担保合同专题

1、担保合同专题担保合同专题1109担保概述担保概述担保的概念担保的概念是促使债务人履行其债务，保障债权是促使债务人履行其债务，保障债权人的债权得以实现的法律措施。人的债权得以实现的法律措施。担保适用的范围担保适用的范围 担保法担保法第第2 2条，不完全列举与抽象概括相结合条，不完全列举与抽象概括相结合的方式，借贷、买卖、货物运输、加工承揽等是的方式，借贷、买卖、货物运输、加工承揽等是现实中担保主要适用的合同关系。现实中担保主要适用的合同关系。保证保证 保证的概念保证的概念保证，是指第三人和债权人约定，当债务人保证，是指第三人和债权人约定，当债务人不履行其债务时，该第三人按照约定履行债不履行其债务

2、时，该第三人按照约定履行债务或者承担责任的担保方式。务或者承担责任的担保方式。案例：案例： 债权人：张三；债权人：张三； 债务人：李四；债务人：李四； 2020万元本万元本+ +息息 保证人：王五，一般保证责任保证人：王五，一般保证责任 债务清偿期届至，李四表示无力清偿，张三便债务清偿期届至，李四表示无力清偿，张三便找王五，要求王五承担保证责任，替李四偿还找王五，要求王五承担保证责任，替李四偿还2020万元的本金及利息，遭王五拒绝。万元的本金及利息，遭王五拒绝。 问：王五依法可否拒绝？问：王五依法可否拒绝？ 担保法担保法第第1717条第条第2 2款：款：一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者

3、仲一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。 根据根据担保法担保法第第1717条第条第3 3款，在下列情况下，保证款，在下列情况下，保证人不得行使先诉抗辩权：人不得行使先诉抗辩权：债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的。生重大困难的。人民法院受理破产案件，中止执行程序的。人民法院受理破产案件，中止执行程序的。保证人以书面形式放弃先诉抗辩权的。保证人以书面形式放弃先诉抗辩权的。 担保法

4、担保法第第1919条：条：“当事人对保证方式没有约定或者约定不当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。明确的，按照连带责任保证承担保证责任。” 最高人民法院关于涉及担保纠纷案件的司法解释的适用和保证最高人民法院关于涉及担保纠纷案件的司法解释的适用和保证责任方式认定问题的批复责任方式认定问题的批复 ( (法释法释 号，：号，：20022002年年1212月月6 6日开始实施）规定：保证合同中明确约定保证人在债务人日开始实施）规定：保证合同中明确约定保证人在债务人不能履行债务时始承担保证责任的，视为一般保证。保证合同不能履行债务时始承担保证责任的，视为一般保证。保证

5、合同中明确约定保证人在被保证人不履行债务时承担保证责任，且中明确约定保证人在被保证人不履行债务时承担保证责任，且根据当事人订立合同的本意推定不出为一般保证责任的，视为根据当事人订立合同的本意推定不出为一般保证责任的，视为连带责任保证。连带责任保证。对保证人之主体资格的限制对保证人之主体资格的限制 主债务人不得同时为保证人。主债务人不得同时为保证人。 国家机关原则上不得为保证人。国家机关原则上不得为保证人。 学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得作保证人。社会团体不得作保证人。 企业法人的分支机构、职能部门因其主体资格、清企业法人的分

6、支机构、职能部门因其主体资格、清偿能力等方面的原因，不宜充任保证人。偿能力等方面的原因，不宜充任保证人。案例：某事业单位类型的学校对案例：某事业单位类型的学校对外提供的担保，是否具有法律效外提供的担保，是否具有法律效力？力？ （1）该学校提供的保证应一律认定为无效。）该学校提供的保证应一律认定为无效。 注：根据注：根据教育法教育法第第25条的规定，学校的公条的规定，学校的公立和私立只是根据办学经费来源的不同所作的立和私立只是根据办学经费来源的不同所作的区分，该区分并不改变学校这一组织的公益性。区分，该区分并不改变学校这一组织的公益性。 （2）该学校为他人债务提供的抵押无效）该学校为他人债务提供

