性变更。承诺承诺 受要约人明确同意受要约人明确同意 要约的意思表示（也即接受提议）。要约的意思表示（也即接受提议）。承诺必须具备三个要件：承诺必须具备三个要件： 承诺的内容应当与要约的内容一致承诺的内容应当与要约的内容一致 如英美法系的如英美法系的“镜像规则镜像规则” 承诺必须由受要约人或其合法代理人作出承诺必须由受要约人或其合法代理人作出 承诺必须在要约规定的期限内作出并告知要约人承诺必须在要约规定的期限内作出并告知要约人有关承诺的几个难点问题：有关承诺的几个难点问题：n注意承诺的方式：注意承诺的方式：n到达承诺到达承诺n迟到承诺（视为新要约，经原要约人承

21、诺后才能成立合同迟到承诺（视为新要约，经原要约人承诺后才能成立合同 ）n推定承诺（根据习惯等）推定承诺（根据习惯等）n默示承诺（受要约人未退货或未提异议即认为已承诺）默示承诺（受要约人未退货或未提异议即认为已承诺）n法定程序认定的承诺（如购房合同的鉴证、利用外资合同的法定程序认定的承诺（如购房合同的鉴证、利用外资合同的 批准等）批准等）n注意承诺的撤回条件注意承诺的撤回条件 撤回通知应当在承诺通知到达要约人之前或同时到达要约人。撤回通知应当在承诺通知到达要约人之前或同时到达要约人。 但如果通过对话方式或通过行为方式（履约）作出的，就不可但如果通过对话方式或通过行为方式（履约）作出的，就不可以撤

22、回。以撤回。 5 5、缔约过失责任、缔约过失责任 指当事人由于过错违反先合同义指当事人由于过错违反先合同义务而依法承担的民事责任。务而依法承担的民事责任。 特特 征：征： 缔约责任系合同订立过程中产生，属缔约责任系合同订立过程中产生，属“契约前责任契约前责任” ” 缔约责任系法定责任，其承担不以当事人事先约定缔约责任系法定责任，其承担不以当事人事先约定为前提。为前提。 缔约责任系赔偿责任。如缔约人的行为未给对方造缔约责任系赔偿责任。如缔约人的行为未给对方造成损失，则不构成此责任。成损失，则不构成此责任。 承担缔约责任的基础是诚实信用原则。承担缔约责任的基础是诚实信用原则。承担缔约过失责任的条件

23、：承担缔约过失责任的条件： 1 1）当事人一方违反了先合同义务，即）当事人一方违反了先合同义务，即 * *假借订假借订立合同，恶意进行磋商；立合同，恶意进行磋商； * 故意隐瞒与订立合同有关故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；的重要事实或者提供虚假情况； * 有其他违背诚实信用有其他违背诚实信用原则的行为。原则的行为。 2 2）有给另一方当事人造成损失的事实存在）有给另一方当事人造成损失的事实存在 3 3）违反先合同义务与损失之间有因果关系）违反先合同义务与损失之间有因果关系 4 4）违反先合同义务的一方有过错）违反先合同义务的一方有过错三、三、合同的效力合同的效力、合同的生效、

24、合同的生效 指合同产生法律上的约束力。指合同产生法律上的约束力。 合同生效的时间合同生效的时间：“依法成立的合同依法成立的合同, ,自成立自成立时生效时生效”, ,但对需要办理相应的批准、登记手续或合同附有但对需要办理相应的批准、登记手续或合同附有生效条件和期限的除外生效条件和期限的除外。（。（合同法合同法第第4444条规定）条规定） 合同生效的条件：合同生效的条件： 行为人具有相应的民事权利和行为能力；行为人具有相应的民事权利和行为能力； 意思表示真实；意思表示真实； 不违反法律和社会公共利益。不违反法律和社会公共利益。 （民法通则民法通则第条规定）第条规定） 合同效力的限制合同效力的限制

25、法律、法规对合同效力的限制法律、法规对合同效力的限制 如规定特定合同在批准、登记、鉴证如规定特定合同在批准、登记、鉴证等手续后生效等手续后生效 合同当事人对合同效力的限制合同当事人对合同效力的限制 附条件的合同附条件的合同 附期限的合同附期限的合同 2、效力待定合同效力待定合同 指合同虽然已经成立，但不完指合同虽然已经成立，但不完全符合有关合同的生效要件的规定，其效力能全符合有关合同的生效要件的规定，其效力能否发生尚未确定，一般须经有权人追认才能生否发生尚未确定，一般须经有权人追认才能生效的合同。效的合同。 效力待定合同的种类效力待定合同的种类 限制民事行为能力的人订立的合同限制民事行为能力的人订立的合同 行为人无权代理而订立的合同行为人无权代理而订立的合同 无处分权行为人订立的合同无处分权行为人订立的合同 不属于效力待定合同的情形不属于效力待定合同的情形 表见代理表见代理 被代理人的行为被代理人的行为足以使足以使善意相对人善意相对人相信无权代理人具有相信无权代理人具有 代理权，代理权，基于此项信赖基于此项信赖与无权代理人进行交易，与无权代理人进行交易，由此造成的法由此造成的法 律后果由被代理人承担的代理。律后果由被代理人承担的代理。 超越超越代表权代表权订立的合同订立的合同 法定代表人、法定代表人、负责人负责