第3章 合同法基本原理

1、第第3章章合同法基本原理合同法基本原理v第第1 1节节 合同与合同法概述合同与合同法概述v第第2 2节节 合同的订立合同的订立v第第3 3节节 合同的效力合同的效力v第第4 4节节 合同的履行合同的履行v第第5 5节节 合同的变更及终止合同的变更及终止v第第6 6节节 违约责任和合同争议的解决违约责任和合同争议的解决v第第7 7节节 合同担保合同担保本章主要内容本章主要内容第第1 1节节 合同与合同法概述合同与合同法概述合同的概念合同的概念l 合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之 间，设立变更、终止间，设立变更、终止民事权利义务关系的协议。民事权利义

2、务关系的协议。l合同作为一种协议，其本质是一种合意，必须是两个以上意思表示合同作为一种协议，其本质是一种合意，必须是两个以上意思表示一致的民事法律行为。一致的民事法律行为。民事合同民事合同行政合同行政合同劳动合同劳动合同债权合同债权合同身份合同身份合同第第1 1节节 合同与合同法概述合同与合同法概述合同的法律特征合同的法律特征（1 1） 合同是主体是自然人、法人和其他组织能民事主体。合同是主体是自然人、法人和其他组织能民事主体。（2 2） 合同本质上是双方一致的意思表示，即协议。合同本质上是双方一致的意思表示，即协议。（3 3） 合同以设立、变更、终止民事权利义务为目的。合同以设立、变更、终止

3、民事权利义务为目的。（4 4） 合同以民事权利义务为内容。合同以民事权利义务为内容。 （5 5） 有效合同受法律保障，具有强制执行力。有效合同受法律保障，具有强制执行力。合同的类别及形式合同的类别及形式类别：类别：(1) (1) 书面、口头、默示合同书面、口头、默示合同(2) (2) 转移财产合同、完成工作合同和提供服务合同转移财产合同、完成工作合同和提供服务合同(3) (3) 双务合同和单务合同双务合同和单务合同 (4) (4) 有偿合同和无偿合同有偿合同和无偿合同(5) (5) 诺成与实践合同诺成与实践合同(6) (6) 总合同与分合同总合同与分合同(7)(7) 要式合同和不要式合同要式合

4、同和不要式合同(8)(8) 有名合同和无名合同有名合同和无名合同 书面形式书面形式 书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。公证、审批、登记等则是书面合同的特殊形载内容的形式。公证、审批、登记等则是书面合同的特殊形式。式。 口头形式口头形式 其他形式其他形式建筑法规定：建筑工程合同必须采取书面形式合同的形式合同的形式建设工程合同的订立建设工程合同的订立合同法合同法内容内容l广义的合同法概念广义的合同法概念: :是指调整我国

5、合同的设立、变更、是指调整我国合同的设立、变更、终止等一系列民事行为的各种法律规范的总称。终止等一系列民事行为的各种法律规范的总称。l狭义的合同法概念：狭义的合同法概念：专指专指19991999年年3 3月月1515日由第九届全国日由第九届全国人民代表大会第二次会议通过的人民代表大会第二次会议通过的中华人民共和国合中华人民共和国合同法同法( (以下简称以下简称合同法合同法) )合同制度的建立和发展合同制度的建立和发展 经济合同法经济合同法（1981.121981.12） 涉外经济合同法涉外经济合同法（1985.31985.3） 技术合同法技术合同法（1987.61987.6） 合同法合同法19

6、92.91992.9 合同法合同法的内容简介的内容简介 新出台的新出台的合同法合同法包括包括总则总则、分则分则和和附则附则三部分，共三部分，共2323章、章、428428条。条。 合同法合同法总则包括总则包括8 8章章，分别是一般规定、合同的订立、合同，分别是一般规定、合同的订立、合同的效力、合同的履行、合同的变更与转让、合同的权利与义务的终的效力、合同的履行、合同的变更与转让、合同的权利与义务的终止、违约责任和其他规定，共止、违约责任和其他规定，共129129条。条。 合同法合同法的的分则包括分则包括1515章章，分别是买卖合同，供电、水、气、，分别是买卖合同，供电、水、气、热力合同，赠与合

