依法治企的几个关键词

1、 依法治企的几个依法治企的几个 关键词关键词 一、信仰一、信仰v中共中央关于全面推进依法治国若干重大问题的决定之五“增强全民法治观念，推进法治社会建设”：v 法律的权威源自人民的内心拥护和真诚信仰。一、信仰一、信仰v卢梭：v 最重要的法律不是刻在大理石上，也不是刻在铜表上，而是铭刻在公民的内心，这才是国家真正的宪法。v铂尔曼：v 法律必须被信仰，否则它将形同虚设。v 没有信仰的法律将退化成为僵死的教条，而没有法律的信仰将蜕变成为狂信。一、信仰一、信仰v信仰的意义信仰的意义v康德康德: :v 有二事焉，恒然于心；敬之畏之，日省日甚：有二事焉，恒然于心；敬之畏之，日省日甚：外乎者如璀璨星穹，内在者

2、犹道德律令。外乎者如璀璨星穹，内在者犹道德律令。v卢梭：卢梭：v 人生而自由，却不往不在枷锁之中。人生而自由，却不往不在枷锁之中。一、信仰一、信仰v唯有信仰，才有敬畏唯有信仰，才有敬畏v唯有信仰，才有捍卫唯有信仰，才有捍卫v唯有将信仰内化于心，才能外化于行动唯有将信仰内化于心，才能外化于行动v对法律的信仰体现为法治观念、法治思维、尊法守对法律的信仰体现为法治观念、法治思维、尊法守法法二、契约精神二、契约精神 契约精神契约精神= =诚信诚信 v纽约人的契约精神：恪守二百多年前的约定纽约人的契约精神：恪守二百多年前的约定v中国人的契约精神：尾生抱柱，至死方休中国人的契约精神：尾生抱柱，至死方休二、

3、契约精神二、契约精神 违背契约精神违背契约精神 v田忌赛马田忌赛马v韶钢的恶性循环韶钢的恶性循环v威尼斯商人威尼斯商人二、契约精神二、契约精神v决定决定之五之五“增强全民法治观念，推进法治社会建设”：v 加强社会诚信建设，健全公民和组织守法信用加强社会诚信建设，健全公民和组织守法信用记录，完善守法诚信褒奖机制和违法失信行为惩戒记录，完善守法诚信褒奖机制和违法失信行为惩戒机制，使尊法守法成为全体人民共同追求和自觉行机制，使尊法守法成为全体人民共同追求和自觉行动。动。 强化规则意识，倡导强化规则意识，倡导契约精神契约精神，弘扬公序，弘扬公序良俗。良俗。二、契约精神二、契约精神v决定决定之二之二“完

4、善以宪法为核心的中国特色社会完善以宪法为核心的中国特色社会主义法律体系，加强宪法实施主义法律体系，加强宪法实施”：v 社会主义市场经济本质上是法治经济。使市场社会主义市场经济本质上是法治经济。使市场在资源配置中起决定性作用和更好发挥政府作用，在资源配置中起决定性作用和更好发挥政府作用，必须以保护产权、必须以保护产权、维护契约、维护契约、统一市场、平等交换、统一市场、平等交换、公平竞争、有效监管为基本导向，完善社会主义市公平竞争、有效监管为基本导向，完善社会主义市场经济法律制度。场经济法律制度。二、契约精神二、契约精神v维护契约维护契约v维护国家与企业的契约维护国家与企业的契约 v维护企业与其他

5、平等民事主体之间的契约维护企业与其他平等民事主体之间的契约二、契约精神二、契约精神 企业的权利企业的权利v1、经营自主权：、经营自主权：v宪法宪法16条：国有企业条：国有企业在法律规定的范围内在法律规定的范围内有权有权自主经营。自主经营。v宪法宪法11条：国家保护个体经济、私营经济等非条：国家保护个体经济、私营经济等非公有制经济的合法的权利和利益。公有制经济的合法的权利和利益。v政府对经营自主权的侵犯政府对经营自主权的侵犯二、契约精神二、契约精神 企业的权利企业的权利v2、法人财产权：、法人财产权：v宪法宪法12条：社会主义的公共财产神圣不可侵犯。条：社会主义的公共财产神圣不可侵犯。国家保护社

