法人治理结构专题讲义

1、1太原理工大学太原理工大学 郝时尧郝时尧2012-9-82主要内容主要内容法人治理结构的涵义法人治理结构的涵义二二三三国外公司治理模式国外公司治理模式国企常见的治理结构问题国企常见的治理结构问题一一四四治理结构问题的处理方式治理结构问题的处理方式3一、法人治理结构的涵义一、法人治理结构的涵义n1.法人治理结构的涵义法人治理结构的涵义n2.法人治理结构的法人治理结构的地位地位n3.法人治理结构的内容法人治理结构的内容n4.法人治理结构的功能法人治理结构的功能41.法人治理结构的涵义法人治理结构的涵义n法人治理结构法人治理结构（corporate governance）又译公司治理、又译公司治理、

2、公司治理结构公司治理结构。n法人治理结构有着丰富的内涵，由于着眼法人治理结构有着丰富的内涵，由于着眼的角度不同，国内外学者对其定义也有一定的角度不同，国内外学者对其定义也有一定的差别。我们这里列出三种典型的定义：的差别。我们这里列出三种典型的定义：5公司治理结构的定义一：制度安排说公司治理结构的定义一：制度安排说“在经济学家看来在经济学家看来 ,法人治理结构是一法人治理结构是一套套制度安排制度安排 ,用以支配投资者用以支配投资者 (股东和股东和贷款人贷款人 )、经理人、职工之间的关系、经理人、职工之间的关系 ,并从这种联盟中实现经济利益。并从这种联盟中实现经济利益。6公司治理结构的定义二：结构

3、说公司治理结构的定义二：结构说 “所谓公司治理结构是指由所有者、董所谓公司治理结构是指由所有者、董事会和高级执行人员即高级经理人员事会和高级执行人员即高级经理人员三者组成的一种三者组成的一种组织结构组织结构。7公司治理结构的定义三：契约说公司治理结构的定义三：契约说 公司治理结构是一种公司治理结构是一种契约制度契约制度 ,它通它通过一定的治理手段过一定的治理手段 ,合理配置剩余索合理配置剩余索取权与剩余控制权取权与剩余控制权 ,以形成科学的自以形成科学的自我约束机制和相互制衡机制。我约束机制和相互制衡机制。8公司治理结构的内涵公司治理结构的内涵 狭义公司治理结构狭义公司治理结构:是指所有者，主

4、要是股东对经营者的一种监督与制衡机制。9公司治理结构的内涵公司治理结构的内涵 广义的公司治理结构：广义的公司治理结构：涉及到广泛的利害相关者，包括股东、债权人、供应商、雇员、政府和社区等与公司有利害关系的集团。 公司治理是通过一套包括正式或非正式的、内部的或外部的制度或机制来协调公司与所有利害相关者之间的利益关系，以保证公司决策的科学化，从而最终维护公司各方面的利益。102.2.法人治理结构的地位法人治理结构的地位公司发展战略现状业务流程公司文化未来管理团队组织结构设计公司治理结构公司治理结构组织结构图部门关系图部门职能划分各部门职务说明书各个部门工作职责职能部门管理制度业务部门项目管理制度、

5、质量手册出发点基干基干树枝各个岗位职责描述各个岗位操作程序业务规范树叶制度树形结构制度树形结构11制度梯次结构制度梯次结构法人治理结构与公司组织架构的界定 根据管理的层次、幅度和授权决策次序，创原公司的管理制度可分为四个梯次。公司根本大法公司基本制度业务流程制度操作规范公司章程各部门职责说明，部门规章质量手册项目管理手册其他程序文件123.法人治理结构的内容组织结构利益机制管理能力13组织结构组织结构: :股东大会股东大会董事会董事会监事会监事会经理层经理层14 利益机制：利益机制： 经理层、内部人的利益机制及其与企业的外部投资者利益和社会利益的兼容问题。 经济学家重点关注的领域15 管理能力

6、：管理能力： 管理能力问题，主要是考察企业领导层（包括董事会、总裁）的管理管理能力、思维方式能力、思维方式与环境要求错位而引起的决策失误问题。 管理学家重点关注的领域16权力制权力制衡功能衡功能权力配权力配置功能置功能激励约激励约束功能束功能功能功能4.法人治理结构的功能法人治理结构的功能17权力配置功能权力配置功能剩余剩余控制权控制权18 现代产权理论认为，就是在契约对决策权没有规定的时间和地方实施剩余控制权的权利和在契约履行之后取得剩余收益的权利。 契约的不完备性是前提，是基础什么是企业所有权什么是企业所有权19什么是剩余控制权什么是剩余控制权 在企业合约签定过程中，把事前规定基本点，其细