7、同，借款合同，租赁合同，融资租赁合同，承揽热力合同，赠与合同，借款合同，租赁合同，融资租赁合同，承揽合同，建设工程合同，运输合同，技术合同，保管合同，仓储合同，合同，建设工程合同，运输合同，技术合同，保管合同，仓储合同，委托合同，行纪合同和居间合同等。委托合同，行纪合同和居间合同等。 合同法合同法附则只有附则只有1 1条条，规定了合同法的实施日期，届时废止，规定了合同法的实施日期，届时废止原有的原有的3 3个合同法律。个合同法律。 合同法的基本原则合同法的基本原则 平等的原则平等的原则 包括：地位平等、权利、义务平等包括：地位平等、权利、义务平等 自愿的原则自愿的原则 包括订立与不订立的原则、

8、选择和相对人、确定合同内容和合同包括订立与不订立的原则、选择和相对人、确定合同内容和合同形式的权利。形式的权利。 公平的原则公平的原则 公平约定权利与义务公平约定权利与义务 诚实信用原则诚实信用原则 诚实、真实向对方介绍有关合同的情况，不得有欺诈行为诚实、真实向对方介绍有关合同的情况，不得有欺诈行为 遵守法律、维护社会公共利益的原则遵守法律、维护社会公共利益的原则合同法律关系合同法律关系 主体资格主体资格自然人、法人或其他组织自然人、法人或其他组织 代理人代理人代理人出具授权委托书代理人出具授权委托书当事人的主体资格当事人的主体资格 （1 1） 当事人的名称或者姓名和场所当事人的名称或者姓名和

9、场所 （2 2） 标的标的 （3 3） 数量数量 （4 4） 质量质量 （5 5） 价款和报酬价款和报酬 （6 6） 履行的期限、地点和方式履行的期限、地点和方式 （7 7） 违约责任违约责任 （8 8） 解决争议的方法解决争议的方法 合同主要条款内容：合同主要条款内容：合同主要条款合同主要条款 建设工程合同除了建设工程合同除了合同法合同法规定的内容外，还应包括合同文件的组规定的内容外，还应包括合同文件的组成部分，如招标文件、投标书、规范与图纸、设计变更等方面的内容。成部分，如招标文件、投标书、规范与图纸、设计变更等方面的内容。 订立合同的程序指订立合同的当事人，经过平等协商，就订立合同的程序

10、指订立合同的当事人，经过平等协商，就合同的内容取得一致意见的过程。这一过程一般包括合同的内容取得一致意见的过程。这一过程一般包括要约要约与与承承诺诺两个阶段。两个阶段。合同订立的方式：合同订立的方式：（1 1）要约）要约（2 2）承诺）承诺第第2 2节节 合同的订立合同的订立合同的订立合同的订立（1 1）要约）要约合同法第14条规定：“要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应符合下列规定：(一)内容具体确定；(二)表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。” p构成要约应具备的条件 P38 4点合同的订立合同的订立（1 1）要约）要约 要约的法律效力对要约人的约束力对要约人的约束力

11、对受约人的约束力对受约人的约束力要约的生效时间要约的生效时间要约的续存时间要约的续存时间合同的订立合同的订立要约生效的条件要约生效的条件 合同法合同法第第1414条规定：条规定：“要约是希望和他人订立合同的要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应符合下列规定：意思表示，该意思表示应符合下列规定： ( (一一) ) 要约的内容具体确定；要约的内容具体确定； ( (二二) ) 要约必须表明要约人具有与他人订立合同的愿望要约必须表明要约人具有与他人订立合同的愿望 （三）要约经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。（三）要约经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。合同的订立合同的订立（1