6、会主义的公共财产。禁止任何组织或者国家保护社会主义的公共财产。禁止任何组织或者个人用任何手段侵占或者破坏国家的和集体的财产。个人用任何手段侵占或者破坏国家的和集体的财产。v宪法宪法13条：公民的合法的私有财产不受侵犯。条：公民的合法的私有财产不受侵犯。二、契约精神二、契约精神v 企业的权利企业的权利v2、法人财产权：、法人财产权：v物权法物权法68条：企业法人对其不动产和动产依照条：企业法人对其不动产和动产依照法律、行政法规以及章程享有占有、使用、收益和法律、行政法规以及章程享有占有、使用、收益和处分的权利。处分的权利。v公司法公司法3条：公司是企业法人，有独立的法人条：公司是企业法人，有独立

7、的法人财产，享有法人财产权。财产，享有法人财产权。二、契约精神二、契约精神v企业的权利企业的权利v3、说、说“不不”的权利的权利v决定决定之二之二：创新适应公有制多种实现形式的产创新适应公有制多种实现形式的产权保护制度，加强对国有、集体资产所有权、经营权保护制度，加强对国有、集体资产所有权、经营权和各类企业法人财产权的保护。国家保护企业以权和各类企业法人财产权的保护。国家保护企业以法人财产权依法自主经营、自负盈亏，企业有权拒法人财产权依法自主经营、自负盈亏，企业有权拒绝任何组织和个人无绝任何组织和个人无法律依据法律依据的要求。的要求。二、契约精神二、契约精神v企业的权利企业的权利v决定决定之三

8、之三“深入推进依法行政，加快建设法治深入推进依法行政，加快建设法治政府政府”：v 行政机关不得法外设定权力，没有行政机关不得法外设定权力，没有法律法规依法律法规依据据不得作出减损公民、法人和其他组织合法权益或不得作出减损公民、法人和其他组织合法权益或者增加其义务的决定。者增加其义务的决定。二、契约精神二、契约精神 企业的义务企业的义务v公司法公司法：公司从事经营活动，必须遵守法律、：公司从事经营活动，必须遵守法律、行政法规，遵守社会公德、商业道德，诚实守信，行政法规，遵守社会公德、商业道德，诚实守信，接受政府和社会公众的监督，承担接受政府和社会公众的监督，承担社会责任社会责任。二、契约精神二、

9、契约精神 企业的义务企业的义务v决定决定之二之二“完善以宪法为核心的中国特色社会完善以宪法为核心的中国特色社会主义法律体系，加强宪法实施主义法律体系，加强宪法实施”: : 加强企业社会责加强企业社会责任立法。任立法。 二、契约精神二、契约精神v企业的义务企业的义务 v1、保护生态环境、保护生态环境v决定决定之二之二“完善以宪法为核心的中国特色社会完善以宪法为核心的中国特色社会主义法律体系，加强宪法实施主义法律体系，加强宪法实施”：v用严格的法律制度保护生态环境，加快建立有效约用严格的法律制度保护生态环境，加快建立有效约束开发行为和促进绿色发展、循环发展、低碳发展束开发行为和促进绿色发展、循环发

10、展、低碳发展的生态文明法律制度，强化生产者环境保护的法律的生态文明法律制度，强化生产者环境保护的法律责任，大幅度提高违法成本。责任，大幅度提高违法成本。二、契约精神二、契约精神v 企业的义务企业的义务v2、维护社会和谐稳定、维护社会和谐稳定v中共中央国务院关于构建和谐劳动关系的决定中共中央国务院关于构建和谐劳动关系的决定：v切实保障职工取得劳动报酬的权利v切实保障职工休息休假的权利v切实保障职工获得劳动安全卫生保护的权利v切实保障职工享受社会保险和接受职业技能培训的权利。二、契约精神二、契约精神 维护契约维护契约 = =全面履行合同全面履行合同 v 合同法第六十条 第一款： 当事人应当按照约定

