民事诉讼法期末考试总结(个人精心整理)

1、大二下学期 民事诉讼法 民事诉讼法概述 民事诉讼法的概念民事纠纷及其处理机制（一）民事纠纷所谓民事纠纷（也叫民事争议），是指平等主体之间发生的，以民事权利义务为内容的社会纠纷。 民事纠纷特征：1.它发生在平等主体之间2.它以民事权利义务关系为内容3.它以违反民事实体法的规定为形成原因4.它的解决具有可处分性(二）民事纠纷的处理机制所谓民事纠纷的处理机制，是指一定社会中实行的，有效地解决和消除民事纠纷的一整套制度和方法。 和解 2.调解 3.仲裁 4.诉讼 二、民事诉讼的概念和特征官司说 行为说 活动+关系说 民事诉讼，是人民法院根据当事人的请求，保护当事人正当权利和合法权益的审判程序制度 民事

2、诉讼，是指人民法院在双方当事人和其他诉讼参与人参加下，审理和解决民事案件的活动，以及由这些活动所发生的诉讼关系 民事诉讼有以下四个特点： 1.它由诉讼活动和诉讼关系构成2.法院的审判活动与当事人的诉讼活动均为民事诉讼的动因，但性质和作用不同3.诉讼的全过程分为前后衔接，但任务各不相同的若干阶段4.整个诉讼活动依照法定程序和方式进行三、 民事诉讼法 （一）民事诉讼法的概念民事诉讼法，就是国家制定或者认可的，用以调整法院同诉讼参与人的诉讼活动和诉讼关系的法律规范的总称。（二）民事诉讼法的多重性法律特征1.民事诉讼法是调整一定领域社会关系的部门法。2.民事诉讼法是保证民事实体法贯彻实施的程序法。3.

3、民事诉讼法是国家重要的基本法。（三）民事诉讼法与相邻部门法的关系1.与民法、婚姻法、继承法、经济法的关系2.与人民法院组织法的关系3.与刑事诉讼法、行政诉讼法的关系 （四）民事诉讼法的立法模式1.法典式立法与判例式立法集权式立法与分权式立法 审执合一式立法与审执分离式立法 程序和实体同步立法与不同步立法第二节 民事诉讼法的历史沿革资本主义社会民事诉讼法的特点:司法独立 辩论式诉讼当事人承担证明责任和提供证据的责任 自由心证 第三节 民事诉讼的基本理论一、民事诉讼法律关系民事诉讼法律关系，是指人民法院和一切诉讼参与人之间在民事诉讼过程中发生的，由民事诉讼法所调整的诉讼上的权利义务关系。（一）关于

4、民事诉讼法律关系学说的不同流派1一面关系说 原告 被告2二面关系说 法院 原告 被告3三面关系说 法院 原告 被告（二）民事诉讼法律关系的要素 1.民事诉讼法律关系的主体民事诉讼权利的享有者和民事诉讼义务的承担者 人民法院、人民检察院、当事人、诉讼代理人、其他诉讼参与人 2.民事诉讼法律关系的内容民事诉讼法律关系主体依法享有的诉讼权利和承担的诉讼义务 民事诉讼法律关系主体与诉讼主体关系 诉讼主体法院、检察院和当事人（包括共同诉讼人、诉讼代表人、诉讼第三人）其他诉讼参与人（包括诉讼代理人、证人、鉴定人、翻译人员、勘验人员和协助执行人）民事诉讼法律关系主体 3.民事诉讼法律关系的客体民事诉讼法律关

5、系主体之间诉讼权利和诉讼义务所指向的对象案件事实和当事人之间争议的民事实体法律关系 人民法院生效裁判所认定的事实和使用法律的行为 人民检察院案件事实和争议的民事实体法律关系 法院案件事实 其他 当事人 诉讼参与人（三）民事诉讼法律关系发生、变更和消灭的原因准备行为决定行为法律事件 人民法院的诉讼行为法律事件诉讼行为任意性撤销性效应性当事人的诉讼行为第二章 民事诉讼法的基本原则民事诉讼法的基本原则，是指能够指导民事诉讼活动正常进行的基本原理和基本规则 基本原则具有以下几个特征： 第一，基础性 第二，导向性 第三，抽象性 第一节 民事诉讼法共有基本原则共有原则人民法院独立审判原则以事实为依据，以法

6、律为准绳人民检察院法律监督原则使用民族语言文字进行诉讼原则第二节 民事诉讼法的特有原则一、同等原则与对等原则同等原则：我国法律对在人民法院进行民事诉讼的外国人、无国籍人、外国企业和组织赋予他们同我国公民、法人和其他组织同等的诉讼权利义务。对等原则：外国法院对我国公民、法人、和其他组织的民事权利加以限制的，我国人民法院对该国公民、企业和组织的民事诉讼权利，也采取相应措施，加以限制。二、当事人诉讼权利平等原则（一）双方当事人的法律地位完全平等（二）双方当事人有平等的行使诉讼权利的机会；人民法院平等的保障双方当事人行使诉讼权利（三）对当事人在适用法律上一律平等三、法院调解原则（一）自愿性（二）合法性