12、1）要约）要约p要约邀请，是指一方希望他人向自己发出要约的意思表示。注意与要约的不同之处。二者区别：P39实例分析合同的订立合同的订立要约与要约邀请的区别要约与要约邀请的区别l要约是当事人自己主动表示愿意与他人订立合同，而要约邀请要约是当事人自己主动表示愿意与他人订立合同，而要约邀请则是希望他人向自己提出要约；则是希望他人向自己提出要约；l要约的内容必须包括将订立合同的实质条件，而要约邀请则不要约的内容必须包括将订立合同的实质条件，而要约邀请则不一定包含合同的主要内容；一定包含合同的主要内容；l要约经受要约人承诺，要约人受其要约的约束，而要约邀请则要约经受要约人承诺，要约人受其要约的约束，而要

13、约邀请则不含有受其要约邀请约束的意思。不含有受其要约邀请约束的意思。合同的订立合同的订立要约邀请是指一方希望他人向自己发出要约的意思表示。实例分析：育才中学要建立实验室，分别向几个计算机商发函，称“我校急需计算机100台。若贵公司有货，请速告。”第、二新河公司，就100台计算机送到学校，这时育才中学已经决定购买另一家计算机商的计算机，故拒绝新河公司的计算机，由此产生纠纷。育才中学发函属于要约邀请，育才中学的拒绝不属于违约行为。l某年某年5 5月月1 1日，胜利家俱厂得知日，胜利家俱厂得知A A机关要建办公楼需要购置一机关要建办公楼需要购置一l批桌椅，便于批桌椅，便于5 5月月2 2日向日向A

14、A机关发函以优惠价格每套桌椅机关发函以优惠价格每套桌椅10001000元元推销其产品。推销其产品。A A机关认为胜利家俱厂生产的家俱质量可靠，便机关认为胜利家俱厂生产的家俱质量可靠，便于于5 5月月4 4日回函要求订购桌椅日回函要求订购桌椅300300套，同时提出每套桌椅套，同时提出每套桌椅800800元，元，1010月底将货一次送到月底将货一次送到A A机关。机关。5 5月月6 6日胜利家俱厂回函表示同意日胜利家俱厂回函表示同意A A机关提出的交货时间及方式，但同时提出每套桌椅售价机关提出的交货时间及方式，但同时提出每套桌椅售价10001000元已属优惠，考虑到元已属优惠，考虑到A A机关订

15、货数量较多，可再给予一些优惠，机关订货数量较多，可再给予一些优惠，每套桌椅按每套桌椅按900900元出售。元出售。5 5月月8 8日日A A机关发函表示同意。机关发函表示同意。5 5月月1010日日胜利家俱厂电话告知胜利家俱厂电话告知A A机关机关5 5月月8 8日函件收悉。日函件收悉。要约实例分析要约实例分析合同的订立合同的订立要约的效力要约的效力要约到达受要约人时生效。要约到达受要约人时生效。 1 1）要约的撤回）要约的撤回 2 2）要约的撤销）要约的撤销 3 3）要约失效）要约失效 要约失效的情况：要约失效的情况：拒绝要约的通知到达要约人；拒绝要约的通知到达要约人；要约人要约人依法撤销要

16、约；依法撤销要约；承诺期限届满，受要约人未作出承诺；承诺期限届满，受要约人未作出承诺；受要受要约人对要约的内容作出实质性变更。约人对要约的内容作出实质性变更。合同法合同法第第2121条规定：条规定：“承诺是受要约人同意要约的意思承诺是受要约人同意要约的意思表示。表示。”承诺应以通知的形式发出，但据交易习惯或要约承诺应以通知的形式发出，但据交易习惯或要约表明可以通过行为方式做出承诺除外。表明可以通过行为方式做出承诺除外。合同法合同法第第2525条规定：条规定：“承诺生效时合同成立。承诺生效时合同成立。” 承诺生效的条件承诺生效的条件 承诺的时间承诺的时间 承诺的生效时间承诺的生效时间 承诺的撤回