11、全面履行自己的义务。 第二款：当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。二、契约精神二、契约精神v以闽光与深发展、荣强的厂商银协议为例v1、合同约定的主要义务：v 闽光将货物发送到深发展指定仓库，并在提货单上注明深发展或深发展指定的监管方为收货人。v 深发展将银行承兑汇票送达给闽光。v2、合同约定的其他义务：闽光应在发货当日通知深发展发货事宜。v3、法定的附随义务：对在交易过程中获知的商业秘密的保密义务二、契约精神二、契约精神v全面履行合同与合同变更全面履行合同与合同变更合同法第七十七条第一款： 当事人协商一致，可以变更合同。二、契约精神二、契约精神

12、v全面履行合同与抗辩全面履行合同与抗辩合同法第六十七条： 当事人互负债务，有先后履行顺序， 先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。顺序履行抗辩权 二、契约精神二、契约精神v 全面履行合同与抗辩全面履行合同与抗辩 合同法第六十六条： 当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。同时履行抗辩权二、契约精神二、契约精神v 全面履行合同与抗辩全面履行合同与抗辩 合同法第六十八条： 应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方

13、有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）由丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。 不安抗辩权三、规章制度三、规章制度 规章制度的意义规章制度的意义v规章制度之于企业，犹如法律之于国家。规章制度之于企业，犹如法律之于国家。v制度的刚性，目的在于减少人为的影响。制度的刚性，目的在于减少人为的影响。v中钢：没有规章制度，就没有规制。中钢：没有规章制度，就没有规制。三、规章制度三、规章制度 规章制度的内容规章制度的内容v1、约束的对象、约束的对象v2、处罚权、处罚权三、规章制度三、规章制度v劳动规章制度制定的程序v劳动合

14、同法第四条 ：v 用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。v 用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。三、规章制度三、规章制度v法释200114号最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释第十九条：v 用人单位根据劳动法第四条之规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法

15、院审理劳动争议案件的依据。 四、程序四、程序v决定之四决定之四“保证公正司法，提高司法公信力保证公正司法，提高司法公信力”：v 坚持以事实为根据、以法律为准绳，健全事实坚持以事实为根据、以法律为准绳，健全事实认定符合客观真相、办案结果符合实体公正、办案认定符合客观真相、办案结果符合实体公正、办案过程符合程序公正的法律制度。过程符合程序公正的法律制度。v程序正义与实体正义程序正义与实体正义v辛普森杀妻案中的排除合理怀疑和优势证据规则辛普森杀妻案中的排除合理怀疑和优势证据规则四、程序四、程序v 程序的意义v道格拉斯：正是程序决定了法治与随心所欲或反复无常的人治之间的大部分差异。坚定地遵守严格的法律

16、程序，是我们赖以实现法律面前人人平等的主要保证。四、程序四、程序v三重一大制度：三重一大制度：认真贯彻民主集中制原则，凡属重大决策、重要干部任免、重要项目安排和大额度资金的使用，必须经集体讨论作出决定。v源自1996年第十四届中央纪委第六次全会公报四、程序四、程序v2010年年，中共中央办公厅、国务院办公厅颁布关关于进一步推进国有企业贯彻落实于进一步推进国有企业贯彻落实“三重一大三重一大”决策决策制度的意见制度的意见：v1、重大决策事项：依照法律法规和党内法规规定应当由股东大会（股东会）、董事会、未设董事会的经理班子、职代会和党委(党组)决定的事项。四、程序四、程序v宝钢：部分项目违规决策，造