7、（三）真实性四、辩论原则辩论行使贯穿于诉讼的整个过程辩论的内容包括实体和程序问题辩论的表现形式及方式多样五、处分原则处分原则：民事诉讼当事人有权在法律规定的范围内，处分自己的民事权利和诉讼权利。六、支持起诉原则机关、社会团体、企业事业单位对损害国家、集体或者个人民事权益的行为，可以支持受损害的单位或者个人向人民法院起诉。第三章 民事审判的基本制度第一节 公开审判制度一、公开审判的概念公开审判制度，是指法院对民事案件的审理过程和判决结果向群众、向社会公开的制度。二、不公开审判制度应当不公开审理的案件： 第一，涉及国家秘密的案件 第二，涉及个人隐私的案件 第三，法律另有规定的案件 可以不公开审理的

8、案件 第一，离婚案件 第二，涉及商业秘密的案件 第二节 两审终审制度两审终审制度，是指一个民事案件经过两级法院的审判，案件的审判即宣告终结的制度。 除最高人民法院做出的裁判属于终审裁判及民事诉讼法另有规定，不准上诉的裁判外，凡当事人不服地方各级人民法院一审做出的裁判，都可以再上诉期内依法向上一级人民法院上诉，由上一级人民法院进行二审。二审人民法院所作出的判决、裁定，属终审裁判，当事人不得再行上诉 。第三节 合议制度一、合议制度的概念合议制度，是指由三名以上为奇数的审判人员组成审判庭，以人民法院的名义具体行使民事审判权，对民事案件进行审理并作出裁判的制度。独任制，是指由一名审判员独立地对民事案件

9、进行审理裁判的制度。适用范围：基层人民法院和它的派出法庭审理事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的简单的民事案件。事实清楚当事人双方对争议的事实陈述基本一致，并能提供可靠证据，无需法院调查收集证据即可判明事实、分清是非。权利义务关系明确谁是责任的承担者，谁是权利的享有者，关系明确。争议不大当事人对案件的是非、责任以及诉讼标的的争执无原则分歧。二、合议庭的构成（一）第一审程序的合议庭1、构成：审判员组成合议庭 审判员与陪审员组成合议庭2、陪审制：由非司法职业的公民作为陪审员参与案件审判的制度。我国： 人民陪审员英美法系：陪审团我国： 参审制 人民陪审员与审判员共同认定事实适用法律英美法系：陪审团

10、只认定事实不适用法律，法官根据陪审团认定的事实适用法律（二）第二审程序的合议庭 审判员组成合议庭，陪审员不能作为合议庭成员 （三）再审程序的合议庭原来是第一审的按照第一审程序另行组成合议庭，原审中有陪审员参加的，再审时陪审员仍可参加原来是第二审的或者是上级法院提审的，按照第二审程序另行组成合议庭三、合议庭的内部关系（一）审判长人民法院院长或者庭长参加合议庭审判案件时，由院长或庭长担任审判长；院长或庭长不参加合议庭时，由院长或庭长指定合议庭的一名审判员担任。陪审员不能担任审判长（二）民主集中制1、合议庭成员具有同等的权利2、少数成员的观点记入笔录四、合议庭与审判委员会的关系（一）审判委员会1、审

11、判委员会的性质：人民法院内部专门对审判工作进行领导和指导的机构2、审判委员会的任务：总结本法院审判工作的经验，讨论重大疑难案件（二）合议庭与审判委员会的关系审判委员会在审判业务上对合议庭实行指导和监督1、本法院院长或副院长认为合议庭对案件的处理意见不当时，可以将案件如何处理提交审判委员会2、合议庭评议案件未形成多数意见时，由法院院长提交审判委员会讨论决定，对审判委员会的决定合议庭必须执行3、审判委员会对本法院作出的已生效判决发现确有错误的，可以提起再审第四节 回避制度一、回避制度回避制度是指为审判的公平和正义起见，审判员和其他有关人员，在法律规定的情况下，不宜继续参加诉讼，而退出对案件审理的制

12、度。（一）回避制度适用的对象法官、陪审员、书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人（二）回避的事由（1）回避对象是本案当事人或者当事人、诉讼代理人的近亲属。 （2）回避对象与本案有利害关系。（3）回避对象与本案当事人有其他关系，可能影响对案件公正审理的。 （三）回避的提出自行回避 申请回避（四）申请回避的时间申请回避应当在案件开始审理时提出；回避事由在案件开始审理后知道的，也可以在法庭辩论终结前提出（五）回避的决定院长担任审判长时的回避，由审判委员会决定；审判人员的回避，由院长决定；其他人员的回避，由审判长决定。（六）回避的效力和处理被申请回避的人员在法院作出是否回避的决定前，应当暂停参与本案工作，但

13、案件需要采取紧急措施的除外。复议期间，被申请回避的人员，不停止参与本案的工作第四章 民事诉讼的当事人第一节 当事人概述一、 当事人的概念与特征民事诉讼当事人：是指因民事权益发生争议或者受到侵害，以自己的名义进行诉讼、受人民法院裁判约束、与民事案件有利害关系的人。1.与民事案件有利害关系的人2.以自己的名义进行诉讼的人3.受人民法院裁判约束的人特殊情形下的当事人：（1）破产管理人；（2）失踪人的财产代管人；（3）遗产管理人、遗嘱执行人；（4）为保护死者名誉权而提起诉讼的死者的近亲属；（5）胎儿继承权案件的胎儿的母亲民事诉讼当事人的称谓原告：是指因民事权益发生争议或者受到侵害的利害关系人，为维护自