17、承诺的撤回（2）承诺）承诺（1 1）承诺生效的条件）承诺生效的条件l承诺必须由受要约人作出；承诺必须由受要约人作出；l承诺的内容应当与要约的内容承诺的内容应当与要约的内容l受要约人应当在承诺期限内作出承诺；受要约人应当在承诺期限内作出承诺；l承诺应以通知的方式作出。承诺应以通知的方式作出。承诺承诺（2 2）承诺的效力）承诺的效力 承诺通知到达受要约人时生效。承诺通知到达受要约人时生效。合同法合同法对合同成对合同成立的时间规定了四种情况：立的时间规定了四种情况：l承诺通知到达要约人时生效；承诺通知到达要约人时生效；l当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或当事人采用合同书形式订立合同的

18、，自双方当事人签字或者盖章时合同成立；者盖章时合同成立；l签订合同确认书时生效；签订合同确认书时生效；l未采用书面合同，但已经履行了义务的，对方接受，合同未采用书面合同，但已经履行了义务的，对方接受，合同成立。成立。承诺承诺建设工程合同的订立建设工程合同的订立合同工期合同工期招标公告招标公告评评标标资格预审资格预审招标文件招标文件开始投标开始投标招标截止日招标截止日开开标标中标中标定标定标签订合同签订合同竣工竣工开工开工保修结束保修结束要约邀请要约邀请要约要约承诺承诺投标有效期投标有效期合同签订阶段合同签订阶段合同履行阶段合同履行阶段合同有效期合同有效期合同保修期合同保修期合同订立的地点：（1

19、）承诺生效的地点为合同成立的地点；（2）双方当事人签字或者盖章的地点为合同成立的地点；（3）电文形式的在收件人的主营业地为合同成立地点；没有主营业地的，以经常居住地为合同成立的地点。合同订立的地点合同订立的地点概念：是指在合同订立过程中，由于当事人一方实施了违背诚实信用原则的行为而承担的损害赔偿责任。特点：l发生在合同订立过程中；l一方违背其依据诚实信用原则所应付的义务；l造成他人信赖利益的损失。27缔约过失责任缔约过失责任 缔约过错责任的主要形式是赔偿损失。合同法规定在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应承担缔约过错责任：1) 假借订立合同，恶意进行磋商；2) 故意隐瞒与订立合

20、同有关的重大事实或提供虚假情况；3) 泄露或不正当使用他人的商业机密，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任；4) 有其他违背诚实信用原则行为。28缔约过失责任缔约过失责任第第3节节 合同生效合同生效合同的效力，是指合同所具有的法律约束力。 合同生效 无效合同 可撤销合同 可变更合同合同生效合同生效 合同生效，即合同发生法律约束力。生效的一般要件：l当事人应具有相应的民事权利能力和民事行为能力；l意思表示(自愿、真实) ；l不违反法律或社会公共利益。 合同生效的三种情形：l成立生效 l批准登记生效 l约定生效无效合同：（1）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同；（2）恶意串通，损害国家、集体利益或第

21、三人利益；（3）以合法形式掩盖非法目的；（4）损害社会公共利益；（5）违反法律、行政法规的强制性规定。无效合同无效合同 可变更合同 是指合同部分内容违背当事人的真实意思表示，当事人可以要求对该部分内容的效力予以撤销的合同。 可撤销合同 是指虽经当事人协商一致，但因非对方的过错而导致一方当事人意思表示不真实允许当事人依照自己的意思，使合同效力归于消灭的合同。可变更、可撤销的合同可变更、可撤销的合同 合同法规定了下列合同当事人一方有权请求人民法院合同法规定了下列合同当事人一方有权请求人民法院或仲裁机构变更或撤销。或仲裁机构变更或撤销。 因重大误解订立的合同；因重大误解订立的合同； 在订立合同时显失