7、的抵押无效 担保法担保法第第37条。条。 （3）该学校可以其教育设施或其他公益设）该学校可以其教育设施或其他公益设施以外的财产为自身债务设定抵押。施以外的财产为自身债务设定抵押。 担保法解释担保法解释第第53条，以公益为目的的事业条，以公益为目的的事业单位以其公益设施以外的财产为自身债务设定单位以其公益设施以外的财产为自身债务设定抵押的，人民法院可以认定抵押有效。抵押的，人民法院可以认定抵押有效。案例：案例： 华夏公司于华夏公司于200X200X年年8 8月月2 2日与星沙公司签订一铝材购销合同。日与星沙公司签订一铝材购销合同。合同约定：华夏公司出售合同约定：华夏公司出售40004000吨铝材

8、给星沙公司，吨铝材给星沙公司，8 8月月3131日日前交货，星沙公司应于同年前交货，星沙公司应于同年9 9月月1515日前将货款付给华夏公司，日前将货款付给华夏公司，北斗商场为星沙公司提供保证担保。后星沙公司因工程需要，北斗商场为星沙公司提供保证担保。后星沙公司因工程需要，与华夏公司约定增加与华夏公司约定增加10001000吨铝材，但双方都未告知北斗商场。吨铝材，但双方都未告知北斗商场。华夏公司于华夏公司于8 8月月2020日、日、8 8月月2323日、日、8 8月月2828日分三次向星沙公司日分三次向星沙公司共交付铝材共交付铝材50005000吨。然而，直至吨。然而，直至1010月月2 2日

9、，星沙公司仍未付日，星沙公司仍未付货款。华夏公司遂要求北斗商场偿还该笔货款及逾期支付的货款。华夏公司遂要求北斗商场偿还该笔货款及逾期支付的利息，但遭北斗商场拒绝。利息，但遭北斗商场拒绝。问：北斗商场可否拒绝承担相应保证责任？问：北斗商场可否拒绝承担相应保证责任？ 主合同内容变更与担保人责任主合同内容变更与担保人责任 担保法担保法第第2424条条 债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。保证责任。保证合同另有约定的

10、，按照约定。 最高人民法院关于适用最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法中华人民共和国担保法若干问题的解释第三十条若干问题的解释第三十条 保证期间，债权人与债务人对主合同数量、价款、保证期间，债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率等内容作了变动，未经保证人同意的，币种、利率等内容作了变动，未经保证人同意的，如果减轻债务人的债务的，保证人仍应当对变更如果减轻债务人的债务的，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任；如果加重债务人的债务后的合同承担保证责任；如果加重债务人的债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任。的，保证人对加重的部分不承担保证责任。 债权人与债务人对主合同履行期限作了变动

11、，未债权人与债务人对主合同履行期限作了变动，未经保证人书面同意的，保证期间为原合同约定的经保证人书面同意的，保证期间为原合同约定的或者法律规定的期间。或者法律规定的期间。 债权人与债务人协议变动主合同内容，但并未债权人与债务人协议变动主合同内容，但并未实际履行的，保证人仍应当承担保证责任。实际履行的，保证人仍应当承担保证责任。担保物权担保物权 担保合法担保合法担保无风险；担保无风险； 足值有效。足值有效。 在各类担保方式中在各类担保方式中,动产抵、质押风险最大动产抵、质押风险最大且更难控制且更难控制,因此因此,债权人要予以重点防范。债权人要予以重点防范。 由于动产无法转移占有由于动产无法转移占

12、有, 部分债务人私自将抵部分债务人私自将抵押物或零部件转移、变卖押物或零部件转移、变卖,债权人无法查找下落债权人无法查找下落, 部分抵押物因保管不善而贬值。部分抵押物因保管不善而贬值。例：例： 某银行动产抵押贷款逾期率达某银行动产抵押贷款逾期率达50%,欠息率欠息率60%。其中。其中,汽车汽车按揭贷款逾期率按揭贷款逾期率52%,欠息率欠息率65%, 其中卡车按揭贷款欠息率其中卡车按揭贷款欠息率达达100%。 该行与某汽车经销公司合作该行与某汽车经销公司合作,由该公司担保发放汽车按揭贷款由该公司担保发放汽车按揭贷款,所有程序都合规所有程序都合规,并经公证机构公证并经公证机构公证,但该公司但该公司