17、成国有资产巨额损失。宝钢：部分项目违规决策，造成国有资产巨额损失。部分重大投资涉嫌利益输送，一些项目在资产并购部分重大投资涉嫌利益输送，一些项目在资产并购或处置过程中贵买贱卖，海外资产管理存在重大风或处置过程中贵买贱卖，海外资产管理存在重大风险隐患。险隐患。v武钢：违规决策，管理混乱，造成国有资产巨额损武钢：违规决策，管理混乱，造成国有资产巨额损失。重大项目违规决策，一些项目没有经过领导班失。重大项目违规决策，一些项目没有经过领导班子集体研究即组织实施。子集体研究即组织实施。四、程序四、程序v2、重要人事任免：企业直接管理的领导人员以及其他经营管理人员的职务调整。v武钢：选人用人不讲规矩。个别

18、领导干部搞团团伙伙，部分干部“带病提拔”，影响恶劣。四、程序四、程序v3、重大项目安排：对企业资产规模、资本结构、盈利能力以及生产装备、技术状况等产生重要影响的项目的设立和安排。v4、大额度资金运作事项：超过由企业或者履行国有资产出资人职责的机构所规定的企业领导人员有权调动、使用的资金限额的资金调动和使用。四、程序四、程序v三重一大事项决策的基本程序三重一大事项决策的基本程序v1、决策前应当认真调查研究，经过必要的研究论证程序，充分吸收各方面意见。v2、提前告知所有参与决策人员，并为所有参与决策人员提供相关材料。必要时，可事先听取反馈意见。四、程序四、程序v3、应当以会议的形式，对职责权限内的

19、“三重一大”事项作出集体决策。不得以个别征求意见等方式作出决策。v4、决策会议符合规定人数方可召开。与会人员要充分讨论并分别发表意见，主要负责人应当最后发表结论性意见。四、程序四、程序v5、会议决定的事项、过程、参与人及其意见、结论等内容，应当完整、详细记录并存档备查。v6、决策作出后，企业应当及时向履行国有资产出资人职责的机构报告有关决策情况；企业负责人应当按照分工组织实施，并明确落实部门和责任人。四、程序四、程序v7、董事会、未设董事会的经理班子研究“三重一大”事项时，应事先与党委(党组)沟通，听取党委(党组)的意见。四、程序四、程序v武钢：管党治党责任缺失，党的领导弱化、淡化。“两个责任

20、”落实失之于软、失之于散、失之于宽、逐渐衰减，一个时期以来好传统、好作风逐渐丢失。v宝钢：管党治党不严，失之于宽、失之于软。党的观念弱化，政治纪律和规矩松弛，部分领导人员严重脱离群众，甚至滥用职权、以权谋私。四、程序四、程序v8、建立“三重一大”事项决策的回避制度；建立对决策的考核评价和后评估制度，逐步健全决策失误纠错改正机制和责任追究制度。五、风险五、风险v委托代理风险委托代理风险v劳动用工风险：违法调整岗位和解除劳动合同劳动用工风险：违法调整岗位和解除劳动合同 五、风险五、风险v委托代理风险：以闽光与平安银行票据纠纷案为例委托代理风险：以闽光与平安银行票据纠纷案为例v 乙方不可撤销地委托丙

21、方代理乙方向甲方申请汇票贴现并办理相关手续，具体代理权限及期限如下：1、在代理期限内丙方有权以自己的名义与甲方签订贴现业务合同，在贴现业务申请书、贴现凭证上签章，并在汇票上进行贴现转让的背书签章 五、风险五、风险v代理制度代理制度v民法通则第六十三条： 第一款： 公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。 第二款：代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。五、风险五、风险v委托代理的法律后果v民法通则第六十三条第二款： 代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。五、风险五、风险v我司授权委托制度我司授权委托制度五、风险五、风险v

22、劳动用工风险之违法调整岗位劳动用工风险之违法调整岗位v劳动合同法劳动合同法第三十五条：第三十五条：v 用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。v调整岗位一定要经双方协商一致并签订书面变更协调整岗位一定要经双方协商一致并签订书面变更协议吗？议吗？五、风险五、风险v司法解释四第十一条：司法解释四第十一条：v 变更劳动合同未采用书面形式，但已经实际履变更劳动合同未采用书面形式，但已经实际履行了口头变更的劳动合同超过一个月，且变更后的行了口头变更的劳动合同超过一个月，且变