22、公平的合同；在订立合同时显失公平的合同； 一方采用欺诈、胁迫或乘人之危订立的合同。一方采用欺诈、胁迫或乘人之危订立的合同。可变更、可撤销的合同可变更、可撤销的合同 返还财产返还财产 赔偿损失赔偿损失 追邀财产追邀财产无效合同的法律责任无效合同的法律责任第第4 4节节 合同的履行合同的履行（1）合同履行）合同履行 合同履行中约定不明情况的处理合同履行中约定不明情况的处理（2）合同履行中的抗辩权）合同履行中的抗辩权（3）合同的保全制度）合同的保全制度代位权代位权关于关于质量质量关于关于价金价金关于履关于履行地点行地点关于履行关于履行期限和方式期限和方式关于履关于履行费用行费用合同法规定合同法规定:

23、“质量要求不质量要求不 明确的，按照国家标准、明确的，按照国家标准、 行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同通常标准或者符合合同 目的的特定标准履行。目的的特定标准履行。 合同法规定合同法规定:“履行地点不履行地点不 明确，给付货币的，在接受明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交货币一方所在地履行；交 付不动产的，在不动产所在付不动产的，在不动产所在地履行；其他标点，在地履行；其他标点，在 履行义务一方所在地履行。履行义务一方所在地履行。履行期限不明确的，债务履行期限不明确的，债务 人可以随时履行，债权人人可以随时履

24、行，债权人 也可以随时请求履行，但也可以随时请求履行，但 应当给对方必要的准应当给对方必要的准备时间备时间履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担，双履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担，双方共负方共负 义务的，各自负责各自的费用。义务的，各自负责各自的费用。 价格上涨价格上涨价格下降价格下降逾期交货逾期交货原价原价新价新价逾期提货逾期提货新价新价原价原价 弥补空缺的法定条款弥补空缺的法定条款合同履行中约定不明情况的处理合同履行中约定不明情况的处理合同履行中的抗辩权合同履行中的抗辩权 抗辩权又称异议权，是指对抗请求权或者否认他人权利主张的权利，其作用是使对方的权利受到阻碍或者消灭。同时

25、履行抗辩权同时履行抗辩权后履行抗辩权后履行抗辩权不安抗辩权不安抗辩权 同时履行抗辩权-合同当事人双方的债务履行没有先后顺序 后履行抗辩权-负有先履行债务的一方到期未履行，相对人为保护自己提出抗辩 不安抗辩权-在履行的过程中有一方有充分的证据证明相对方将不会履行债务或不能履行债务。合同履行中的抗辩权合同履行中的抗辩权同时抗辩权同时抗辩权 同时履行抗辩权 当债务人互负债务，没有先后履行顺序的，应该同时履行，一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求，一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。同时抗辩权同时抗辩权 实例分析 甲建筑公司与乙水泥厂签订一份买卖水泥的合同，约定提货时付款。 甲建

26、筑公司提货时称公司出纳员突发疾病，支票一时拿不出来要求先提货，过两天再把货款送来，乙水泥厂拒绝了甲公司的要求。水泥厂行使的这种权利在法律上成为同时履行抗辩权。后履行抗辩权后履行抗辩权 后履行抗辩权 当债务人互负债务，有先后履行顺序的，先履行的一方未履行的，后履行的一方有权拒绝其履行要求；先履行的一方履行债务不符合约定时，后履行的一方有权拒绝其相应的履行要求。 实例分析 甲建筑公司与乙建材公司订立的买卖合同约定：“甲公司向乙公司购买建材价值90万元，甲公司于8月1日前向乙公司预先支付货款60万元，余款于10月15日在乙公司交付全部建材后2日内一次付清。甲公司以资金周转困难为由未按合同月的预先支付