13、2006年破产年破产,其其担保的车辆中有部分客户恶意逃废债务。银行无法查找贷户担保的车辆中有部分客户恶意逃废债务。银行无法查找贷户和卡车的下落和卡车的下落,而担保公司也已宣告破产而担保公司也已宣告破产,导致贷款损失。导致贷款损失。 某贷户以某贷户以26万元购得一辆卡车后万元购得一辆卡车后,不办任何手续不办任何手续,便以便以13万万元的超低价卖给他人元的超低价卖给他人“藏藏”进深山跑运输进深山跑运输,自己却带着卖自己却带着卖车款逃之夭夭。车款逃之夭夭。 案例：案例： 农村奶牛养殖户张某为扩大经营规模，欲以其财产设立浮动农村奶牛养殖户张某为扩大经营规模，欲以其财产设立浮动抵押向银行借款。对此，下列

14、选项中正确的是（抵押向银行借款。对此，下列选项中正确的是（ ）。）。 A张某可将存栏的奶牛作为抵押财产张某可将存栏的奶牛作为抵押财产 B抵押登记机关为抵押财产所在地的工商部门抵押登记机关为抵押财产所在地的工商部门 C抵押登记可对抗任何善意第三人抵押登记可对抗任何善意第三人 D如借款到期未还，抵押财产自借款到期时确定如借款到期未还，抵押财产自借款到期时确定 农产品质量安全法农产品质量安全法 第二条本法所称农产品，是指第二条本法所称农产品，是指来源于农业的来源于农业的初级产品初级产品，即在农业活动中获得的植物、，即在农业活动中获得的植物、动物动物、微生物及其产品。微生物及其产品。 物权法物权法 第

15、第181条条 经当事人经当事人书面协议书面协议，企业、个体工商户、农业生产经营企业、个体工商户、农业生产经营者者可以将可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品产品抵押，抵押，债务人不履行到期债务债务人不履行到期债务或者或者发生当事人约定发生当事人约定的实现抵押权的情形的实现抵押权的情形，债权人有权就，债权人有权就实现抵押权时的动实现抵押权时的动产产优先受偿。优先受偿。 第第189条条 企业、个体工商户、农业生产经营者以本法第一百八十一条规企业、个体工商户、农业生产经营者以本法第一百八十一条规定的动产抵押的，应当向定的动产抵押的，应当向抵押人

16、住所地的工商行政管理抵押人住所地的工商行政管理部门办部门办理登记。理登记。抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。善意第三人。 依照本法第一百八十一条规定抵押的，依照本法第一百八十一条规定抵押的，不得对抗正常经营活动不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人。中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人。 第第196条条 依照本法第一百八十一条规定设定抵押的，抵押财依照本法第一百八十一条规定设定抵押的，抵押财产产自下列情形之一发生时确定自下列情形之一发生时确定： （一）债务（一）债务履行期届满履行期届满，债权，债权未实现

17、未实现； （二）抵押人被宣告破产或者被撤销；（二）抵押人被宣告破产或者被撤销； （三）当事人约定的实现抵押权的情形；（三）当事人约定的实现抵押权的情形； （四）严重影响债权实现的其他情形。（四）严重影响债权实现的其他情形。 浮动抵押制度最大的优点：如果浮动抵押制度最大的优点：如果没有出现法定或者约定的没有出现法定或者约定的事由事由，抵押人在日常经营管理活动中，可以对其设定抵押，抵押人在日常经营管理活动中，可以对其设定抵押的财产进行处分，的财产进行处分，抵押权人不得干预抵押权人不得干预。 我国现行浮动抵押制度之不足：我国现行浮动抵押制度之不足： 主体范围宽泛主体范围宽泛 财产范围狭窄财产范围狭窄

18、 配套登记制度粗略、配套登记制度粗略、 配套接管人制度缺失配套接管人制度缺失 浮动担保之风险浮动担保之风险 由于浮动抵押财产价值的不确定性，实践中无法对抵由于浮动抵押财产价值的不确定性，实践中无法对抵押物的价值作出客观准确的评估，作为第二还款来源押物的价值作出客观准确的评估，作为第二还款来源的浮动抵押实际操作难度较大；的浮动抵押实际操作难度较大； 浮动抵押不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并浮动抵押不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人，债权人对债权风险难以得到取得抵押财产的买受人，债权人对债权风险难以得到有效的控制。有效的控制。 抵押物的范围抵押物的范围 物权法对抵押物