7、节在执行过程中进行决策的权利，称为剩余控制权，如重大投资、合并和拍卖等战略性的决策权 要素持有者在签约组成企业时，无法将事后将要发生的一切事情都说清楚，于是剩余控制权的归属问题就变得异常重要了20什么是剩余索取权什么是剩余索取权 企业剩余的存在是企业契约不完备性的内生特征，是相对特定收益权而言的契约条款尚未明确规定的收益索取权。 任何企业契约当事人或说是企业利益相关者都有可能成为企业剩余索取者 如当公司无法清偿其债务时，收益的增加必须优先付给债权人，在这种情况下，债权人是剩余索取者；同时，经理人员的努力会影响到公司的成功和失败，因而经理人员是剩余索取者之一；此外，在公司状况良好时，为了激励工人

8、，给予工人剩余分享，从而工人也可成为企业剩余索取者。21那究竟应该由谁拥有这两项权利？那究竟应该由谁拥有这两项权利？ 所有权配置给不同主体将导致不同的激励效果，剩余索取权与控制权配置给某一契约主体，也将表明其在企业产权缔约与分配中的地位。 一般地说，企业所有权安排的最优原则是剩余索取权和剩余控制权的对应，或者说是风险承担者和风险制造者的对应，因为如果拥有控制权的人没有剩余索取权，或无法真正承担风险，他就不可能有积极性。22权力制衡功能权力制衡功能23法人治理结构中的制衡关系法人治理结构中的制衡关系所有权、决策权、执行权和监督权四权分立，纵向授权、层层负责股东会决定董事会和监事会人选对董事会、监

9、事会工作进行授权不随便干预董事会工作董事会经营层监事会对股东会负责作为公司的经营管理机构委托经理进行公司经营对董事会负责进行公司经营的执行工作对股东会负责代表股东会监督公司经营24股东会与董事会的制衡关系股东会与董事会的制衡关系 股东会与董事会之间是一种“信托托管”关系 股东将资产委托给公司董事会，不直接干预公司的经营管股东将资产委托给公司董事会，不直接干预公司的经营管理业务理业务 股东会是非常设机构，通过董事会这一机构影响公司股东会是非常设机构，通过董事会这一机构影响公司 董事会是股东利益的代表，执行股东大会决议，受股东委董事会是股东利益的代表，执行股东大会决议，受股东委托经营公司业务，管理

10、公司内部事务托经营公司业务，管理公司内部事务 这种“信任托管”关系保证了公司为股东谋福利25董事会与经营层的制衡关系董事会与经营层的制衡关系 董事会与经营层之间是一种董事会与经营层之间是一种“委托委托代理代理”关系关系 董事会以经营管理知识、经验和创新能力为标准，挑选和董事会以经营管理知识、经验和创新能力为标准，挑选和任命适合本公司的经理人员任命适合本公司的经理人员 经营层接受董事会的委托，对于公司具有管理权和代理权经营层接受董事会的委托，对于公司具有管理权和代理权董事会对于经理人员是一种有偿委托雇佣，经理层有董事会对于经理人员是一种有偿委托雇佣，经理层有义务和责任依法经营好公司事务，董事会有

11、权依据经义务和责任依法经营好公司事务，董事会有权依据经理层的经营绩效进行评判理层的经营绩效进行评判26监事会的制衡作用监事会的制衡作用 股东会与监事会是一种股东会与监事会是一种“委托代理关系委托代理关系” 监事会受雇于股东会，对全体股东负责，而不是对监事会受雇于股东会，对全体股东负责，而不是对部分股东负责部分股东负责 监事会对董事会、经理层的工作进行监督，及监事会对董事会、经理层的工作进行监督，及时进行风险预警并提出改进建议时进行风险预警并提出改进建议27激励和约束功能激励和约束功能 激励机制激励机制 28激励和约束功能激励和约束功能 约束功能约束功能293031董事长总经理 只有所有者才会对

12、公司的长期利益负责。这决定了其职责是决定企业的长期战略、重大投资其经理人身份也决定只能完成阶段目标，不可能会对公司长期利益负责。经理人还负担大量繁琐的日常事务 委托代理问题 由于 委托人和代理人的利益不同、努力程度不同和风险不同而 形成董事长（委托人）和总经理（代理人）的激励不相容1.两职务兼任（小公司）2.加强对总经理的监督（成本太高）3. 让总经理占有相当比例的股份，从而具有所有者的行为所有者所有者经理人经理人矛盾和问题矛盾和问题解决方式解决方式32所有人（董事长）所有人（董事长）总经理行为短期化，内部人控制总经理不拥有不拥有足以激励其有企业主人意识的股权总经理拥有拥有足以激励其有企业主人

