商标法-小肥羊案例

1、商标侵权判定机理商标侵权判定机理商标的定义：生产经营者在其商品或服务商标的定义：生产经营者在其商品或服务上使用上使用 的，由文字、图形、数字、三维标的，由文字、图形、数字、三维标志和颜色组合，以及上述要素的组合构成志和颜色组合，以及上述要素的组合构成的，具有的，具有显著特征显著特征、便于、便于识别识别商品或服务商品或服务来源的来源的标记标记。包括注册商标和未注册商标。包括注册商标和未注册商标。 商标的基本功能（即商标存在的意义）：商标是一种商业标记1.指示商品来源2.保证产品质量3.广告功能 那么换个角度来说商标有什么意义呢？1.产品质量等相关信息的代名词2.商标权人商业信誉的象征3.消费者购

2、物的向导4.商品的无声推销员5.极大地减少了交流成本6.节约了消费者的搜索成本7.提高了市场效率 鉴于商标的意义在商标侵权中，最怕什么？混淆和淡化混淆和淡化（混淆理论的补充）（混淆理论的补充）混淆对于商标的负面作用：（商标的功能被扭曲）（商标的功能被扭曲）1.从商标所有人角度：市场被瓜分，商誉降低2.从消费者角度：被欺骗（侵犯选择权和知情权）（侵犯选择权和知情权），存在潜在安全风险（产品质量无从保证）（产品质量无从保证）3.从市场 角度分析：扰乱秩序，通过混淆品挤占市场、获取利润（违反诚实信用原则，是一种不公平竞（违反诚实信用原则，是一种不公平竞争的行为）争的行为） 混淆（F52第一款）第一款

3、）： “未经商标所有人许可，在同一种或者类似商品 上使用与注册商标相同或者近似的商标的”行为，为商标侵权行为。 淡化（对驰名商标跨类保护的法理）（对驰名商标跨类保护的法理）：淡化所造成的损害在实质 不同于通常的混淆所造成 损害。即使 存在混淆，商标的潜能也会因为他人的使用而被削弱。这就是淡化的本质。混淆造成损害，而淡化却是一种感染，如果任其扩散，将最终摧毁商标的广告价值。 那么这就引出来思考商标侵权的思路：是否构成商标侵权的一个总体的思路： 对于非驰名商标：混淆我了吗？ 对于驰名商标： 淡化我了吗？ 那么具体而言，混淆和淡化又是什么呢？（即它们法律意义上的构成要件又是什么呢？） 概念对比商标侵

4、权要件具体化因混淆侵权的要件因淡化侵权的要件概念对比：一般的侵权和商标侵权概念对比：一般的侵权和商标侵权一般侵权的四要件：主观过错 （ tort ） 侵权行为 损害结果 因果关系商标侵权的要件只有后三者：不以过错为要件的。（infringement） 商标侵权要件的具体化：1.未经商标注册人的许可（因为是私权，就征得私权人的同意）2.对他人商标的使用（1.商业性使用排除非商业性的合理使用2.商标意义上的使用：使用发挥的功能还是商标 功能而非美学上观赏）3.可能引起混淆或淡化（淡化标准可能混淆标准 补充和延伸）4.商标使用民混淆、淡化之间存在因果关系混淆的构成要件1.保护对象是注册商标2.实施侵

5、权行为所使用的标记与注册商标相同或的近似3.一般发生在与注册商标相同或类似的商品或服务上4.后果是发生混淆的可能性（指商品或服务来源的混淆）淡化的构成要件1.反淡化保护的对象为具有相当知名度的注册标，如驰名商标2.所使用的标记民驰名商标相同或相似3.一般发生在与驰名商标不相类似的商品和服务上（传说中的跨类保护）4.淡化的产生不以存在混淆可能性为条件5.具有淡化的后果，以造成一定的后果为要件 （后果概括为两种：弱化（淡化了驰名商标与特定的商品、服务强有力的联系）和贬损（将驰名商标与低质量的商品、不法的或不道德的活动中）淡化理论是混淆理论的补充：对于驰名商标而言混淆理论无法解释清楚： 第一，一个悖论：驰名商标名气很大，显著性超过一定的程度或者说道达到非常著名的程度，消费者反而会对商标印象深刻，记忆牢靠，不易发生混淆，这样混淆反而对于侵权判定不利。 第二，对于跨类使用别人的商标，就不存在同种商品市场份额瓜分，异类也不存在混淆的可能商标侵权的抗辩1.法律条件没有成就，即构成商标侵权的要件不够。即没有造成混淆可能性，对驰名商标商品也没构成淡化2.允许例外：如合理使用，商标权无效，注册商标被撤销，存在在先使用权，商标权用尽（权利用尽）3.商标所有人不具备起诉资格，如商标尚未取得专用权，起诉人不是商标权人等。4.被许可