19、的范围采取了反面排除法，物权法对抵押物的范围采取了反面排除法，即即“法律、行政法规未禁止抵押的其他财法律、行政法规未禁止抵押的其他财产产”均可抵押，体现了均可抵押，体现了“法不禁止即为允法不禁止即为允许许”的法治理念，极大地扩充了担保物的的法治理念，极大地扩充了担保物的范围。范围。担保物权的实现规则担保物权的实现规则 1.担保物权的实现条件担保物权的实现条件 物权法物权法第一百七十九条规定，在两类情形下，第一百七十九条规定，在两类情形下，债权人可以依法实现抵押权：债权人可以依法实现抵押权： 债务人不履行到期债务；债务人不履行到期债务； 发生当事人约定的实现抵押权的情形。发生当事人约定的实现抵押

20、权的情形。 如可以将借款人、担保人违约甚至于交叉违约或者借款人、如可以将借款人、担保人违约甚至于交叉违约或者借款人、担保人的某些不利于债权的行为列为实现担保物权的情形。担保人的某些不利于债权的行为列为实现担保物权的情形。 2.担保物权实现的途径。担保物权实现的途径。 根据根据担保法担保法第第53条第三款，抵押权人为实现条第三款，抵押权人为实现抵押权必须预先支付大量的成本，包括一审、二抵押权必须预先支付大量的成本，包括一审、二审的诉讼费用、律师费用以及申请强制执行的费审的诉讼费用、律师费用以及申请强制执行的费用等。因此，实践中，抵押贷款打折率（每单位用等。因此，实践中，抵押贷款打折率（每单位抵押

21、财产价值可获得的贷款价值）往往非常低。抵押财产价值可获得的贷款价值）往往非常低。 依据依据物权法物权法第一百九十五条第一款规定，如果债务人第一百九十五条第一款规定，如果债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。倘若双方没有就抵变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。倘若双方没有就抵押权实现方式达成协议，则抵押权人可以直接请求人民法押权实现方式达成协议，则抵押权人可以直接请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。

22、院拍卖、变卖抵押财产。 协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。（NO219） 第二百一十六条因不能归责于质权人的事由第二百一十六条因不能归责于质权人的事由可能使质押财产毁损或者价值明显减少，足以可能使质押财产毁损或者价值明显减少，足以危害质权人权利的，质权人有权要求出质人提危害质权人权利的，质权人有权要求出质人提供相应的担保；出质人不提供的，质权人可以供相应的担保；出质人不提供的，质权人可以拍卖、变卖质押财产，并与出质人通过协议将

23、拍卖、变卖质押财产，并与出质人通过协议将拍卖、变卖所得的价款提前清偿债务或者提存。拍卖、变卖所得的价款提前清偿债务或者提存。 例如上市公司法人股出质例如上市公司法人股出质 我国我国民事诉讼法民事诉讼法（20130101）第十五章）第十五章 第七节实现担保物权案件第七节实现担保物权案件 第一百九十六条申请实现担保物权第一百九十六条申请实现担保物权,由担保物权人以及其他有权请求由担保物权人以及其他有权请求实现担保物权的人依照物权法等法律实现担保物权的人依照物权法等法律,向担保财产所在地或者担保物权向担保财产所在地或者担保物权登记地基层人民法院提出。登记地基层人民法院提出。 第一百九十七条人民法院受

24、理申请后第一百九十七条人民法院受理申请后,经审查经审查,符合法律规定的符合法律规定的,裁定裁定拍卖、变卖担保财产拍卖、变卖担保财产,当事人依据该裁定可以向人民法院申请执行当事人依据该裁定可以向人民法院申请执行;不不符合法律规定的符合法律规定的,裁定驳回申请裁定驳回申请,当事人可以向人民法院提起诉讼。当事人可以向人民法院提起诉讼。超额抵押超额抵押 依据依据担保法担保法第三十五条，抵押人所担保第三十五条，抵押人所担保的债权不得超出其抵押物的价值。的债权不得超出其抵押物的价值。 物权法物权法明确废弃了对超额抵押的禁止性明确废弃了对超额抵押的禁止性规定，允许抵押人以价值低的抵押财产担保规定，允许抵押人