13、意识的股权激励不相容激励相容董事长控股董事长控股形成多级驱动稳步发展的动力体系（激励体系）衰败衰败（兼任）（兼任）总经理总经理公司公司2（兼任）（兼任）总经理总经理公司公司3兼任总经理兼任总经理公司公司1规模扩大董事长的精力只能专心于企业长期战略和重大投资的决策发展发展良性发展良性发展33二、二、国外公司治理模式n1.1.美国模式美国模式n2.2.德国模式德国模式n3.3.日本模式日本模式341. 1. 美国模式美国模式股东大会股东大会董事会董事会常务委员会总经理监事委员会酬金委员会提名委员会财务委员会公共政策委员会n 美国公司的法人治理结构35n美国公司董事会各专门委员会：美国公司董事会各专

14、门委员会：常务执行委员会常务执行委员会v常设机构，在董事会休会期间执行董事会的某些职责 。v贴近经营者阶层，与公司决策中心须臾不离。 36n美国公司董事会各专门委员会：美国公司董事会各专门委员会：监事委员会监事委员会v监事委员会主要职责：o保证对外公布财务资料的真实、可靠性，避免对公众产生误导作用；o保证企业内部监控的的充分与完整；o监督企业文件、财务、道义及法律等方面有无脱空之辞，有无违背常规之举；o选择并审批企业的外部审计员。v相对独立的组织机构，公司董事会总体的有机组成部分，参加董事会会议并享有议案表决权。 37n美国公司董事会各专门委员会：美国公司董事会各专门委员会：酬金委员会酬金委员

15、会v酬金委员会的主要职责：o制订经营者阶层的酬金政策酬金政策；o提出经营者阶层每年度的酬金标准酬金标准并报请董事会批准；o负责经营者阶层享有的股票期权、股票增值权、绩效股及退休金等除基薪和红利以外的酬金的管理管理。 38n美国公司董事会各专门委员会：美国公司董事会各专门委员会：提名委员会提名委员会v提名委员会的主要职责：提名委员会的主要职责：o选择并提名合适的董事人选选择并提名合适的董事人选o具体包括提出具备董事资格的人选；提出各委员会成员的候选人；具体包括提出具备董事资格的人选；提出各委员会成员的候选人；指定内部及外部董事人选；提出候补董事的候选人；确定分公司指定内部及外部董事人选；提出候补

16、董事的候选人；确定分公司董事会的候选董事；在现任董事中指定留任的人选。董事会的候选董事；在现任董事中指定留任的人选。o提出企业高层管理者、董事长及总经理候选人；提出企业高层管理者、董事长及总经理候选人；o评价现任董事的工作绩效以决定其是否有资格继续留任。评价现任董事的工作绩效以决定其是否有资格继续留任。v提名委员会在很大程度上是强化企业治理结构间制衡作提名委员会在很大程度上是强化企业治理结构间制衡作用或自我纠偏的一个产物，主要由用或自我纠偏的一个产物，主要由外部董事外部董事组成。组成。 39n美国公司董事会各专门委员会：美国公司董事会各专门委员会：财务委员会财务委员会v财务委员会的主要职责：财

17、务委员会的主要职责：o审视企业的财务状况及制订财务政策；审视企业的财务状况及制订财务政策；o检查企业长期及短期的资金需求及其满足状况；检查企业长期及短期的资金需求及其满足状况；o制订企业的派息政策；制订企业的派息政策；o与监事会一起检查企业年度财务预算状况；与监事会一起检查企业年度财务预算状况；o会同酬金委员会制订企业的退休金及养老金计划等。会同酬金委员会制订企业的退休金及养老金计划等。40n美国公司董事会各专门委员会：美国公司董事会各专门委员会：公共政策委员会公共政策委员会v公共政策委员会的主要职责：公共政策委员会的主要职责：o监督企业履行比较重要的公共事务的状况；监督企业履行比较重要的公共