23、更后的劳动合同内容不违法反法律、行政法规、国家政策劳动合同内容不违法反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗，当事人以未采用书面形式为由主张以及公序良俗，当事人以未采用书面形式为由主张劳动合同变更无效的，人民法院不予支持。劳动合同变更无效的，人民法院不予支持。五、风险五、风险v劳动合同法第四十条:v（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的； 五、风险五、风险v郑群诉三钢集团违法解除合同案：郑群诉三钢集团违法解除合同案：v1、因煤化工公司资产被整体收购单方调整员工岗、因煤化工公司资产被整体收购单方调整员工岗位是否合法？位是否合法？v劳动合同法第四十条:v（三）劳动合同订

24、立时所依据的客观情况客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。五、风险五、风险v劳动合同法第四十二条 劳动者由下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：v（五）在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的v2、在仲裁期间旷工是否足以解除劳动合同的在仲裁期间旷工是否足以解除劳动合同的旷工？旷工？五、风险五、风险v违法解除劳动合同的风险违法解除劳动合同的风险v劳动合同法第三十九条 v劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同： v（一）在试用期间被证明被证明不符合录用条件录用条件的； v（二

25、）严重违反用人单位的规章制度规章制度的； v（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的； v（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出经用人单位提出，拒不改正的； v（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的； v（六）被依法追究刑事责任的。 五、风险五、风险v劳动合同法第二十六条 ：v下列劳动合同无效或者部分无效：v（一）以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的； 五、风险五、风险v 劳动合同法第四十条:v有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或

26、者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同： v（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的； v（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的； v（三）劳动合同订立时所依据的客观情况客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。 五、风险五、风险v关于劳动法若干条文的说明（废止）第二十六条：v 本条中的“客观情况”指：发生不可抗力或出现致使劳动合同全部或部分条款无法履行的其他情况，如企业迁移、被兼并、企业资产转移等，并且排除本法第二十七条所列的

27、客观情况。 五、风险五、风险v关于劳动法若干条文的说明（废止）第二十六条:v 本条第（二）项中的“不能胜任工作”，是指不能按要求完成劳动合同中约定劳动合同中约定的任务或者同工种、同工种、同岗位人员的工作量同岗位人员的工作量。用人单位不得故意提高定额定额标准标准，使劳动者无法完成。五、风险五、风险v常见的几种不能认定为不能胜任工作的情形：1、末位淘汰末位是用人单位考核排名的状况，而不能胜任是因劳动者技能不能满足岗位需要而导致工作无法正常完成的情况，两者完全不同。五、风险五、风险v全国民事审判工作会议纪要全国民事审判工作会议纪要（2015.4.1920）v60、用人单位在劳动合同期限内通过、用人单

28、位在劳动合同期限内通过“末位淘汰末位淘汰”或或“竞争上岗竞争上岗”等形式单方解除劳动合同，劳动者等形式单方解除劳动合同，劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由，请求用人单位以用人单位违法解除劳动合同为由，请求用人单位继续履行劳动合同或者支付赔偿金的，应予支持；继续履行劳动合同或者支付赔偿金的，应予支持；但劳动合同另有约定的除外。但劳动合同另有约定的除外。 五、风险五、风险v 2、缺乏团队协作精神或不符合企业文化要求。v 职工缺乏团队协作精神或不符合企业文化要求与其是否正常完成本职工作之间并无必然联系，且该情形属于主观判断的标准，不具备以客观方式举证的条件。 五、风险五、风险v3、严重失职与严重违纪v 失职、违纪与不能正常完成工作仍属不同概念，不得将上述两种情形与不能胜任工作混同处理。v4、工作态度不积极甚至消极怠工v 工作态度不是能否胜任工作的判断标准，且工作态度为主观判断，难以举证证明。 五、风险五、风险v5、泡病