25、以价值低的抵押财产担保价值高的债权。价值高的债权。房地一体原则房地一体原则 物权法物权法第一百八十二条，凡是建筑物与建筑物占用范围第一百八十二条，凡是建筑物与建筑物占用范围内的建设用地使用权没有一并抵押的，未抵押的财产视为一内的建设用地使用权没有一并抵押的，未抵押的财产视为一并抵押。并抵押。 物权法物权法第二百条（建设用地使用权抵押后，土地上新增第二百条（建设用地使用权抵押后，土地上新增建筑物时的建设用地抵押权的实现）建筑物时的建设用地抵押权的实现） 抵押权人抵押权人“应当应当”（而非（而非担保法担保法第五十五条第一款所规定的第五十五条第一款所规定的“可以可以”）将）将“该土地上新增的建筑物与

26、建设用地使用权一并处分该土地上新增的建筑物与建设用地使用权一并处分”。（一）抵押登记的效力（一）抵押登记的效力 我国的抵押物登记有两种不同的效力：我国的抵押物登记有两种不同的效力：物权设立及发生效力。物权设立及发生效力。 物权法物权法相关条文相关条文 第二条第二条 因物的归属和利用而产生的民事关系，适用本因物的归属和利用而产生的民事关系，适用本法。法。 本法所称物，包括不动产和动产。法律规定权利作为本法所称物，包括不动产和动产。法律规定权利作为物权客体的，依照其规定。物权客体的，依照其规定。 本法所称物权，是指权利人依法对特定的物享有直接本法所称物权，是指权利人依法对特定的物享有直接支配和排他

27、的权利，包括所有权、用益物权和担保物支配和排他的权利，包括所有权、用益物权和担保物权。权。 第六条第六条 不动产不动产物权的设立、变更、转让和消灭，物权的设立、变更、转让和消灭，应当依照法律规定应当依照法律规定登记登记。动产动产物权的设立和转物权的设立和转让，应当依照法律规定让，应当依照法律规定交付交付。 第九条第九条 不动产物权的设立、变更、转让和消灭，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力力，但法律另有规定的除外。但法律另有规定的除外。 第十条第十条 不动产登记，不动产登记，由不动产所在地的登记机由不动产所在地

28、的登记机构构办理。办理。 国家对不动产实行统一登记制度。统一登记的国家对不动产实行统一登记制度。统一登记的范围、登记机构和登记办法，由法律、行政法范围、登记机构和登记办法，由法律、行政法规规定。规规定。 第十四条第十四条 不动产物权的设立、变更、转让和消灭，依不动产物权的设立、变更、转让和消灭，依照法律规定照法律规定应当登记应当登记的，的，自记载于不动产登记簿时发自记载于不动产登记簿时发生效力生效力。 第十五条第十五条 当事人之间订立有关设立、变更、转让和消当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有除法律另有规定或者合同另有约定外，

29、自合同成立时生效约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不未办理物权登记的，不影响合同效力。影响合同效力。案例：案例： 某房屋登记簿上所有权人为甲，但乙认为该房屋应当归己所某房屋登记簿上所有权人为甲，但乙认为该房屋应当归己所有，遂申请仲裁。仲裁裁决争议房屋归乙所有，但裁决书生有，遂申请仲裁。仲裁裁决争议房屋归乙所有，但裁决书生效后甲、乙未办理变更登记手续。一月后，乙将该房屋抵押效后甲、乙未办理变更登记手续。一月后，乙将该房屋抵押给丙银行，签订了书面合同，但未办理抵押登记。对此，下给丙银行，签订了书面合同，但未办理抵押登记。对此，下列哪些说法是正确的？列哪些说法是正确的？ A房屋应归甲所有房