27、货款60万元。10月15日，甲公司要求乙公司交付建材。根据合同法律规定，乙公司可以行使的权利是后履行抗辩权，即可以拒不交付建材。后履行抗辩权后履行抗辩权不安抗辩权不安抗辩权 不安抗辩权适用条件不安抗辩权适用条件 由同一双务合同互负债务并具有先后履行顺序；由同一双务合同互负债务并具有先后履行顺序； 后履行一方有不履行债务或者可能丧失履行债务能力的情形；后履行一方有不履行债务或者可能丧失履行债务能力的情形； 先履行一方有确切的证据。先履行一方有确切的证据。 不安抗辩权的效力不安抗辩权的效力 中止履行；中止履行； 要求对方提供适当的担保；要求对方提供适当的担保； 恢复履行或者解除合同。恢复履行或者解

28、除合同。 不安抗辩权实例分析不安抗辩权实例分析 甲与乙订立了挖掘机买卖合同，规定甲应于8月1日交货，乙应于同年8月7日付款。7月底，甲发现乙经营状况恶化，没有支付货款的能力，并有确切证据，遂要乙提供担保，但乙不同意，于是甲于8月1日未按约定交货。根据合同法的有关规定，甲行使了不安抗辩权。不安抗辩权不安抗辩权 债务人怠于行使其到期债权，而危害到债权人的权利时，债权人取代债务人的地位，行使债务人的权利。 老鼠老鼠 猫猫 狗狗案例分析案例分析45银子银子银子银子银子银子（1）代位权合同履行中的代位权合同履行中的代位权金马金马信托信托音像音像10001000正泰正泰600200金马金马 总资产总资产=

29、200+1000=1200=200+1000=1200 总负债总负债=1000+600=1600=1000+600=1600信托信托=1200=1200* *（1000/16001000/1600）=750=750音像音像=1200=1200* *（600/1600600/1600）=450=450 债权人的撤销权是指债务人及第三人有损害债权人债权的行为时，债权人有撤销该行为的权利。案例案例：47中天建筑公司中天建筑公司富华集团富华集团20072007年年9 9月月大理石买卖大理石买卖瑞达地产瑞达地产债权人的可撤销权?撤销权与可撤销合同的区别：撤销权与可撤销合同的区别：两者虽然都叫撤销权，但是

30、其涵义和作用是截然不同的。 合同履行中的债权人的撤销权是合同保全的一种方式，即因债务人实施减少其财产的行为对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销该行为的权利，实践中如债务人放弃到期债权或无偿转让财产，导致其对债权人的债权无法清偿的，法律赋予债权人以撤销权，可向法院起诉债务人，要求人民法院撤销债务人不当处分其财产的行为，这样就会使债务人的责任财产得到恢复，债权人的债权的实现就得到了保障。48合同履行中的撤销权合同履行中的撤销权?撤销权与可撤销合同的区别：撤销权与可撤销合同的区别： 可撤销合同是合同的一种存在瑕疵的效力状态，适用于合同成立后因重大误解、显失公平，或者一方的欺诈、胁迫、乘人之

31、危而订立的合同，人民法院或者仲裁机构根据一方当事人的申请，变更合同的有关内容或者将合同予以撤销。如果当事人选择撤销该合同的话，其具有的权利就叫做撤销权，一旦行使了撤销权，为法院所确认，则双方的合同变得自始无效，对于双方都无约束了。49合同履行中的撤销权合同履行中的撤销权第第5节节 合同的变更和终止合同的变更和终止合同可以：合同可以：变更、终止、解除变更、终止、解除第第6 6节节 违约责任和纠纷处理违约责任和纠纷处理 违约责任，是当事人任何一方违约后，依照法律规定或违约责任，是当事人任何一方违约后，依照法律规定或者合同约定必须承担的法律制裁。者合同约定必须承担的法律制裁。违约责任的承担形式：违约