14、己的或者受其保护的民事权益，向人民法院起诉、请求民事审判的一方当事人。被告：是指被原告声称与其发生民事权益争议或者侵犯了其民事权益的对方当事人。1、在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的业主为当事人。2、个体工商户、农村承包经营户及合伙组织雇佣人员在进行雇佣合同规定的生产经营活动中造成他人损害的，其雇主为当事人。3、在诉讼中，个人合伙引发的纠纷应当以所有合伙人作为当事人。4、雇员在从事雇佣合同活动中，因故意或者重大过失致人损害的，受害人可以雇主和雇员作为共同被告。5、法人或其他组织的工作人员因职务行为或者授权行为发生的诉讼，该法人或其他组织为当事人6、法人或者其他组织应登记而未登记即以法人或者

15、其他组织名义进行民事活动，或者他人冒用法人、其他组织名义进行民事活动，或者法人、其他组织依法终止后仍以其名义进行民事活动的，直接责任人为当事人。7、法人非依法设立的分支机构，或者虽依法设立，但没有领取营业执照的分支机构，以设立该分支机构的法人为当事人。8、企业法人的分支机构为他人提供保证的，人民法院在审理保证纠纷案件时可以将该企业法人作为共同被告。但是，商业银行、保险公司的分支机构提供保证的除外。9、法人撤销有清算组的，清算组是当事人，没有清算组的，作出撤销决定的机构是当事人10、因新闻报导或其他作品发生的名誉权纠纷，根据原告的起诉确定被告。（1）只诉作者的，作者为被告；（2）只诉新闻出版单位

16、的，新闻出版单位为被告；（3）对作者和新闻出版单位都提起诉讼的，将作者和新闻出版单位均列为被告，但作者与新闻出版单位有隶属关系的，且作品系作者履行职务所形成的，只列单位为被告。 二、当事人的民事诉讼权利能力与民事诉讼行为能力当事人的民事诉讼权利能力：又称当事人能力，是指一定的主体能够享有民事诉讼权利、承担民事诉讼义务的能力，即作为民事诉讼当事人的主体资格能力。公民的民事诉讼权利能力始于出生，终于死亡法人、其他组织的民事诉讼权利能力始于成立，终于被撤销或者终止当事人的民事诉讼行为能力：又称诉讼能力，是指能够以自己的行为行使诉讼权利、履行诉讼义务并且使自己的行为产生法律上效力的能力，即当事人亲自进

17、行诉讼活动的资格。公民的民事诉讼行为能力的取得公民因年满18周岁而取得民事诉讼行为能力能够行使民事行为并能够正确辨认自己的行为案例：某中学初一学生王横(13岁)，课间休息时把同学章鹏(12岁)推下楼梯，致章鹏全身多处骨折及外伤。章鹏父亲章强为此花去医疗费、护理费近万元。章强要求王横的母亲王丽赔偿损失，王丽认为应由学校负责赔偿。章强以原告身份起诉王丽，法院未予受理。章强更改当事人后，法院受理。民事诉讼行为能力的消灭公民因死亡而丧失民事诉讼行为能力公民因丧失知觉、智力或者正常的思维能力法人、其他组织因合法成立、依法登记而取得民事诉讼行为能力。因被撤销、终止而消灭民事诉讼行为能力。三、当事人的诉讼权

18、利和诉讼义务当事人享有的主要诉讼权利请求司法保护权(包括起诉权、反诉权、请求财产保全权等)、委托代理权、申请回避权、收集及提供证据权、辩论权、请求调解权、自行和解权、提起上诉权、申请执行权、查阅和复制本案有关诉讼材料与法律文书权等。当事人应履行的主要诉讼义务依法行使诉讼权利、遵守诉讼秩序、履行生效的法律文书。四、当事人的更换当事人的更换是指在诉讼过程中，人民法院发现起诉或应诉的人非为正当当事人，而通知有关的正当当事人参加诉讼，要求非正当当事人退出诉讼的一种诉讼行为。五、诉讼承担在诉讼进行中，因发生了法定事由，一方当事人将其诉讼权利义务转移给案外人，由该案外人续行原当事人已经开始的诉讼。 诉讼承

19、担的事由 1、诉讼进行中，当事人死亡，由继承人或者遗产管理人承担诉讼2、诉讼进行中，一方当事人为法人或者其他组织的民事主体资格消灭的，由承受其权利义务的主体承担诉讼。3、诉讼过程中，法人因发生合并或分立而消灭的，由合并后的法人或者分立后新成立的法人共同作为诉讼权利的承担者参加诉讼。4、在诉讼中，法人被撤销的，由决定撤销的主管单位作为诉讼的承担者。5、在诉讼中，作为诉讼当事人的组织终止的，由接受管理其财产的组织承继诉讼。6、不具备法人资格的乡村企业和街道企业因经营管理不善或管理体制变革而关闭的，诉讼权利义务由主管部门或主办单位承担。诉讼承担的法律后果 发生诉讼承担后，承担诉讼的新当事人应当继续原

20、当事人已经开始的诉讼，诉讼程序继续进行而不是重新开始；原当事人所进行的一切诉讼行为，对新当事人都发生诉讼法上的效力；诉讼承担的某些法定事由，可能同时会引起诉讼中止或者诉讼终结。 第二节 共同诉讼人思考题：1、必要共同诉讼与普通共同诉讼有什么区别？ 2、必要共同诉讼人与有独立请求权第三人有什么区别？一、共同诉讼的概念与特征共同诉讼:是指一个案件中的当事人一方或者双方有两人以上共同参加的诉讼特征：1.同一方当事人为两人以上 2.人民法院把两个以上的当事人合并为一方进行审理二、必要的共同诉讼人必要的共同诉讼：是指一个案件当事人的一方或者双方为两人以上，参加诉讼的同一方当事人之间具有共同的诉的标的，因