30、屋应归甲所有 B房屋应归乙所有房屋应归乙所有 C抵押合同有效抵押合同有效 D抵押权未成立抵押权未成立 我国我国物权法物权法 第第31条：条：“依照本法依照本法第二十八条至第三十条第二十八条至第三十条规定享有规定享有不动产物权的，不动产物权的，处分处分该物权时，该物权时，依照法律规定需要办依照法律规定需要办理登记的，未经登记，不发生物权效力理登记的，未经登记，不发生物权效力。 第第28条：条：“因人民法院、仲裁委员会的法律文书或者因人民法院、仲裁委员会的法律文书或者人民政府的征收决定等，导致物权设立、变更、转让人民政府的征收决定等，导致物权设立、变更、转让或者消灭的，或者消灭的，自法律文书或者人

31、民政府的征收决定等自法律文书或者人民政府的征收决定等生效时发生效力。生效时发生效力。 第第15条（略）条（略）抵押登记的效力相关条款（续）抵押登记的效力相关条款（续） 第一百八十七条第一百八十七条 以本法第一百八十条第一款第以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。抵押权自登记时设立。 第一百八十条第一百八十条 债务人或者第三人有权处分的债务人或者第三人有权处分的下列下列财产财产可以可以抵押：抵押： （一）建筑物和其他土地附着物；（

32、一）建筑物和其他土地附着物； （二）建设用地使用权；（二）建设用地使用权； （三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；承包经营权； （四）生产设备、原材料、半成品、产品；（四）生产设备、原材料、半成品、产品； （五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器； （六）交通运输工具；（六）交通运输工具； （七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。 抵押人可以将前款所列财产一并抵押。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。（一）抵押登记的效力（续）（一）抵押登记的效力

33、（续） 对抗效力。对抗效力。 物权法物权法相关条文相关条文 第二十四条第二十四条 船舶、航空器和机动车等物权的设船舶、航空器和机动车等物权的设立、变更、转让和消灭，立、变更、转让和消灭，未经登记，不得对抗未经登记，不得对抗善意第三人。善意第三人。 第一百八十八条第一百八十八条 以本法第一百八十条第一款第以本法第一百八十条第一款第四项、第六项规定的财产或者第五项规定的正四项、第六项规定的财产或者第五项规定的正在建造的船舶、航空器抵押的，在建造的船舶、航空器抵押的，抵押权自抵押抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。三人。 第一百八十九条第

34、一百八十九条 企业、个体工商户、农业生产经营者企业、个体工商户、农业生产经营者以本法第一百八十一条规定的动产抵押的，应当向抵以本法第一百八十一条规定的动产抵押的，应当向抵押人住所地的工商行政管理部门办理登记。押人住所地的工商行政管理部门办理登记。抵押权自抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。人。 依照本法第一百八十一条规定抵押的，依照本法第一百八十一条规定抵押的，不得对抗正常不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人。经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人。 第一百九十条第一百九十条 订立抵押合同前抵押财

35、产已出租订立抵押合同前抵押财产已出租的，原租赁关系不受该抵押权的影响。抵押权的，原租赁关系不受该抵押权的影响。抵押权设立后设立后抵押财产出租的，该租赁关系抵押财产出租的，该租赁关系不得对抗不得对抗已登记的抵押权已登记的抵押权。例：例： 某一房地产上设立了某一房地产上设立了2个抵押权，其中甲银行的抵押权设立于个抵押权，其中甲银行的抵押权设立于2008年年1月月1日，债务履行期限为日，债务履行期限为1年，乙银行的抵押权设立于年，乙银行的抵押权设立于2008年年2月月1日，债务履行期限为日，债务履行期限为3年。甲银行在年。甲银行在2008年年12月月1日与其抵押人签订了贷款展期合同，并于日与其抵押人

36、签订了贷款展期合同，并于12月月5日办理了抵押日办理了抵押展期登记。展期登记。 问题：问题： 甲银行抵押权登记时间是否应当相应变更为甲银行抵押权登记时间是否应当相应变更为2008年年12月月5日？日？抵押展期登记抵押展期登记房屋登记办法房屋登记办法颁布实施后，关于银行与抵押人原贷款的债务履行期限到颁布实施后，关于银行与抵押人原贷款的债务履行期限到期后，抵押展期登记业务应如何办理的问题，说法不一。对抵押展期登记的期后，抵押展期登记业务应如何办理的问题，说法不一。对抵押展期登记的办理目前主要有以下三种观点：办理目前主要有以下三种观点： 1.不能直接按抵押权变更登记办理，抵押人应先还贷款，注销原抵押