32、责任的承担形式： (1)(1)继续履行继续履行 (2)(2)采取补救措施采取补救措施 (3)(3)赔偿损失赔偿损失 (4)(4)违约金违约金 (5)(5)定金定金 (6)(6)价格制裁价格制裁违约责任与缔约违约责任与缔约过失责任的区别过失责任的区别 违约责任与缔约过失责任的区别违约责任与缔约过失责任的区别 违约责任与缔约过失责任相比，其不同之处在于，违约责任与缔约过失责任相比，其不同之处在于，违约责任是以合同的有效成立为基础的。在合同成立前，违约责任是以合同的有效成立为基础的。在合同成立前，因过失而致相对人受损害时，不能依合同违约责任请求损因过失而致相对人受损害时，不能依合同违约责任请求损害赔

33、偿，而需依缔约过失责任请求赔偿，所以违约责任救害赔偿，而需依缔约过失责任请求赔偿，所以违约责任救济的是合同的履行利益，而缔约过失责任救济的是法律肯济的是合同的履行利益，而缔约过失责任救济的是法律肯定的信赖利益。定的信赖利益。 违约责任各种形式之间的适用违约责任各种形式之间的适用 (1) (1) 继续履行与采取补救措施继续履行与采取补救措施 相互独立、一般不被同时适用。相互独立、一般不被同时适用。 (2) (2) 继续履行（或采取补救措施）与解除合同相互矛盾、不能被继续履行（或采取补救措施）与解除合同相互矛盾、不能被同时适用。同时适用。 (3) (3) 继续履行继续履行( (或采取补救措施或采取

34、补救措施) )与赔偿损失与赔偿损失( (违约金或定金违约金或定金) ) 可以同时采用（违约金是可以替代履行时，不能同时并存）。可以同时采用（违约金是可以替代履行时，不能同时并存）。 (4) (4) 赔偿损失与违约金赔偿损失与违约金 不能同时并用。不能同时并用。 (5) (5) 定金与违约金定金与违约金 可以同时使用（当定金属于违约定金时，不能同时并用）可以同时使用（当定金属于违约定金时，不能同时并用） (6) (6) 定金与损害赔偿定金与损害赔偿 可以同时使用，但两者之和不能超过合同总价。可以同时使用，但两者之和不能超过合同总价。 合同纠纷的解决合同纠纷的解决 是指因合同的生效、解释、履行、变

35、更、终止等行为而是指因合同的生效、解释、履行、变更、终止等行为而引起的合同当事人的所有争议。合同纠纷的内容主要表现在引起的合同当事人的所有争议。合同纠纷的内容主要表现在争议主体对于导致合同法律关系产生、变更与消灭的法律事争议主体对于导致合同法律关系产生、变更与消灭的法律事实以及法律关系的内容有着不同的观点与看法。合同纠纷的实以及法律关系的内容有着不同的观点与看法。合同纠纷的范围涵盖了一项合同的从成立到终止的整个过程。范围涵盖了一项合同的从成立到终止的整个过程。 解决合同纠纷的方式有和解、调解、仲裁、诉讼解决。解决合同纠纷的方式有和解、调解、仲裁、诉讼解决。合同纠纷的解决合同纠纷的解决就同一纠纷

36、就同一纠纷,仲裁与诉讼不能同时使用仲裁与诉讼不能同时使用 争议发生争议发生协商协商调解调解仲裁仲裁诉讼诉讼司法途径司法途径不成功不成功得以解决得以解决成功成功成功成功不成功不成功形成新的形成新的第第7 7节节 合同的担保合同的担保 担保是指当事人根据法律规定或者双方约定，为促使债务人履行债务实现债权人的权利的法律制度。 合同的担保是指合同的双方当事人为了使合同能够得到全面按约履行，根据法律和行政法规的规定，经双方协商一致而采取的一种具有法律效力的保证措施。根据根据19951995年年6 6月月3030日通过的日通过的中华人民共和国担保法中华人民共和国担保法的规定：的规定：57保证保证抵押抵押质