18、事务的状况；o就公共事务问题向经营者阶层提供指导性意见；就公共事务问题向经营者阶层提供指导性意见；o根据政治和社会环境的变化及其对本企业的影响向经根据政治和社会环境的变化及其对本企业的影响向经营者阶层提出有关建议；营者阶层提出有关建议；o确定企业的社会、教育及慈善计划等。确定企业的社会、教育及慈善计划等。 41美国模式的特点： 美国的公司治理模式是外部监督为主的模式。美国模式的最大特点就是所有权较为分散，主要依靠外部力量对管理层实施控制。在这一模式下由于所有权和经营权的分离，使用权分散的股东不能有效地监控管理层的行为，即所谓的“弱股东，强管理层”现象，由此产生代理问题, 从而导致内部人控制42

19、英美模式 解决这一问题的办法, 主要是靠外部的监督机制。 首先, 是建立一个由外部董事和独立董事为主的董事会来代表股东监督经理层, 在董事会下设以独立董事为多数并领导的审计、薪酬和提名委员会; 其次, 是发展机构投资者, 使分散的股权通过机构投资者得以相对集中; 第三, 是依靠中介机构的约束, 包括外部审计机构、投资银行等; 第四, 是依靠强有力的事后监管和严厉处罚, 以提高违规成本; 第五, 是依靠健全的法律制度, 特别是股东诉讼制度, 如集团诉讼和衍生诉讼制度, 使股东权益受到侵害时能够得到补偿; 第六, 是对管理层实行期股期权, 使经理层的利益和公司长远利益紧密联系起来, 达到降低委托-

20、代理的成本的目的。43安然（Enron）公司案例分析 安然公司成立于1985年，以电力、天然气产品起家，后来又扩展能源零售交易业务，并涉足高科技宽频产业 运营范围遍及全球40多个国家，员工超过2.1万。安然公司曾是世界上最大的天然气交易商和最大的电力交易商，2000年收入高达1010亿美元,股价在2000年8月触及顶点90.56美元 连续4年戴上 财富杂志授予的“美国最具创新精神的公司”桂冠，2000年财富世界500强排名第7位，曾被哈佛商学院认为是旧经济向新经济成功转变的典范 44安然事件的经过 2001年3月5日，财富杂志发表了一篇题为安然股价是否高估？的文章，首次指出安然财务有黑箱，质疑

21、安然财务报表的真实性 10月16日，安然公布第三季业绩突然宣布，该公司第三季度亏损6.38亿美元，其净资产因受到外部合伙关系影响而减少12亿美元。六天后，美国证券交易委员会开始对安然展开调查 11月8日，安然宣布，在1997年到2000年间由关联交易共虚报了五点五二亿美元的利润 45从安然事件看美国公司治理存在的问题存在的问题 股权结构的不合理性股权结构的不合理性 董事会缺乏独立性，董事会缺乏独立性， 不勤勉尽责不勤勉尽责 高级管理人员缺乏诚信高级管理人员缺乏诚信 利用关联交易制造利润利用关联交易制造利润 外部审计机构的问题与责任外部审计机构的问题与责任 金融分析师推波助澜金融分析师推波助澜4

22、6安然事件后美国公司治理的改革安然事件后美国公司治理的改革 2002年2月13日，SEC主席Harvey Pitt要求证券交易所重新审视其公司治理方面的具体标准。纽约证券交易所和纳斯达克率先行动起来，成立了专门的研究小组，负责对上市规则进行修改 两大交易所提出了很多相似的改革方案，这些改革方案主要是针对以上问题提出的。 其中至关重要的是增加独立董事的数量和和提高独立董事的独立性，加强对公司管理层的监督等。纽约证券交易所提出的方案更加详细和具体，它还建议SEC加强对注册会计师行业及公司CEO的监管。 47安然事件后美国公司治理的改革索克斯法案安然事件后美国公司治理的改革索克斯法案 7月26日，美

23、国国会以绝对多数通过了关于会计和公司治理一揽子改革的索克斯法案；7月30日，布什总统在白宫签署了该项法案，使其正式生效 索克斯法案从加强信息披露和财务会计处理的准确性、确保审计师的独立性、以及改善公司治理等主要方面对现行的证券、公司和会计法律进行了多处重大修改，而且针对上市公司新增了许多相当严厉的法律规定。索克斯法案的适用范围不仅包括美国本国的上市公司，也同时涵盖了在美上市的非美国公司 布什总统称该法案是“罗斯福时代以来，有关美国商业实践的影响最为深远的改革”。 48 定期报告披露定期报告披露: :锁定锁定CEOCEO和和CFOCFO个人责任个人责任 设立公司审计委员会设立公司审计委员会 强化