21、而所有当事人必须共同参加的诉讼。特征：1.共同诉讼人对诉的标的具有共同的权利和义务 2.共同诉讼人必须共同参加同一诉讼（一）应当共同参加诉讼的情形1、个体工商户、个人合伙或者私营企业挂靠集体企业并以集体企业的名义从事生产经营活动的，在诉讼中，挂靠人与被挂靠的企业为共同诉讼人。2、在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的业主为当事人；营业执照上登记的业主与实际经营者不一致的，以业主和实际经营者为共同诉讼人。3、个人合伙，全体合伙人在诉讼中为共同诉讼人。4、企业法人分立的，因分立前的民事活动发生纠纷，以分立后的各企业为共同诉讼人。5、借用业务介绍信、合同专用章、盖章的空白介绍信、银行账户，借用人被他

22、人起诉，出借单位与借用人列为共同被告。6、遗产继承纠纷中的部分继承人起诉，其他继承人既未被诉，又未参加诉讼，人民法院应当通知其参加诉讼；被通知的继承人不愿意参加诉讼而又未明确表示放弃继承权的，应当列为共同原告7、因代理行为产生纠纷提起诉讼，代理人与被代理人为代理行为承担连带责任的，列为共同被告。8、财产共有权人受到他人侵害，部分共有权人起诉的，其他共有权人应当列为共同原告9、因保证合同纠纷提起诉讼，债权人向保证人和被保证人一并主张权利的，人民法院应当将保证人和被保证人列为共同被告；债权人仅起诉保证人的，除保证合同明确约定保证人承担连带责任的外，通知被保证人作为共同被告参加诉讼。10、数人共同侵

23、权，共同致害人为共同被告。11、共同危险行为致人损害，实施共同危险行为人为共同被告。12、原用人单位以新的用人单位和劳动者共同侵权为由向人民法院起诉的，新的用人单位和劳动者为共同被告。（二）必要共同诉讼人的内部关系共同诉讼的一方当事人对诉讼标的有共同权利义务的，其中一人的诉讼行为经其他共同诉讼人承认，对其他共同诉讼人发生效力。 （三）必要共同诉讼人的追加在起诉时法院发现必须共同进行诉讼的当事人没有参加诉讼的，应当通知其参加；当事人也可以向法院申请追加。三、 普通的共同诉讼人普通的共同诉讼：是指一个案件的当事人一方或者双方为两人以上，参加诉讼的同一方当事人的诉的标的属于同一种类，经当事人请求、人

24、民法院许可，通知所有当事人共同参加的诉讼。特征：1.共同诉讼人各自的诉的标的属同一种类 2.各共同诉讼人有共同的对方当事人 3.普通的共同诉讼人并不是必须共同诉讼 4.共同诉讼的成立必须经人民法院许可（一）普通共同诉讼的构成要件1.有两个以上属于同一种类的诉讼标的 2.由同一法院管辖，适用同一诉讼程序3.符合合并审理的目的4.法院认为可以合并审理，当事人也同意合并审理 （二）普通共同诉讼人的内部关系共同诉讼人虽在同一诉讼中进行诉讼，但其诉讼行为是独立的，其中任何一个共同诉讼人的诉讼行为，对其他共同诉讼人均不发生效力。 （三）普通共同诉讼与必要共同诉讼的主要区别1、诉讼标的的同类性与共同性不同

25、2、共同诉讼人之间的独立性与相关性不同 3、审判方式和审判结果不同第三节 第三人一、第三人的概念民事诉讼中的第三人，是指对原告和被告之间争议的诉讼标的，认为自己具有的独立请求权，或者虽然不具有独立请求权，但案件的处理结果与其有法律上的利害关系，而参加到正在进行的诉讼中的人。 二、有独立请求权的第三人有独立请求权的第三人，是指对他人之间争议的诉讼标的主张独立的请求权，提出独立的诉讼请求，从而加入到已经开始的诉讼中来的第三方当事人。 l 对他人之间的诉讼标的提出独立请求权 l 以起诉的方式参加诉讼，是将本诉讼的原告、被告作为其参加诉讼的被告，自己居于参加诉讼的原告的诉讼地位 l 有独立请求权的第三

26、人参加诉讼后，原告申请撤诉，人民法院在准许原告撤诉后，有独立请求权的第三人作为另案原告三、无独立请求权的第三人无独立请求权的第三人，是指对当事人双方的诉讼标的没有独立请求权，但是案件处理结果同他有法律上的利害关系，申请参加诉讼或者由人民法院通知参加诉讼的人 l 与案件的处理结果有法律上的利害关系。 l 参加诉讼的方式有两种：申请参加诉讼；由法院通知其参加诉讼l 无权行使下列权利：放弃、变更诉讼请求、申请撤诉、对案件的管辖权提出异议、提起反诉。l 判决承担民事责任的无独立请求权的第三人有权提出上诉l 典型的无独立请求权第三人的情形1、代位权诉讼2、撤销权诉讼3、合同转让中的第三人4、劳动争议案件