37、押质押留置留置定金定金担保的方式担保的方式合同的担保合同的担保 保证是第三人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证是第三人和债权人约定，当债务人不履行债务时，该第三人按照约定履行债务或者承担责任的担保方式。该第三人按照约定履行债务或者承担责任的担保方式。 1）保证人）保证人 2）保证合同）保证合同 3）保证方式）保证方式 4）保证责任及范围）保证责任及范围 5）保证期间）保证期间58保保 证证保证人保证人 具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作保证人。但不是所有: 1)国家机关不得为保证人，但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。 2)学校、幼儿园、医院

38、等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人。 3)企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。但企业法人的分支机构有法人书面授权的，可在授权范围内提供保证。保证合同保证合同保证人保证人债务人债务人债权人债权人合同合同保证合同是指保证人与占全人订立的在主债务人不履行其债务时，由保证人承包保证责任的协议。保证方式保证方式一般保证一般保证：当事人当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的保证。由保证人承担保证责任的保证。连带保证：连带保证：当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带

39、责任的，为连带责任保证。担连带责任的，为连带责任保证。 是指债务人或者第三人不转移对特定财产的占有，将该是指债务人或者第三人不转移对特定财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依法以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先偿受。法以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先偿受。 1）抵押物 2）抵押合同 3）抵押物登记 4）抵押的效力62抵押抵押定义：指债务人或者第三人将其特定的动产或权利移交债权人占有，当债务人不履行债务时，债权人有权将其占有的财产优先受偿的担保。 1）动产质押 2）权利质押 质押与抵押的区别6

40、3质押质押 质押与抵押的区别质押与抵押的区别1）质押属于担保物权中的一种。抵押与质押最大的区别就是抵押不转移抵押物，而质押必须转移占有质押物，否则就不是质押而是抵押。第二个大区别就是，质押无法质押不动产(如房产)，因为不动产的转移不是占有，而是登记。 2）抵押与质押是经济活动中两种常见的担保方式。其法律后果是不同。64 指债权人按照合同约定占有债务人的动产，债务人不按照合同约定的期限履行债务的，债权人有权依照法律（担保法）规定留置该财产，以留置财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿的权利。65留置留置 定金是指当事人在签订合同时约定一方向另一方向支付一定的金钱作为履行合同的担保。定金的数

41、额：定金数额由当事人签订合同时约定，但是不得超过主合同标的额的20%，超过部分不按定金处理。？思考：定金与订金、预付款的区别思考：定金与订金、预付款的区别66定金定金订金与定金在法律上是有明显区别的。l定金是一个规范的法律概念，是合同当事人为确保合同的履行而自愿约定的一种担保形式。商品房交易中，买家履行合同后，定金应当抵作价款或者收回；若买家不履行合同，无权要求返还定金，开发商不履行合同的，应双倍返还定金。67定金与订金的区别定金与订金的区别订金与定金在法律上是有明显区别的。l订金并非一个规范的法律概念，实际上它具有预付款的性质，是当事人的一种支付手段，并不具备担保性质。商品房交易中，如买家不履行合同义务，并不表示他丧失了请求返还订金的权利；反之，若开发商不履行义务亦不须双倍返还订金，但这并不意味着合同违约方无须承担违约责任。68定金与订金的区别定金与订金的区别定金与预付款的关系：二者都是先行给付，但性质不同。二者的关系类似于定金与订金的关系。69定金与预付款的区别定金与预付款的区别合同法执业法律案例解析合同法执业法律案例解析投标保证金的法律性质投标保证金的法律性质案例当事人关系案例当事人关系上诉人：上诉人：ZD照明（原审被告）照明（原审被告）被上诉人：被上诉人：DC建筑（原审原告）建筑（原