24、对外部审计的监管强化对外部审计的监管492. 2. 德国模式德国模式股东（资方）股东（资方）管理董事会管理董事会( (经营者阶层经营者阶层) )职工（劳方职工（劳方）资方代表资方代表监事会监事会劳方代表劳方代表n 德国公司的法人治理结构50n德国公司的共同（联合）决定模式德国公司的共同（联合）决定模式v 公司运作实行两会制（公司运作实行两会制（a two-tier board），即），即监事会监事会与与管理董事管理董事会会v 适用于职工人数在适用于职工人数在2000名以上的股份公司、股份两合公司、有限名以上的股份公司、股份两合公司、有限责任公司。责任公司。o监事会是公司中唯一的一个管理机构，其

25、功能与规范化公司中的法规监事会是公司中唯一的一个管理机构，其功能与规范化公司中的法规型董事会相似。监事会每年开会大约四次左右。型董事会相似。监事会每年开会大约四次左右。o 职工代表必须进入监事会，所占席位的比重与股东持平，但是，监事职工代表必须进入监事会，所占席位的比重与股东持平，但是，监事会的主席必须由股东出任，并享有额外的一票追加权。会的主席必须由股东出任，并享有额外的一票追加权。 o 由监事会聘任管理董事会成员。由监事会聘任管理董事会成员。o管理董事会是公司的法人机构，掌握生产经营权，是实际的经营者阶管理董事会是公司的法人机构，掌握生产经营权，是实际的经营者阶层。中层、下层管理人员均由管

26、理董事会即经营者阶层任命。层。中层、下层管理人员均由管理董事会即经营者阶层任命。o监事会对董事会的提案有否决权，但终审权掌握在股东大会手中监事会对董事会的提案有否决权，但终审权掌握在股东大会手中513. 3. 日本模式日本模式检查公司财务检查公司财务股东大会股东大会董事会董事会常务会常务会总经理总经理( (社长社长) )监事会监事会n日本公司的法人治理结构52n日本公司的董事会：机构与职责v 由于股权结构上的特点，日本企业董事会主要由由于股权结构上的特点，日本企业董事会主要由内部董事内部董事组成组成v 董事会既是一个决策机构，在一定程度上也是一个业务执行机构，由董事会既是一个决策机构，在一定程

27、度上也是一个业务执行机构，由代表董事和一般董事组成。代表董事和一般董事组成。o代表董事代表董事也称业务执行董事，也称业务执行董事，o一般董事一般董事可被授予纯粹的内部业务执行权，并因此成为执行董事或常务可被授予纯粹的内部业务执行权，并因此成为执行董事或常务董事。董事。v董事会的常务委员会董事会的常务委员会是代表董事组成的机构，主要负责制订企业的发是代表董事组成的机构，主要负责制订企业的发展战略和有关业务的开展。常务会形成的决议要交由董事会讨论通过，展战略和有关业务的开展。常务会形成的决议要交由董事会讨论通过，但只不过是履行一下法律程序而已。所以，董事会在很大程度上流于但只不过是履行一下法律程序

28、而已。所以，董事会在很大程度上流于形式。形式。 53n日本公司的董事会：董事产生过程v 董事候选人的三个董事候选人的三个标准标准：（：（1）各重要部门或岗位的现任管理干部；（）各重要部门或岗位的现任管理干部；（2）能维护所有者（主要指主银行或其他金融机构）的利益并得到所有者的支能维护所有者（主要指主银行或其他金融机构）的利益并得到所有者的支持；（持；（3）在员工中享有较高的威望，能够得到员工们的认可。）在员工中享有较高的威望，能够得到员工们的认可。v 新董事的产生新董事的产生过程过程：（：（1）由现任总经理与几个资深顾问商讨后提出候选由现任总经理与几个资深顾问商讨后提出候选人；（人；（2）向股

29、票交易所提供每个候选人的履历、资格等背景材料；（）向股票交易所提供每个候选人的履历、资格等背景材料；（3）交股东大会表决通过。交股东大会表决通过。v 代表董事代表董事由董事会全体投票选举产生，多由企业资深的、高层的管理者出由董事会全体投票选举产生，多由企业资深的、高层的管理者出任；总经理必须从代表董事中产生。任；总经理必须从代表董事中产生。v 董事会在选聘总经理过程中所能发挥的作用是及其有限的，在许多情况下，董事会在选聘总经理过程中所能发挥的作用是及其有限的，在许多情况下，往往是总经理、董事长、主银行或金融机构三方共同商讨并达成默契的结往往是总经理、董事长、主银行或金融机构三方共同商讨并达成默契的结果。果。