27、l 不得作为无独立请求权参加诉讼的情形案例分析：1. 刘春红与杨文玲系邻居，刘未选上街道代表，怀疑是杨说了坏话，便伺机报复。2009年5月12日，刘春红带领儿子李刚、儿媳赵华闯入杨家，殴打杨文玲，致使杨多处受伤。杨之子孙洪飞下班回家与刘家三人相遇，刘家三人又将孙洪飞打伤。杨文玲丈夫孙学贵于2009年5月底以原告身份向法院提起诉讼，要求被告刘春红赔偿其妻的医药费。在起诉中，对儿子被打伤的问题未涉及，法院受案后，在调查中发现孙洪飞也被打伤，于是将孙洪飞追加为必要共同诉讼的共同原告。问：（1）该案在诉讼中有无错误？说明理由。（2）刘春红的儿子李刚、儿媳赵华在本案诉讼中处于何种诉讼地位？为什么？2.

28、1996年，尹某因工作需要出国，临行前将自己所属房屋两间交领居王某代管，言明代管3年，其间可以出租但不可出卖。3年过后，尹某也未回国，王某要去外地工作，因此又将该两间房屋出租给张某并其代管，并向张某表明该房产权属尹某，不可出卖。2002年，张某未经王某同意，将房屋卖给李某。因过户手续无法办理，李某诉至法院，要求张某立即交房并办理过户手续。诉讼中尹某回国，得知张某和李某之间正在对自己所属房屋进行诉讼，即向法院提出房屋产权归自己的主张。 问：（1）尹某在诉讼中居于什么地位？ （2）法院应否通知王某参加诉讼？王某如参加诉讼，其诉讼地位如何？ 3. 2000年某村委会将果园平均分给各户承包，规定承包期

29、5年。其中韩某承包了40棵苹果树。2002年，村委会又全部收回果园搞专业承包，发包给以鲁某为首的6人专业队，合同约定承包期10年。后因管理不便，经村委会同意，鲁某等6人又将其中原来韩某承包过的40棵苹果树转包给了刘某。一年后，韩某以他与村委会2000年的合同未到期为由，强行抢摘这40棵苹果树的苹果400多公斤，故引起纠纷。村委会调解不成，即宣布解除其与鲁某等6人的合同，准备重新平均分包到各户。鲁某等6人即诉至法院，请求继续履行合同。刘某则向法院请求韩某返还400多公斤苹果。一审法院即将韩某列为被告，将村委会和刘某列为第三人。判决后村委会提起上诉，二审法院发回重审，认为应将村委会和韩某列为共同被

30、告，将刘某列为第三人。1、从民事诉讼法律关系上讲，法院对本案纠纷应如何立案处理？2、韩某的诉讼地位应如何确定？为什么？3、村委会的诉讼地位应如何确定？为什么？4、刘某的诉讼地位应如何确定？为什么？5、鲁某等6人的诉讼地位应如何确定？为什么？第四节 诉讼代表人一、诉讼代表人的概述诉讼代表人是指当事人一方或双方人数众多，由当事人中的数人作为代表，代表全体当事人进行诉讼活动的当事人。代表人诉讼制度的特征：1、诉讼主体人数众多 人数在10人以上2、诉讼主体代表性3、承担法律后果的伸展性二、人数确定的代表人诉讼特征：1、起诉时人数已经确定2、可以是普通的共同诉讼或必要的共同诉讼3、诉讼代表人由众多当事人

31、共同选定三、人数不确定的代表人诉讼特征：1、起诉时人数不确定2、是普通的共同诉讼3、诉讼代表人由权利人选定，推选不出的，人民法院可以与权利人商定l 人数不确定的代表人诉讼的特定程序第五节 诉讼代理人 民事诉讼代理人，是指基于法律规定或者当事人的委托授权，在民事诉讼中以当事人的名义并为其利益进行诉讼活动的人。 l 具有诉讼行为能力 l 以被代理人名义进行诉讼活动 l 在代理权限范围内进行诉讼活动 l 诉讼代理后果由被代理人承担 一、民事诉讼代理人与民事代理人、刑事辩护人的区别（一）民事诉讼代理人与民事代理人的区别 1.代理的内容和后果不同 2.代理的对象不同 3.代理的法律依据不同 （二）民事诉

32、讼代理人与刑事诉讼辩护人的区别 1.适用对象不同 2.产生原因不同 3.职责不同 4.诉讼地位不同 5.介入的时间不同 6.法律依据不同 二、法定诉讼代理人1基于法律的规定而产生 2被代理人仅限于无诉讼行为能力人 3与被代理人之间具有特定的身份关系 l 法定诉讼代理人的诉讼行为，视为当事人的行为，二者具有同等法律效力 三、委托诉讼代理人 委托诉讼代理人，是指基于当事人、法定诉讼代理人的委托，为当事人的利益在授权范围内进行民事诉讼活动的人 1、委托诉讼代理权基于委托人的授权而产生 2、委托代理权范围的限制性 3、证明代理权存在的方式是授权委托书 委托诉讼代理人的范围 1、律师2、当事人的近亲属3

33、、当事人所在单位或社会团体推荐的人4、经人民法院许可的其他公民委托诉讼代理人以二人为限，各自的代理权限均应在授权委托书中分别载明，以免造成诉讼代理人之间因意见不一致而影响诉讼的正常进行 法律援助制度 所谓法律援助制度，又称法律救助、法律扶助制度，是国家对需要采用法律救济手段捍卫自己的法定权利不受非法侵害，但又因经济困难无力支付法律服务费用的当事人以及某些特殊案件的当事人提供免费法律服务，以保证法律赋予公民的各项权利在现实中切实得以实现的一项法律制度。 在民事诉讼中获得法律援助的资格条件：有充分理由证明为保障自己合法利益需要帮助，或者确因经济困难，无能力或者无完全能力支付法律服务费用的我国公民民