37、，不能直接按抵押权变更登记办理，抵押人应先还贷款，注销原抵押，再重新办理新的抵押登记。再重新办理新的抵押登记。 2.可以按抵押权变更登记办理，抵押登记时间仍为原登记时间，该笔抵可以按抵押权变更登记办理，抵押登记时间仍为原登记时间，该笔抵押业务仅变更债务履行期间。押业务仅变更债务履行期间。 3.可以按抵押权变更登记办理，但抵押登记时间应改为变更后的时间。可以按抵押权变更登记办理，但抵押登记时间应改为变更后的时间。（一）条件和程序（略）（一）条件和程序（略）（二）优先受偿权（二）优先受偿权 （）抵押权人优先于普通债权人受偿；（）抵押权人优先于普通债权人受偿； （）在抵押物被查封、被执行时，抵押权优

38、先于执行权。（）在抵押物被查封、被执行时，抵押权优先于执行权。参见：民诉法司法解释参见：民诉法司法解释102102、担保法司法解释、担保法司法解释5555、执行意见、执行意见4040 （）在抵押人宣布破产时，抵押权优先于普通债权。（）在抵押人宣布破产时，抵押权优先于普通债权。 （）先顺序抵押权人得就抵押物的变价优先于后顺序抵押（）先顺序抵押权人得就抵押物的变价优先于后顺序抵押权人受偿，后顺序抵押权人只能就先顺序抵押权人受偿后的权人受偿，后顺序抵押权人只能就先顺序抵押权人受偿后的余额受偿。抵押权顺序相同的，各抵押权人按照其债权比例余额受偿。抵押权顺序相同的，各抵押权人按照其债权比例受清偿。受清偿

39、。依我国依我国担保法担保法、担保法司法解释担保法司法解释和和物权法物权法的的规定，抵押权顺序的确定分以下两种情形：规定，抵押权顺序的确定分以下两种情形： 以抵押登记为抵押权生效要件的，抵押权的顺序以登以抵押登记为抵押权生效要件的，抵押权的顺序以登记的先后顺序确定之。登记时间以日为单位，同一日记的先后顺序确定之。登记时间以日为单位，同一日登记的抵押权为同一顺序；登记的抵押权为同一顺序； 抵押权不以登记为生效要件的，已登记抵押权的顺序抵押权不以登记为生效要件的，已登记抵押权的顺序先于未登记的抵押权的顺序，末登记抵押权为同一顺先于未登记的抵押权的顺序，末登记抵押权为同一顺序。序。 （5）法律得限制其

40、优先效力）法律得限制其优先效力.（物权法物权法第第170条）条） 如：如： 税收征收管理法税收征收管理法第四十五条第四十五条 税务机关征收税款税务机关征收税款,税税收优先于无担保债权收优先于无担保债权,法律另有规定的除外法律另有规定的除外;纳税人欠缴纳税人欠缴的税款发生在纳税人以其财产设定抵押、质押或者纳税的税款发生在纳税人以其财产设定抵押、质押或者纳税人的财产被留置之前的人的财产被留置之前的,税收应当先于抵押权、质权、税收应当先于抵押权、质权、留置权执行。留置权执行。 企业破产法企业破产法 重整期间别除权受限（重整期间别除权受限（NO75,NO87） 对特定职工权益的特别保护（对特定职工权益

41、的特别保护（NO132） 合同法合同法第二百八十六条（建设工程承包人的工程价第二百八十六条（建设工程承包人的工程价款款 ） 船舶优先权船舶优先权（三）抵押权的行使时限（存续（三）抵押权的行使时限（存续期间）期间） 物权法物权法第第202条条 抵押权人应当在主债权抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权；未行使的，人民法诉讼时效期间行使抵押权；未行使的，人民法院不予保护。院不予保护。 案例：案例：2009年年1月月7日，某银行日，某银行JX支行向法院申请执行支行向法院申请执行JX某福利纸业公司借贷某福利纸业公司借贷纠纷一案。执行过程中，申请执行人提出被执行人用厂内一套造纸设备纠纷一案。执行过程