34、事案件法律援助的范围：1.依法请求国家赔偿的；2.请求给付赡养费、抚养费、扶养费的；3.请求支付劳动报酬的；4.主张因见义勇为行为产生的民事权益的。第五章 民事诉讼的管辖主管：国家机关、社会团体之间行使各自职权和履行各自职责的范围和权限法院主管民事案件的范围1、由民法调整的财产关系和人身关系2、婚姻家庭关系3、经济法律关系4、劳动法律关系5、其他按民事诉讼程序审理的案件6、民事诉讼法规定的适用特别程序审理的案件一、管辖的概述管辖：是指确定各级人民法院和同级人民法院之间受理第一审民事案件的分工和权限。 划分管辖范围的原则 便利当事人进行诉讼和便利人民法院行使审理 均衡各级人民法院的工作负担 原则

35、规定与灵活规定相结合 管辖法定管辖裁定管辖级别管辖地域管辖移送管辖指定管辖管辖权的转移一般地域管辖特殊地域管辖专属管辖 维护国家主权 第二节 级别管辖级别管辖：是指上、下级人民法院之间受理第一审民事案件的分工和权限（一）基层人民法院管辖的第一审民事案件第一审民事案件原则上由基层人民法院管辖（二）中级人民法院管辖的第一审民事案件1重大涉外案件2在本辖区有重大影响的案件3.最高人民法院确定由中级人民法院管辖的案件（1）海事、海商案件（2）除专利行政案件外的其他专利纠纷案件（三）高级人民法院管辖的第一审民事案件在本辖区内有重大影响的第一审民事案件（四）最高人民法院管辖的第一审民事案件1在全国有重大影

36、响的案件2认为应当由本院审理的案件第三节 地域管辖地域管辖：同级人民法院之间受理第一审民事案分工和权限。一般地域管辖的原则 “原告就被告”一般地域管辖，又称普通管辖，是指以当事人住所地与法院辖区的关系来确定管辖法院。对公民提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖；被告住所地与经常居住地不一致的，由经常居住地人民法院管辖。按照最高人民法院的司法解释，下列诉讼也按“原告就被告”原则确定管辖法院：(1)双方当事人都是现役军人的离婚诉讼，由被告住所地或者被告所在的团级以上单位驻地的人民法院管辖。(2)双方当事人都被监禁或劳动教养的，由被告原住所地人民法院管辖；被告被监禁或被劳动教养一年以上的，由被告被

37、禁地、被劳动教养地的人民法院管辖。(3)双方当事人均被注销城市户口的诉讼，由被告住所地人民法院管辖。(4)夫妻双方离开住所地超过一年，一方起诉的离婚案件，由被告经常居住地人民法院管辖。(5)不服指定监护或变更监护关系的案件，由被监护人所在地人民法院管辖。(6)夫妻双方原在内地结婚，后到港澳台地区定居，因特殊原因，一方向内地人民法院起诉的，可由当事人原婚姻缔结地被告住所地人民法院管辖。(7)在国外结婚并定居国外的华侨，如定居国法院以离婚诉讼须由当事人国籍所属国法院管辖为由不予受理，当事人向人民法院提出离婚诉讼的，由被告原住所地或在国内的最后居住地人民法院管辖。(8)中国公民双方在国外但未定居，一

38、方向人民法院起诉离婚的，应由被告一方原在国内住所地或经常居住地人民法院管辖。一般地域管辖的例外(1)对不在中华人民共和国领域内居住的人提起的有关身份关系的诉讼(2)对下落不明或者宣告失踪的人提起的有关身份关系的诉讼(3)对正在被劳动教养的人提起的诉讼(4)对正在被监禁的人提起的诉讼最高人民法院根据司法实践的需要，对“被告就原告”的适用进行了以下补充规定(1)追索赡养费案件的几个被告住所地不在同一辖区的，可以由原告住所地人民法院管辖。(2)夫妻一方外流，另一方起诉离婚的案件，由原告住所地法院管辖。(3)被告一方被注销城镇户口的，由原告住所地或经常居住地人民法院管辖。(4)非军人对军人提出的离婚诉

39、讼，由原告住所地或经常居住地人民法院管辖。(5)中国公民一方居住在国外，一方居住在国内，不论哪一方向人民法院提起离婚诉讼，国内一方住所地的人民法院均有权管辖。如果国外一方在居住国法院起诉，国内一方向人民法院起诉的，受诉人民法院有权管辖。第四节 特殊地域管辖特殊地域管辖，又称特别地域管辖，是指以诉讼标的所在地或者引起民事法律关系发生、变更、消灭的法律事实所在地为标准确定的管辖。(一)因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖(二)因保险合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者保险标的物所在地人民法院管辖(三)因票据纠纷提起的诉讼，由票据支付地或者被告住所地人民法院管辖(四)因铁路、

40、公路、水上、航空运输和联合运输合同纠纷提起的诉讼，由运输始发地、目的地或者被告住所地人民法院管辖(五)因侵权行为提起的诉讼，由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖(六)因铁路、公路、水上和航空事故请求损害赔偿提起的诉讼，由事故发生地或者车辆船舶最先到达地、航空器最先降落地或者被告住所地人民法院管辖(七)因船舶碰撞或者其他海事损害事故请求损害赔偿提起的诉讼，由碰撞发生地、碰撞船舶最先到达地、加害船舶被扣留地或者被告住所地人民法院管辖(八)因海难救助费用提起的诉讼，由救助地或者被救助船舶最先到达地人民法院管辖第五节 专属管辖专属管辖，是指对某些特定类型的案件，法律强制规定只能由特定的人民法院行使管

41、辖权。(一)因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖(二)因港口作业中发生纠纷提起的诉讼。由港口所在地人民法院管辖(三)因继承遗产纠纷提起的诉讼，由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖第六节 协议管辖(1)当事人协议管辖的案件,只限于第一审民事经济纠纷案件中的合同案件。(2)当事人协议选择管辖法院的范围，只限于被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院。(3)必须以书面合同的形式选择管辖。(4)协议管辖不得违反民事诉讼法关于级别管辖和专属管辖的规定。第七节 裁定管辖（一）移送管辖移送管辖，是指已经受理案件的人民法院，因发现本法院对该案件没有管辖

42、权，而将案件移送给有管辖权的人民法院审理。条件：(1)移送法院已经受理了案件(2)移送法院经审查，发现对该案件确无管辖权(3)受移送的人民法院依法对该案具有管辖权（二）指定管辖指定管辖，是指上级人民法院根据法律规定，以裁定的方式，指定其辖区内的下级人民法院对某一民事案件行使管辖权。(1)有管辖权的人民法院由于特殊原因，不能行使管辖权的，由上级人民法院指定管辖。(2)人民法院之间因管辖权发生争议，由争议双方协商解决；协商解决不了的，报请它们的共同上级人民法院指定管辖。（三）管辖权的转移管辖权的转移，是指经上级人民法院的决定或同意，将某一案件的诉讼管辖权由下级人民法院转移给上级人民法院，或者由上级

43、人民法院转移给下级人民法院。管辖权的转移，是对级别管辖的补充和变通。1上级向下级转移2下级向上级转移第八节 管辖权异议和管辖恒定（一）管辖权异议管辖权异议，是指人民法院受理民事案件以后，当事人向受诉人民法院提出的不服该法院对本案行使管辖权的意见或主张。条件：1提出管辖权异议的主体，只能是本案的被告2当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出3当事人提出管辖权异议的形式，一般应当通过书面方式提出（二）管辖恒定(1)案件受理后，受诉人民法院的管辖权不受当事人住所地、经常居住地变更的影响。(2)原告起诉时，依法律规定某法院对该案有管辖权，在本案审理过程中，该案始终由该法院管辖，而不随客观情形的

44、变化发生管辖权的转移。(3)原告起诉时，依法律规定受诉法院并无管辖权，但受诉法院未发现，当事人也未提出异议，受诉法院对案件进行实体审理后，即视为受诉法院对该案有管辖权，此后不得变更管辖法院。案例分析：A县与c、D、E、F四市、县相邻。A县某加工厂和B县某食品厂于2000年3月在C县签订了一真空食品袋加工承揽合同。其中约定：“运输方式：加工厂代办托运。履行地点：加工厂在D县的仓库。发生纠纷的解决方式：在E市仲裁委员会仲裁，也可以向c县和E市的人民法院起诉。”合同签订后，加工厂即在其设在F县的分厂进行加工，并在F县车站发货。食品厂收货后即投入使用。因真空食品袋质量不合格，致使食品厂已封装入库和销售

45、出去的袋装食品大量腐败变质，损失5万多元。两厂几经协商未果。食品厂的法定代表人即找到律师刘某咨询。最后提出：“怎么起诉都可以，但必须在我们B县法院打官司，你能办到就委托你，否则我另请高明。”就上述情况，请回答：(1)按我国现行法律规定，此纠纷能否通过仲裁解决(2)E市、c县、F县、D县、A县法院是否有管辖(3)如果你是刘律师，能否满足食品厂的要求?为什么?第六章 民事诉讼证据一、民事诉讼证据概念和特征(一)民事诉讼证据的概念民事诉讼证据是指能够证明民事诉讼案件事实，并为法庭所采纳的客观依据。证据与证据材料有着明显的区别(二)民事诉讼证据的特征 1、客观性 2、关联性 3、合法性 二、民事诉讼证

46、据的分类 （一）学理上的分类1、言词证据与实物证据（证据的表现形式）言词证据，是以人的陈述形式表现证据事实的各种证据 实物证据，是指以客观存在的物体为证据事实表现形式的证据 2、本证与反证（证据与当事人所主张事实的关系）本证，是负有证明责任的一方当事人，依照证明责任提出的证明自己主张的事实的证据 反证，是不负证明责任的当事人提出的证明对方主张的事实不真实的证据 3、直接证据与间接证据（证据与案件事实的关系）直接证据是指能够证明案件事实的证据间接证据是间接证明案件事实的证据 4、原始证据与传来证据（证据的来源）原始证据是直接与待证事实有原始的关系，直接来源于案件事实的证据 传来证据是间接来源于案