42、中，申请执行人提出被执行人用厂内一套造纸设备抵押担保该笔贷款，法院于是对被执行人的这套造纸设备进行了查封。抵押担保该笔贷款，法院于是对被执行人的这套造纸设备进行了查封。案外人案外人LS市某造纸机械公司则提出异议，认为该设备其享有所有权保留。市某造纸机械公司则提出异议，认为该设备其享有所有权保留。经查，机械公司将设备卖给造纸公司时，的确签订了所有权保留买卖合经查，机械公司将设备卖给造纸公司时，的确签订了所有权保留买卖合同，双方约定，在造纸公司未付清全部价款之前，设备所有权仍归机械同，双方约定，在造纸公司未付清全部价款之前，设备所有权仍归机械公司。设备交付后，造纸公司有余款公司。设备交付后，造纸公

43、司有余款250万元一直未付。机械公司诉至万元一直未付。机械公司诉至法院要求造纸公司清偿货款，经法院审理，判决造纸公司支付拖欠的货法院要求造纸公司清偿货款，经法院审理，判决造纸公司支付拖欠的货款款250万元，机械公司随后也向法院申请执行。另查明，造纸公司购进万元，机械公司随后也向法院申请执行。另查明，造纸公司购进设备后即抵押给了某银行设备后即抵押给了某银行JX支行获取贷款，并在工商管理部门办理了抵支行获取贷款，并在工商管理部门办理了抵押登记。现机械公司和银行均要求法院对设备进行拍卖，但机械公司提押登记。现机械公司和银行均要求法院对设备进行拍卖，但机械公司提出对该设备拥有所有权，故拍卖款应由其优先

44、受偿，而银行则提出其作出对该设备拥有所有权，故拍卖款应由其优先受偿，而银行则提出其作为抵押权人有权对拍卖所得款优先受偿。为抵押权人有权对拍卖所得款优先受偿。 问题：问题： 此案中谁依法应优先受偿？此案中谁依法应优先受偿？分析分析 1.银行善意取得他物权银行善意取得他物权 物权法物权法第一百零六条第一百零六条 2.物权理论：物权理论： 在他物权合法存续期间，所有权并不能优先于在他物权合法存续期间，所有权并不能优先于他物权。他物权。 3.货款债权不能对抗他物权。货款债权不能对抗他物权。 不告不理不告不理 一案不再诉一案不再诉案例：案例： A信托投资公司于信托投资公司于2007年年12月向月向B公司

45、发放一笔贷款，公司发放一笔贷款，双方就贷款担保事宜订立了双方就贷款担保事宜订立了房地产抵押合同房地产抵押合同并办并办理了登记，约定如理了登记，约定如借款合同借款合同期满而期满而A公司未受清公司未受清偿，则将作为抵押物的、偿，则将作为抵押物的、B公司拥有的房地产之所有公司拥有的房地产之所有权转移给权转移给A公司以抵贷款本息。还款期限届至，公司以抵贷款本息。还款期限届至，A公司公司未受清偿。未受清偿。 问：问：A公司能否依前述抵押合同的约定取得抵押房产公司能否依前述抵押合同的约定取得抵押房产的所有权？的所有权？ 流押，在特定情形下会有失公平，极大流押，在特定情形下会有失公平，极大地损害抵押人的利益

46、，与担保的初衷和地损害抵押人的利益，与担保的初衷和宗旨相违背。宗旨相违背。 物权法物权法第第186条条 抵押权人在债务履行抵押权人在债务履行期届满前，不得与抵押人约定债务人不履行期届满前，不得与抵押人约定债务人不履行到期债务时抵押财产归债权人所有。到期债务时抵押财产归债权人所有。 其他类似规定：其他类似规定：物权法物权法第第211条条 （禁止（禁止流质）流质） 思考题：思考题： 债权人可否接受下列各项为质权标的？债权人可否接受下列各项为质权标的？ 高校对学生公寓的收费权、高校对学生公寓的收费权、 记帐式国债、记帐式国债、 电费收益权、电费收益权、 人身保单、人身保单、 商铺承租权、商铺承租权、