47、件事实的证据，也叫派生证据 （二）法律上的分类民事诉讼证据的表现形式可以分为书证、物证、视听资料、证人证言、当事人陈述、鉴定结论、勘验笔录七种。1、书证书证是指以文字、符号、图形等所记载的内容或表达的思想来证明案件事实的证据。 书证的特征（1）以文书的内容和所产生的法律效果为标准进行分类，书证可分为处分性书证和报道性书证。（2）以制作书证的主体为标准进行分类，书证分为公文书和私文书。（3）以书证制作必须采用特定形式或履行特定手续为标准进行分类，书证可以分为普通书证和特定书证。 （4）按书证的制作方式和来源的不同进行分类，可将书证分为原本、副本、复印件和节录本。 2、物证物证是指以其存在的形状、

48、质量、规格、特征等客观存在来证明案件事实的证据物证的特征物证与书证的区别3、视听资料视听资料，是指利用录音、录像、电子计算机储存的资料和数据等来证明案件事实的一种证据视听资料的特征视听资料与书证和物证的区别4、证人证言证人是指知晓案件事实并应当事人的要求和法院的传唤到法庭向法庭如实陈述自己亲身经历的人，证人就案件事实向法院所作的陈述称为证人证言证人证言的特征证人的条件证人的权利义务5、当事人陈述当事人陈述是指当事人在诉讼中就与本案有关的实，向法院所作的陈述当事人陈述的特征当事人陈述的效力6、鉴定结论鉴定人运用专业知识、专门技术对案件中的专门性问题进行分析、鉴别、判断后做出的结论，称为鉴定结论鉴

49、定结论的特征鉴定人与证人、专家辅助人的区别鉴定人选任鉴定人的权利义务7、勘验笔录人民法院审判人员，在诉讼过程中，为了查明一定的事实，对与案件争议有关的现场、物品或物体亲自进行或指定有关人员进行查验、拍照、测量行为制作的笔录勘验笔录的特征勘验笔录的制作勘验笔录的审查和判断 三、民事诉讼证据的收集和保全 （一）证据的收集当事人为主原则：当事人对其提出的主张有责任提供证据加以证明，证据主要由当事人收集提供给法院法院为辅原则：法院在法律规定的情形下收集证据法院主动调查收集1、涉及可能有损国家利益、公共利益、或者他人的合法权益的事实2、涉及依职权追加当事人、中止诉讼、终结诉讼、回避等程序性问题当事人申请

50、法院调取1、证据内容：属于国家有关机关保存并须人民法院依职权调取的档案资料；涉及国家秘密、商业秘密或个人隐私的材料；当事人及诉讼代理人因客观情况不能收集的2、程序要求：举证期限届满前7日提出；书面申请（二）证据保全民事诉讼证据的保全是指人民法院在起诉前或在对证据进行调查前，依据申请人的申请或当事人的请求，以及依职权对可能灭失或今后难以取得的证据，予以固定和保存的行为。诉前证据保全：诉讼证据保全 1、证据保全的条件 （1）证据有灭失的可能（2）证据将来有难以取得的可能（3）证据的保全应在开庭前进行2、诉讼证据保全和诉前证据保全的区别（1）发生时间不同（2）提起保全的主体不同（3）有权采取保全措施

51、的机关不同三、民事诉讼的证明对象（一）民事诉讼的证明范围1、当事人争议的实体事实2、当事人争议的程序事实3、证据材料的证据能力和证明力4、外国法律和地方性法规，习惯（二）免于证明1、自认一方当事人作出的，认为对方当事人的事实主张是真实的意思表示自认分为：诉讼外自认和诉讼中的自认明示的自认和默示的自认当事人本人的自认和代理人的自认u 我国的自认构成要件：1、诉讼中自认2、针对法律允许自认的事实3、自认的是对己不利的事实4、法律认可的方式u 自认的效力u 自认的撤回2、众所周知的事实3、自然规律和定理4、推定的事实5、已被法院生效裁判确认的事实6、已被仲裁机构生效的仲裁裁决确认的事实7、已为有效公

52、证文书所证明的事实四、证明责任 证明责任，是指诉讼当事人通过提出有利于自己的事实证据来证明自己的诉讼主张，避免因待证事实处于真伪不明状态而承担不利诉讼后果。从诉讼过程来看证明责任包括下面几层含义：1、主张责任2、举证责任 3、说服责任4、不利后果的责任承担 我国关于举证责任的立法分配1、我国举证责任分配的一般原则：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据（1）合同纠纷诉讼中，主张合同关系成立并生效的一方，就合同成立并生效的事实承担证明责任；主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人，对引起合同关系变动的事实承担证明责任。对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担证明责任。 （2）代

53、理权发生争议的，由主张有代理权的一方当事人承担证明责任（3）一般侵权诉讼案件中，主张损害赔偿的权利人应当对损害赔偿请求权产生的事实加以证明（4）劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等劳动争议的，由用人单位负证明责任2、我国举证责任分配的补充规则：举证责任分配的倒置（1）因新产品制造方法发明专利引起的专利侵权诉讼，由制造同样产品的单位或者个人对其产品制造方法不同于专利方法承担举证责任；（2）高度危险作业致人损害的侵权诉讼，由加害人就受害人故意造成损害的事实承担举证责任；（3）因环境污染引起的损害赔偿诉讼，由加害人就法律规定的免责事由及其行为与损害结果之间不存在因果关系承担举证责任；（4）建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落致人损害的侵权诉讼，由所有人或者管理人对其无过错承担举证责任；（5）饲养动物致人损害的侵权诉讼，由动物饲养人或者管理人就受害